股份回购法律制度研究

1、研 究 生 课 程 论 文(2008 -2009学年第二学期)股份回购法律制制度研究研究生：马彪提交日期： 年 月 日 研研究生签名：学 号20082011273499学 院法学院课程编号S03010336课程名称公司法专题研究究学位类别硕士任课教师喻磊 副教授教师评语： 成绩评定： 分 任课教教师签名： 年 月月 日股份回购法律制制度研究马彪摘要：股份回购购是公司应对对资本市场变变化的一种资资本运作方式式，它与公司司取得自己股股份以及库藏藏股等概念既既有联系，又又有区别。股股份回购是一一把双刃剑，其其弊端体现在在可能会违背背公司资本维维持原则和股东平平等原则，并并且可能危害害交易的公平平性等

2、方面，但但另一方，其其有抵制恶意意收购以及实实现对小股东东的保底救济济等功能。目目前关于股份份回购主要有有两大立法模模式，我国基基于法律传统统和市场的实实际情况，采采“原则禁止，例例外允许”的模式。我我国应根据现现实需要对“例外”的事项进行灵灵活把握，对对于股份回购购的数量限制制、资金来源源、决定程序序以及信息披披露等方面进进行相应的立立法完善。关键词：股份；股份回购；立法模式第一部分 文献综述股份回购是一种种资本收缩的的制度，与资资本维持原则则形成了形式式上的冲突，因因此对其的理理论研究对于于完善公司法法的基础体系系，特别是构构建公司资本本制度的合理理性不无助益益。以下是学学者对股份回回购制

3、度的一一些想法与反反思，反映了目前对对股份回购制制度研究的现现状。在马俊驹和林晓晓镍的我国国股份回购的的现实意义与与立法完善（载载法学，22000年第第11期）中中，作者总结结了我国股份份回购的现实实意义，即首首先，股份回回购是公司国国有股退出的的重要途径，其其可以解决国国家股、法人人股与社会公公众股价格上上的双轨制问问题，而且对证券券二级市场的的冲击也较小；其次，股份份回购便于职职工持股制度度的运用，其其可为员工持持股提供股份份来源，也可为退职职员工的股份份提供退出途途径或收回渠渠道；再次，股份份回购是保护护公司少数股股东利益的需需要，其不仅仅解决了股东东间“搭便车车”的问题，而而且在保护公

4、公司少数股东东利益的同时时并不妨碍企企业的维持和和发展，此外外还克服了少少数股东举证证上的困难。然然后，作者探探讨了我国股股份回购面临临的法律问题题，主要是债债权人利益的的保护问题。公司股东只只承担有限责责任，因而公公司的资产就就成为承担债债务的全部担担保。如果公公司以资本或或资本公积金金作为财源有有偿回购自己己的股份，其其结果无异于于返还出资或或违法分配，必必然导致公司司资本的减少少，危害债权权人的利益。另另外，股份回回购还可能使使股东平等面面临挑战，并并可能导致市市场操纵和内内幕交易等问问题。最后，作作者提出了对对我国股份回回购立法完善善的建议。一一是增加股份份回购的合法法理由。对股份回购

5、购合法事由的的规定有两种种方式：一般般概括式和限定列举式式。作者认为限定定列举式对我我国而言为一一种切实可行行的选择。二二是限定股份份回购的财源源与数量。三三是确定合理理的回购价格格。因为确定合合理的回购价价格既可实现现股东平等、资资本维持的目的，也有利利于防止市场场操纵之行为为。四是健全回回购的程序，具具体应该从回回购的决定程程序和债权人人保护程序两两方面着手。五是规范回购购的方式与信信息的披露。六六是明定违法法回购的法律律效力与责任任。作者认为为在违法回购购自己股份的的行为上采相相对有效说较较为合理。同同时，对于违违法回购股份份的公司、董事及相关人人员，还应使其承承担相应的民民事责任。华国

6、庆在股份份回购若干问问题探析（载载政法论坛坛，20001年第4期期）中就股份份回购的正反反两方面的功功能进行了分分析，他认为为股份回购违违反了资本维维持原则、股股东平等原则则，有可能导导致股份不公公正交易，而而且股份回购购可能使公司司与股东混为为一体而导致致权利、义务务不清。不过过在另一方面面，股份回购购可以使公司司在适时对资资本积极进行行调整，可以以防止恶意收收购，促进公公司员工持股股计划、股票票期权计划的的实施。随后后作者详细分分析了国外针针对股份回购购的两种立法法模式，即以以德国为代表表的“原则禁止，例例外允许”模式和以美美国为代表的的“原则允许，例例外禁止”的模式。作作者认为，我我国虽

7、采德国国模式，但对对例外允许情情形规定的范范围太窄，不不利于公司根根据实际情况况对公司股份份及资本作相相应调整，并并进而提出了了对股份回购购规制的建议议。吴晓东和郝刚在在股份回购购法律问题研研究（载江江西社会科学学，20005年第2期期）中，首先先分析了股份份回购制度的的现实意义。一一是从经济学学视角考虑，股股份的回购是是一个成熟稳稳定公司的合合理需要。二二是有利于调调整国有股或或法人股与其其他股份的结结构，是一种种重要的减资资方式。三是是有利于实施施对异议股东东权利的保护护。其中美国公司法中中的“股份评估权权”具有独特的的价值，能更充分地保护护广大中小股股东利益，而而且对公司而而言，只要以以

8、公平的价格格购回异议股股东的股份即即可实施其决决议，也可避避免少数股东东滥用诉权，免免除诉讼时间、金金钱之累，提提高效率。四四是有利于员员工持股计划划。随后作者者提出了我国国股份回购制制度设计完善善的基本原则则，即现阶段段我们还是应应坚持原则上上不允许公司司随意回购自自身之股份，以以免扰乱正常常的市场秩序序，但同时应应该大力放宽宽例外事项，增增加允许回购购的情形。随随之作者对我我国股份回购购的具体制度度的完善提出出了自己的见见解。胡美玲在如何何完善股份回回购制度（摘摘自中国民商商法律网，22009年66月18日登登陆，见 HYPERLINK /article/default.asp?id=32

9、426 htttp:/articcle/deefaultt.asp?id=322426）中认为股份回购购的功能表现现在以下方面面：股份回购购可以调整财务务杠杆，优化化资本结构；股份回购可可以调节股票票供应量，实实现股价的价价值回归；股股份回购是公公司股利分配配的替代手段段；股份回购是是实施反收购购、维持公司控控制权的重要要武器；运用股份回回购，执行职职工持股计划划和股票期权权制度；基于少数异异议股东的回回购请求权，回回购公司股份份，保障中小小投资者利益益。作者认为我我国公司实施施股份回购可可以采取的方方式主要有向向全体股东按按照相同比例例发出购回要要约、通过公平交交易方式购回回以及法律、行政法

10、法规规定和国国务院证券主主管部门批准准的其他情形形。作者还认认为我国股份份回购的法律律规范缺乏具具体详细的操操作规则，而而程序是股份份回购实施的的关键。回购购一般应经董事会、股股东大会的绝绝对多数通过过，并报监管部门门批准，涉及及国有股转让让应获取相应应的国有资产产管理部门审审批,而且于合并、减资资情况下的股股份回购，必必须严格遵守守公司法关关于合并、减减资程序之规规定。此外，股股份回购制度度还应包含保保护债权人与与强制信息披披露的规范。通过上面的文献献分析，可以以总结出目前学学界对股份回回购制度的一个整整体概貌的认识，为笔笔者在论文正正文中对相关关问题的继续续深入探讨提供供了理论素材材。第二

11、部分 论文正文股份是股东对公公司行使权利利象征的基本本单位，股份份的一个基本本特征就是流流动性，即可可转让性。股股东向公司投投资之后即获获得公司的相相应股份，一一般而言股东东不得要求公公司以退股的的形式返还其其投资，不过过股东可能因因为其他事宜宜等原因而急需需收回原来的的出资，此时时股东对自己己所持股份的的处分权就成成为其维护自身利利益的一个重重要方式。这这里的处分一一般指的是股东对对外或向其他他股东转让自自己的股份份份额。需要指指出的是，在在有限责任公公司中，股份份是以股东的的出资份额来体体现的。虽然然有限责任公公司类似于英英美法系国家家的封闭公司司，但其股东东的出资份额依旧旧是可以转让让的

12、。由于股股份的流动性性，股东对股股份的处分所所形成的对公公司行为的制制约，也促使使公司经营管管理水平的不不断提高。从从宏观来看，更更促进了社会会资金在各行行业部门和各各地区间的流流动，为市场场机制的“无形之手”调节投资结结构和经济结结构创造了条条件。1公司为了进进行资本结构构的调整或者者实施员工持持股计划，可可能需要向其其股东收买自自己发行的股股份，从而就就产生了股份份回购的问题题。一、股份回购的的概念及特征征股份回购（Shhare RRepurcchase），又又可称为公司司收买自己的的股份，是公公司应对资本本市场变化的的一种重要的的调节工具。目目前大多数国国家的公司法法均对股份回回购制度进

13、行行了规定。220世纪700年代初，美美国公司为了了规避政府对对现金红利管管制的需要而而发展了这种种资本收缩的的制度。无论论是英美法系系还是大陆法法系国家的公公司法都很少少对股份回购购的内涵进行行明确的解释释，唯香港港公司购回本本身股份守则则对其进行行了定义，即即“由要约人或或要约人代表表向要约人股股东提出的购购买、赎回或或以其他方式式取得股份的的要约，而全全部或部分属属于此类要约约的私有化计计划、协议安安排或其他形形式的重组计计划亦包括在在内。”2上述的“要约人”即是指进行行或考虑进行行购回其自身身股份的公司司，“受要约人”是指作为股股份回购对象象的股东。因因此对股份回回购下一个一一般性的定

14、义义就是指股份份有限公司（包包括上市和未未上市股份有有限公司）出出于某种目的的，购回本公公司已发行在在外的股份的的法律行为。具具体来说，是是通过购回本本公司一定数数额的已发行行在外的股票票来实现股份份的回购。3笔者认为，股份份回购制度同同样适用于有有限责任公司司，只不过公公司购回的是是股东的出资资份额。而且且确立有限责责任公司股份份回购制度非非常重要，因因为有限责任任公司对比股股份有限公司司其股份的转转让会受到更更多的约束，特特别是股份有有限公司的小小股东利益受受到大股东侵侵害的情况下下可以更多地地寻求公开市市场的救济，而而有限责任公公司的股东只只能更多地向向公司寻求救救济，而且其其间所耗费的

15、的成本也更大大。因此，我国公公司法第755条的内容就就是有关有限限责任公司股股份回购制度度的规定。就就笔者来看，有有限责任公司司对比股份有有限公司在股股份回购方面面应该受到更更多的限制，因因为有限责任任公司收购股股东的出资份份额后将不可可逆转地减少少实有资本，而而股份有限公公司购回自身身股份之后还还可以于适当当时机将该部部分股份再行行售出，从而而降低对公司司资本持有的的影响。值得得指出的是，股份回购的的某些特点或功功能在有限责责任公司中难难以体现出来来，比如与员员工持股计划划相配套、防防止被恶意收收购以及调整股价价等，因此，本本文主要对股股份有限公司司的股份回购购制度展开进行分析析。根据对股份

16、回购购的理解，可可以看出其具具有以下一些些特征：首先先，股份回购购实质上是一一种股份转让让的行为，回回购的当事人人为公司和其其股东。其次次，股份回购购的客体是公公司自己的股股份。当然具具体可以回购购的股份的种种类，需要由由公司法进行行规定。再次次，股份回购购中买卖双方方必须有协议议的存在。这这种协议可能能事先已写入入公司章程中中，也可能是是在回购时签签订的回购协协议。再次，股股份回购在结结果上属一种种减资行为，不不同方式的股股份回购都会会导致公司资资本的减少。最最后，从目的的上看，股份份回购是一种种重要的资本本运作方式，对公司的经营会产生重要的影响。4 二、股份回购和和与公司行为为有关的相关关

17、概念的区别别股份回购与公司司取得自己股股份是不同的的，而且也不不同于公司库库藏股。一般地地，公司取得得自己股份是是指发行股份份的股份有限限公司将其股股份收回、收收买或收质。其其中，收回股股份是指公司司取得其发行行在外的特别别股份、清算算或破产股东东的股份以及及股东抛弃的的股份。收买买股份是指公公司取得自己己的股份时，须须支付一定财财产的对价。收收质股份是指指公司作为质质押权人，把把自己的股份份作为质押的的标的。5股份回购只只是公司取得得自己股份的的一种方式。而而库藏股是指由公公司购回而未未注销的，并并由该公司持持有的已发行行的股份。库库藏股一般用用于公司的再再出售计划或或员工持股计计划。公司通

18、通过股份回购购取得自己发发行在外的股股份后，或者者作为库藏股股持有，或者者注销。6所以说，股股份回购是库库藏股的取得得方式，库藏藏股是股份回回购后的一种种处理方式。三、股份回购制制度价值的利利弊分析股份回购是一把把利弊特点都都非常明显的的双刃剑。自自其产生之日日起，对其质质疑的声音一一直未有间断断。公司是社社团法人，具具有独立的法法人人格，而其自然人或法法人的股东也也具有自己独独立的人格。按按照公司法的的结构来看，这这两种人格是是不会重合的的。故如果公公司可以购得得自己发行在在外的流通的的股份，实际际上就是承认认了公司可以以具有双重的的人格，即公公司可以成为为自己的股东东，这样不仅仅在法理上站

19、站不住脚，而而且易混淆公公司资本与所所有权的关系系，使得难以以理清股份持持有人之公司司与股份发行行人之公司的的地位与关系系，也使以股股东与公司人人格分立为前前提的制度框框架难以发挥挥效用。而且且在这种情况况下权利义务务主体的混同同可能导致对对股东权权益益的侵害。7总结来看，对股股份回购的质质疑还基于了其以下一些些短板的因素素：第一，股份回购购与公司资本本维持原则相相违背。作为为大陆法系国国家公司资本本制度三大原原则之一的资资本维持原则则是指公司在在其存续过程程中，应经常常保持与其资资本额相当的的财产，从而而防止资本的的实质减少，保保护债权人利利益，同时也也防止股东对对盈利分配的的不当要求，确确

20、保公司本身身业务活动的的正常开展。8而股份回购违背了资本维持的价值取向。首先，股份回购是对股东出资的返还或违法分配的一种体现。公司以资本或资本公积金作为对价回购股份，必定导致公司资本的减少，而且无法预测公司将会如何处分回购的股份，这使得债权人的利益无法得到保障。其次，股份回购可能促使资产结构趋于恶化，危及公司资产的健全。回购后的股份的价格具有不确定性，随公司经营绩效的影响较大，不利于公司资产结构和状况的稳定。最后，股份回购降低了公司资产的流动性。回购后的股份作为库藏股被存放于公司，使得公司的流动资产减少，增加了债权人无法清偿的风险。第二，股份回购购与股东平等等原则相违背背。按照公司司法的基本原

21、原理，每一股股份对应的权权利义务是平平等的，因而而股东基于其其持有的股份份不应受到歧歧视对待。股股东平等原则则是指股东基基于股东资格格而发生的法法律关系，不不得在股东之之间实现不平平等的待遇，股股东应按所持持股份数额实实行平等待遇遇。该原则是是公司稳定经经营的基础。股股份回购主要要会造成三个个方面的不平平等：首先是是机会的不平平等。在股份份回购中，公公司只能取得得已发行股份份总数的一部部分。若公司司不按股东所所持比例回购购自己的股份份，而是恣意意从一部分股股东或一个股股东买取自己股份，则则势必导致股股东间机会的的不平等。9因为部分股股东获取对价价退出公司后后，剩余股东东将承担公司司资金减少的的

22、经营风险。特特别是公司处处于经营危及及中时，这种种不公平体现现得更加明显显。其次是价价格的不公正正。当公司回回购股份的价价格高于实际际价值时，其其他股东所持持股份的估价价会被稀释，而而当回购的价价格低于实际际价值时，剩剩余股份的价价值会被提高高。两种情形形都是不公平平的。最后是是导致股东表表决控制权的的变化。股份份回购使公司司发行的股份份减少，公司司内部的表决决控制权会随随之产生变化化。若回购的的股份仍有表表决权，那么么控制权将直直接受到影响响。而若回购购的股份被存存放于公司期期间无表决权权，由于其不不计入股份总总额，控制公公司所需表决决权较之在回回购前会有所所降低。故大大股东可以通通过股份回

23、购购提升自己表表决权的控制制力。即便这这种控制力可可能面临异议议股东的威胁胁，大股东也也可以通过自自己的控制力力使股东会达达成决议利用用公司的资金金购买异议股股东的股份，从从而巩固其大大股东的地位位。这种“以强凌弱”的行为违背背了股东平等等原则。第三，股份回购购会危害交易易的公平性。股份回购容易引发证券市场的大幅波动，更可能为不法者所利用，并以此操纵市场，侵害中小投资者的权益。而且正是由于股份回购对市场股价会产生较大的影响，公司的内部人员如董事、高管等即可能利用公司即将回购股份这一内幕信息与其他不知情的投资者进行交易，从而导致内幕交易的发生。无论是操纵市场还是内幕交易，对投资者都是极不公平的，

24、而且对证券市场的健康发展产生不利影响。上面述及的是目目前学界对股股份回购制度度弊端的一些些讨论。但是是根据自然选选择理论的推推理，股份回回购制度自其其产生至现在在没有被法律律所抛弃，说说明它的存在在是具有一定定程度合理性性的。首先，公公司收购自身身之股份后一一般不得对该该部分股份行行使股东权，而而且应及时对对该部分股份份进行处理，如如注销、用于于员工持股计计划等，这是是许多国家公公司法明确规规定的。因此此，公司进行行股份回购后后虽形式上为为自己之股东东，但实际上上并无股东之之实。10其次，资本本维持并不是是固执地死守守资本不变。公公司经营良好好的情况下，运运用充足的盈盈余资金来回回购股份并不不

25、会危及债权权人利益。再再次，当股份份回购可能导导致股东受到到不公正待遇遇时，股东可可以向司法寻寻求救济和保保护。此外，通通过证券法律律制度的完善善可以进一步步有效地规制制可能由股份回回购引发的操操纵市场和内内幕交易等不不公平交易行行为，维护投投资者利益。在实践中，股份份回购除了被被用于公司合合并以及上市市公司转为非非上市公司的的重组计划外外，其制度价价值还体现在在以下方面：第一，在公司资资本变动时，股股份回购是对对公司资本、财财务结果进行行适当的调整整重要工具。公司经营过程中难免发生资本的变动，结果或者可能导致公司资本过剩而产生闲置和浪费，或者公司资本实际减少而与注册资本严重不符，使得债权人面

26、临较大风险，股份回购有助于解决公司上述问题。第二，有助于抵抵制恶意收购购。恶意收购购一般指收购购人旨在收购购后将目标公公司资产变卖卖从而获取高高于收购价格格的利润。股股份回购作为为一种防御策策略和反收购购措施，可以以有效地抵制制恶意收购的的侵袭。第三，可以减少少所发行的股股票数量以及及每股净收益益的计算基数数，使得在盈盈利增长减少少的情况下，保保持每股收益益水平和股价价的稳定，从从而缓解公司司经营压力，恢恢复投资者的的信心。第四，有利于实实施员工持股股计划、股票期期权计划等激激励措施。员员工持股计划划指公司员工工通过持有公公司股份成为为公司股东，并并通过参加股股东大会参与与公司的民主主管理。其

27、能能有效地调动动员工的积极极性，加强员员工与公司的的联系，更好好地协调员工工与公司的关关系。股票期期权计划指经经营者在与公公司约定的期期间内享有以以某一预先确确定的价格购购买一定数量量本公司股票票的权利。其其有助于促使使经营者更加加关注投资者者权益、资产产的保值增值值及企业的长长远规划。要要实施员工持持股计划和股股票期权计划划，公司事先先必须拥有一一定的股份。股股份回购为公公司实施该两两种激励措施施准备了物质质条件。111第五，实现对小小股东的保底底救济。现代代公司决策采采“资本多数决决”原则，在此此机制下，大大股东可能利利用其控制力力损害其他小小股东的利益益。股份回购购制度使得小小股东对公司

28、司重大事项的的决议有异议时时，可以要求求公司以合理理的价格收购购自己的股份份，这样一方方面使公司的的经营计划得得以顺利进行行，也使得小小股东的利益益得到了保障障。四、关于股份回回购的立法模模式以及我国国的选择针对股份回购的的利弊特点，为为避免股份回回购可能引起起的各种问题题和引发的资资本市场的混混乱，各国基基于本国资本本制度情况和和公司法律体体系的要求，对对股份回购采采取了相对谨谨慎的态度，亦亦即采取了不不同程度的限限制。目前来来看，主要存存在两种立法法模式：一种是“原则禁禁止，例外允允许”模式，即公公司原则上不不得收购自身身股份，但允允许某些情况况下例外的存存在。采取这这一模式的国国家主要有

29、日日本、德国和和我国台湾地地区等。比如如在日本公司司法中，公司司可以因合并并或兼并其他他公司、实施施员工持股计计划、对异议议股东进行救救济等原因实实施股份回购购。而根据台台湾地区公司司法，股份有有限公司可以以因对异议股股东进行救济济、股东清算算或者收到破破产宣告以及及经营良好情情况下的减资资等原因而进进行股份回购购。另一种是“原则则允许，例外外禁止”，即公司实实施股份回购购的行为一般般情况下不受受限制，但在在例外情形下下则会受到禁禁止。美国采采取的是这种种模式。美国国的公司立法法规定，在没没有侵害债权权人的情况下下，公司可以以收购自身股股份。当然，各各州的公司立立法对“例外禁止”的规定是有有所

30、不同的，但但对股份回购购的限制主要要是对收购自自身股份的财财产来源的限限制。后来，随随着政府对公公司现金红利利管制的加深深，而且恶意意收购盛行，于于此情况下，美美国示范公司司法19991年修订版版进一步放松松了对股份回回购的限制。两种模式的存在在，主要是由由相关国家公司司法基础理论论和制度的差差异所造成的的。资本制度度方面，美国国采授权资本本制，同时配配合库藏股制制度，调整公公司资本额的的数量变化，使使其符合公司司的发展需要要。德、日等等为大陆法系系国家，采法法定资本制，其其资本维持原原则是公司资资本制度的核核心内容之一一。股份回购购与资本维持持原则的背离离，使得大陆陆法系国家的的公司法对其其

31、设置了较多多限制。112我国公司法于2005年修订后在第75条和第143条分别规定了有限责任公司和股份有限公司的股份回购制度。从法条的内容可以看出，我国采取的是“原则禁止，例外允许”的模式。其中，有限责任公司在对异议股东进行救济时可实施股份回购，而股东持有异议的决议主要是公司连续五年盈利却并不分配利润；公司合并、分立、转让主要财产；根据章程规定公司需终止或解散时，股东会决议使公司存续。股份有限公司在减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、实施员工持股计划以及对异议股东进行救济时方可收购自身股份。依笔者来看，我我国公司法制度设计的的指导思想基基本依循大陆陆法系国家公公司法的基本理论，而

32、而且目前在我国公司信用用体系并不发发达以及证券市场场发展状况也也并不是很成成熟的情况下下，采“原则禁止、例例外允许”的模式是较为为合理的选择择。当然，原原则是死的，适适用却是活的的。立法和司司法应该对“例外”进行灵活把把握，根据现现实需要对“例外”的事项进行行调整，以应应对公司在发发展过程中可可能遇到的新新情况和新问问题。在股份回购的具具体制度中，首先，在回购的数量方面，公司法仅对为实施员工持股计划而回购的股份的数量进行了限制，规定为不得超过公司已发行股份总额的5%，而于其他事项则没有明确的规定。在德国，股份回购的数量被统一限定在10%以内，美国股份回购的数量一般在10%15%的范围内。笔者认

33、为，立法应该对其他事项下股份回购的数量进行统一的限定，具体数字可以借鉴国外的经验并立足于我国市场的现状，如确定为10%较为适宜。其次，对于回购购的资金来源源，公司法法也仅规定定了对员工实实施股权奖励励而收购自身身股份的资金金应从公司的的税后利润中中支出。为了了维护债权人人的利益，规规避公司的内内部操控，维维持公司的稳稳健经营，多多数国家规定定公司回购股股份的资金来来源仅限于可可分配的盈余余。笔者认为为，对于回购购的资金来源源，除了依法法减资或进行行公司合并外外，也应该限限定于税后可可分配的盈余余。再次，在回购的的决定程序上上，公司法规定减资、合合并以及对员员工奖励股权权而回购股份份时应经股东东

34、大会表决通通过。有的国家在回购购的决定程序序中采董事会会决定制。笔笔者认为，股股东会作为公公司的权力机机关，由其决决定是否应进进行回购，不不仅是权力的的正当行使，而而且有利于规规避董事会决决定机制中权权力被滥用的的风险。当然然，对不同的的回购类型，应应该根据其对对公司资本和和股东权利的的影响程度来来设计宽严不不同的决定程程序。最后，对于回购购中的信息披披露，它以增增强市场和企企业透明度的的方式有效实实现社会的监监督。13目前，公公司法在第第178条规规定了公司减减少注册资本本应进行信息息披露，但并未专门针针对股份回购购为公司设立立披露的义务务。笔者认为为立法应该就就回购的原因因、回购价格格确定

35、的依据据等信息为公公司设定披露的义义务，从而进进一步防患由股份回回购引发的操操纵市场与内内幕交易。注释：1赵旭东：公司法学学，高等教育育出版社20006年版，第350页页。2摘自 HYPERLINK htttp:/.ccn/cn/news/detaiils.assp?id=2829 httpp:/cn/neews/deetailss.asp?id=28829，见香香港公司购回回本身股份守守则“定义”部分第188条，20009年6月99日登陆。3华国庆：股份回购购若干问题探探析，载政法法论坛，2001年年第4期。4董兆洪：公司法法法理与实证，人人民法院出版版社20033年版，第772页。5同3。

36、6钱珏：试试论库藏股及及其账务处理理，载上上海会计，22002年第第1期。7施天涛、孙孙逊：公司司取得自己股股份法律问题题研究，载载政法论坛坛，20002年第4期期。8同1，第2266页。9刘俊海：股东权法法律保护概论论，人民法法院出版社11995年版版，第2788页。10同77。11同33。12黄可：公司股份份回购制度法法律研究，复复旦大学硕士士学位论文，22008年44月。13吴健斌斌：企业股股取得限制的的比较研究，载载外国法译译评，19993年第22期。 第三部分 案例分析案例一 邯郸郸钢铁股份有有限公司拟回回购公司社会会公众股案2005年6月月16日，中中国证监会颁颁布施行了上上市公司

37、回购购社会公众股股份管理办法法（试行）。66月17日，邯邯郸钢铁股份份有限公司（邯邯钢股份）董董事会公告了了关于回购购社会公众股股份的议案（议议案），称公公司确定本次次回购价格每每股不超过55.8元，回回购数量不高高于60000万股。若公公司20044年度分配方方案获股东大大会通过并实实施，则相应应调整回购数数量上限。同同时，本次回回购资金总额额预计不超过过3.5亿元元，而回购期期限为回购报报告书公告之之日起6个月月内。公司将将根据股东大大会和董事会会授权，在回回购期限内根根据市场情况况自主决定购购买时机。对于回购原因，邯邯钢股份称，近近年来，公司司实现盈利持持续稳定增长长，20044年末公司

38、每每股净资产已已达到5.225元，20005年一季季度末达到每每股5.477元，而公司司股价却长期期处于下跌趋趋势。特别是是2004年年下半年以来来公司股价更更是跌破每股股净资产，市市盈率和市净净率低于同行行业上市公司司平均水平。公公司董事会认认为，公司股股票市场表现现与经营状况况不相符，公公司的投资价价值被严重低低估，有损全全体股东的共共同利益。该该项议案尚尚需经过公司司股东大会审审议通过并报报中国证监会会备案无异议议后方可实施施。一旦获得得通过，公司司将在7月228日召开临临时股东大会会审议股份回回购相关事宜宜。邯钢股份份将根据股东东大会和董事事会授权，在在回购期限内内根据市场情情况自主决

39、定定购买时机。邯钢股份公告当当天，公司股股价以涨停开开盘，后来虽虽有所回落，但但收盘涨幅仍仍然达到5%以上，收盘盘价创出了近近一年来的新新高。而其后后不久，邯钢钢股份的股价价仍然低开高高走，抛压显显得比较大，而而买盘似乎并并不多。（案例来源：赵赵旭东主编：新公司法法案例解读，人人民法院出版版社20055年版）法律分析：依照公司法第第一百四十三三条的规定，邯邯钢股份只要要将其回购的的社会公众股股用于减资并并予以注销就就具备了回购购的条件。因因为第一百四四十三条并没没有将“减少公司资资本”设定为回购购的目的，也也没有按目的的对回购条件件予以划分。其其使用“下列情形”这样的字眼眼，也就是为为了保障公司司基于各种考考虑去回购股股份，只要公公司按照减资资、授予职员员股票期权或或合并分立时时的回购去