建设工程挂靠及责任承担问题

1、建设工程挂靠及责任承当问题【案情】原告新苑邳州分公司诉称，2008年10月31日，原告和工业设备公 司签订了建筑工程施工合同，工业设备公司承建由原告开发的万邦盛世嘉园26 号楼、裙楼a、b及东沿街门面房（20-21、21-22、22-23、23-25、25-26号楼之间） 施工工程，开工日期为2008年11月11日，竣工日期为2009年8月31日。工 程价款为固定价8366900元，合同对工程款的给付进行了约定。2009年6月10 日，双方签订了一份补充协议，约定：工业设备公司保证于2009年7月26日把 26号楼竣工验收，原告在2009年6月10日至2009年7月26日间付给被告100 万元

2、，2009年6月10日付30万元，其余70万元分四次付清。如被告不能按约 竣工，每逾期一天罚款2万元。原告按约定支付了工程款，而被告不积极施工， 未能在约定的期限内竣工。2009年12月23日，双方又签订一份补充协议，约定： 原告再付给被告20万元，在协议签订时付10万元，在工程初验结束后付10万 元，被告必须保证在2010年元月10日通过竣工验收并交付给原告，否那么，被告 自补充协议签订之日起每天赔偿原告3万元并视为恶意违约。原告付款后，被告 y 0 / 、 - - 一 一 - / - ， / - - i 9 / y . , p / / i 9 y .不向原告交付房屋。请求判令被告向原告交付

3、其承建的万邦盛世嘉园26号楼及 裙楼a、b及东沿街门面房（20-21、21-22、22-23、23-25、25-26号楼之间），支付 违约被告工业设备公司认为，1、原告不具备独立的法人资格，其作为原告主体 不适格，无权主张权利。2、该工程的建设施工合同是2008年10月31日签订， 而工程的中标文件是2008年11月4日签发，合同项下的工程早在2007年11月 由任向前开工建设，后任向前借用我单位资质补签的合同，该合同是无效合同。 3、万邦盛世嘉园26号楼和裙楼a、b及商住房之间的沿街门面房工程量与招标 乂TT/7I WflAb口J 王里/|、 坟，丁口仅、乂双UJ UI MTH OOO.O

4、7J 7TRITa 标文件所附的工程量清单核算的，招标文件所附的工程量清单与实际施工的图纸的 工程量不一致，任相前所承建的全部工程的本钱价远远大于836.69万元，根据 相关规定招标的工程价款低于实际造价的合同也是无效的。4、任相前所承建的 本案争议房产早已竣工，任相前已向原告提交了验收申请，建设方也已组织验 收，只因原告将上述工程的水电、消防等工程交付他人承建，未按时完工，不能 ” .、n e 八 n I_, rzzzr ai-、-上 j 人/- 人 rzzni_,rr-手口A/v整体验收，责任不在任相前。综上，请求驳回原告的诉讼请求。性内谷小付口 -rr t 4 八 八/ 八 rt 八八

5、ir ，人 r i z 八 r-4-、士 _Lrr xx-rm r r. 、_ix A 八 -rrr 曰、.rr被告任相前辩论称，我在2007年施工时没有签订合同，2008年10月，我挂靠壬 有进行审计，也不知道工程价款是多少，我要求原告对我完成的工程进行审计并 给付清工程款，否那么，我不同意交付房屋。是工业设备公司与原告签订违约合同， 我没有参加，我不承当违约责任，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告开发邳州市万邦盛世嘉园26号楼、裙楼a、b及东沿街门 面房（20-21、21-22、22-23、23-25、25-26号楼之间）,被告任相前就上述工程于 2007年11月10日进场施工。20

6、08年5月18日，原告与被告工业设备公司签订 建设工程施工协议，确定工程名称为万邦盛世嘉园26号住宅楼，开工日期：2008 年5月19日，竣工日期：2009年9月29日，工程价款、工程款支付和结算以另 行签订建筑施工合同为准。2008年10月31日，原告与被告工业设备公司签订建 设工程施工合同，约定工程名称：万邦盛世嘉园26号楼、裙楼a、b及东沿街门 面房（20-21、21-22、22-23、23-25、25-26 号楼之间）,开工日期:2008 年 11 月 11日，竣工日期：2009年8月31日，合同价款8366900元。合同专用条款中约 定，工程工程经理戴允兰，采用固定价格合同，合同价款

7、中包括的风险范围：材 料价格调整、政策性调整等，工程预付款为合同签订七日内付合同价款的10%, 工程进度款以承包方月报、监理、甲方签证的上月工程完成量的70%支付，并预留 5%工程保修金，本工程禁止分包。2008年11月4日，原告向被告工业设备公司 发出中标通知书。2008年3月30日，原告、被告工业设备公司、徐州创业建设 工程管理、淮安中信勘测设计对26号住宅楼进行了地基与基 础分部工程质量验收并形成验收报告，2009年6月17日，原告与被告工业设备 公司、徐州创业建设工程管理对26号住宅楼及裙楼a、b进行主体 分部工程质量验收并形成报告。2009年6月10 H,原告与任相前签订补充协议，

8、约定：自2009年6月10日起至2009年7月26日止，共计工期45天，乙方保 证26号住宅楼工程竣工验收，甲方在2009年6月10日至2009年7月26日止 承诺付工程款100万元，2009年6月10日付工程款30万元，余工程款70万元 分四次在竣工前付给乙方，乙方应按上述进度完成26号住宅楼及裙楼a、b所有 工程，并到达竣工验收标准，否那么，每逾期一天罚款乙方2万元。2009年12月 23日，原告与被告工业设备公司签订万邦盛世嘉园及裙楼a、b工程补充协议， 约定：甲方在乙方将工程施工结束并通过竣工验收交付甲方前，再付给乙方20 万元，此款分二次拨付，第一次在协议签订时10万元，第二次10万

9、元在初验结 束后拨付，在甲方资金按时到位的情况下，乙方必须保证在2010年1月10日通 过竣工验收并交付给甲方，如乙方在2010年1月10日前仍不能到达验收条件或 竣工验收后不交付给甲方，乙方自愿赔偿甲方自签订补充协议之日起每天3万元 的延期费并视为恶意违约。法院判决，工业设备公司和任某承当连带责任。律师点评一、承包人能否以发包人未付工程款为由拒绝交付建设工程承包人没有拒绝交付建设工程的权利，理由如下：第一、从本案发包人与承包人的合同来看，并未约定发包人不按约定支付工 程款，承包人有权拒绝交付该工程；第二、如果承包人能以发包人拖欠工程款为由拒绝交付建设工程，实际上享 有了对建设工程的留置权。物

10、权法第二百三十条规定，债务人不履行到期债 务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。 前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。可见，留置权的标的是 动产，而非不动产。因此，承包人拒绝交付建设工程没有法律依据。当然，承包 人可以主张优先受偿权。第三、合同法第二百七十九条规定，建设工程竣工后，发包人应当根据 施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收 合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收 合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。可见，承 包人要求支付工程款的前提条件是建设工

11、程竣工验收合格。就本案而言，建设 工程存在诸多质量问题，未经竣工验收，故承包人无权要求支付工程款。二、挂靠人与被挂靠人是否应当向对方当事人承当连带责任建筑行业所谓的挂靠，是指未取得相应资质的单位或个人，借用有资质的施 工企业的名义承揽工程工程的行为。挂靠行为规避了我国建筑行业的市场准入制 度，扰乱了建筑市场的正常秩序，导致了一系列不正当竞争和腐败行为，也影响了 建设工程的质量。因此，在建筑法建设工程质量管理条例等法律中明 确规定禁止挂靠。但关于挂靠人与被挂靠人是否应当向对方当事人承当连带责 任，我国法律法规并没有明确规定。根据局部省高院出具的意见来看，被挂靠人 与挂靠人应当承当连带责任。理由如下；第一、从形式上看，被挂靠人是建设工程施工合同的相对