智利PPP公路项目投标文件准备风险识别与防范

1、智利ppp公路工程投标文件准备风险识别与防范智利营商环境好，主权信用评级高，PPP工程已实施长达28 年左右，在拉美地区处于领先地位。智利PPP工程多采取国际公开 招标形式，政府计划在近期投入340亿美元，用于新建公路、港 口、机场、医院、诊所、学校、文化和体育中心等工程，且智利政 府对中资企业参与当地基础设施工程投资持欢迎态度，这为中资企 业进军智利特许经营市场带来了很好的机遇。准备合格的投标文 件，实现顺利交标，是中资企业参与投标应当完成的首要任务，而 做好投标文件准备的风险识别和防范至关重要。智利营商环境与PPP工程开展情况：智利地处美洲大陆的最南端，为全球最南端的国家，全国人口 约为1

2、900万，2020年人均GDP13231美元。智利国别市场营商环境 好，世界银行发布的2020年营商环境报告显示，智利营商环境 总体评分72. 6分，在全球190个经济体中排名第59位。另外，国 际货币基金组织发布的智利经济报告显示，得益于坚实的经济基 础、稳定的政局和合适的宏观政策，智利已成为本地区最具活力经 济体之一。尽管全球包括智利的经济开展受到新冠疫情的影响，但 智利主权信用评级仍属于投资级别，标准普尔对智利的信用评级为 A+；穆迪对智利的信用评级为A1；惠誉对智利的信用评级为A-。智 利良好的营商环境为智利的PPP工程开展提供了有力保障。智利自1993年就开始利用PPP方式开发基础设

3、施工程，许可企 业投建营一体化开发工程，并以用户收费或者政府付费的方式收取 回报，积累了丰富ppp工程开发和运营经验，涵盖公路、机场、医 院、监狱等领域。迄今为止，特许合同超过90件，合同金额260亿 美元左右。智利PPP工程的高度开展离不开完善的特许经营法律和 行政管理体系，智利制定和不断完善公共工程部组织法公共 工程特许法公共工程特许条例等法律法规，这些法律法规组 成了智利的特许经营法律框架，有效地平衡了参与各方的利益。此 外，为了加强对PPP工程的管理，智利2017年成立了隶属公共工程 部的公共工程特许司，专门负责公共工程特许工程的管理。PPP公路工程投标主体资质：智利PPP工程为了加强

4、竞争性，普遍采用国际公开招标方式进 行，中标人多为外国大型建筑商。目前，智利PPP公路工程被来自 西班牙、意大利等国的公司主导，如西班牙公司SACYR、IRIDIUM. ACCIONA等，意大利公司ATLANTIA等。近年来，中资公司开始中标 个别PPP工程，在PPP工程竞标上，具备一定的竞争力，拉开了中 资公司进军智利PPP工程的序幕。很多拉美国家PPP公路工程都对 投标主体存在业绩要求，招标文件要求投标主体提供业绩证明材 料，如巴西和哥伦比亚的PPP公路工程就有这样的业绩要求。但 是，智利PPP公路工程对投标人没有业绩资质要求，仅对参加主体 的财务能力有要求。具体说来，根据工程的招标文件规

5、定，要求参 与人投标之日最近年度的净资产不低于工程预算的25%左右。一般 来说，业绩要求是要求投标人提供匹配的特许经营工程的业绩，特 许经营工程的业主多是政府部门，如我国的省级交通委，投标人获得这些业绩证明不是一件容易的事。显然，智利PPP公路工程不要求投标人提供业绩材料，较大地减轻了投标文件准备的工作量。投标文件准备风险识别与防范：公路p PP工程开标程序分为两个阶段，第一阶段为技术标评 标，第二阶段为经济标评标。投标人只有通过技术标的审查，方可 进入经济标评标阶段，参与最终角逐。因此，确保技术标文件的合 格是对投标人的硬性要求。中资企业参与智利PPP工程投标近几年 才开始，由于中国法律体系

6、和智利法律体系的差异，如何准备合格 的投标文件，实现顺利交标，即做好投标文件准备的风险识别和防 范至关重要。一、深层理解法律体系差异，形成完整文件清单行军打仗，必须要有地图。相对于投标文件准备而言，完整的 文件清单就是行军打仗的地图。为了形成完整的文件清单，需要完 成两步工作。第一步是梳理标书文件要求，形成标书要求的初步文 件清单，招标文件技术标总共规定了9大项文件要求，分别是：1 号文件投标主体法律信息；2号文件责任宣誓申明；3号文件公共工 程部代表任命书；4号文件是投标保函；5号文件特许公司设立承诺 书；6号文件投标主体财务信息；7号文件现有工程申请临时调试申 请书；8号文件参考资料接受申

7、明书；9号文件工程设计书。招标文 件对技术标的文件要求比拟复杂，对经济标文件要求简单。第二步 是中资企业工作组要认真研读标书文件原文，深刻理解原文的实质 要求，充分认识到中国法律体系与智利法律体系的差异，做出有效 判断，结合中资企业自身情况，定稿最终文件清单，并根据此清 单，形成最终的交标文件目录。二、搭建灵活授权结构，防范签署资格风险招标文件对投标文件的签署人的资格有特定要求，签署人必须 具备充分的权力以签署相关文件。每份文件的签署都必须落实具体 的签署要求，特别是要搭建灵活的授权结构。我国是大陆法系国 家，公司有关立法明确了法定代表人制度。显然，作为公司的法定 代表人，有权签署相关投标文件

8、，这种方式是最直接最安全的方 式，但是海外投标工程采用这种方式反而是弊大于利，因为这种方 式决定了相关的文件只能在国内生成，必须履行中国公证、双认证 和工程所在国的外交认证手续。这一套手续办理下来，较快也需要 一个月的时间。一旦准备好的文件临时需要修改，将给顺利交标带 来很大的时间压力。所以指定前方人员作为授权代表这种方式就能 简化文件签署的两国手续要求，节省时间。可行的做法是由中资企 业法定代表人签署授权委托书，委托前方授权代表签署相关投标文 件并办理投标有关事宜。为此，必须确保授权委托书符合当地招标 文件要求，不要出现授权事项不清晰、授权范围不充分的情况。三、聘请具有保函开具经验的银行，防

9、范保函不合格风险智利公路PPP工程招标文件一般要求投标人开具相当于官方工 程预算3%左右的投标保函，并明确了开具保函的具体要求。比方， 保函开具银行的登记地域、保函金额、保函类型、开具份数、开具 形式等等，但是由于招标文件没有出具保函模板，这给保函开具带 来了一定的文本风险，所以对于相对不熟悉智利市场的中资企业， 选择保函开具机构至关重要。选聘时一定要确认其是否曾经为智利 公共工程部开具过PPP工程保函，如果选择了一家不具有相关保函 开具经验的银行，那么为工程组增加了更多的工作量去落实保函开具 风险。止匕外，智利PPP公路特许工程最近经常出现延期截标情况， 所以要时刻关注延期公告，选择恰当时点

10、正式开具保函，确保满足 要求。四、聘请有经验的当地会计师，防范财务报告转换错误风险智利PPP工程针对不同工程，设置不同的资质要求，有的是设 置业绩要求，有的是设置财务能力要求，针对公路PPP工程，财务 资质要求是招标文件唯一的资质要求，即投标人在投标日最近年度 经审计的净资产不得低于官方工程预算的25%左右。净资产的计算 不得包括认缴出资但未实缴的局部，如果投标人既有公司非合并的 财务报告又有合并的财务报告，其净资产的认定应参考合并财务报 告的数值。投标人如果自身净资产不能到达要求，可以以向上穿透 的方式以其上级公司的净资产来满足招标文件的要求，但是需以上 级公司持有投标人的股份比例进行计算。

11、如果是以投标联营体的方 式参与投标，任何联营体成员的净资产不得为负数。一般来说，中 资企业都能满足此项财务能力资质要求，但是中资企业的财务报告 为中文且为人民币计价，需要聘请当地会计师事务所进行当地币财 报转换。这项工作要比想象的复杂，由于语言、体系等不同，工作 组内必须加强对当地会计师转换工作的管理和复核，以免出现计 算、转换等错误。五、重视特许公司设立承诺书，确保承诺书合法合规中资企业海外投资抱团出海为常态，常以投标联营体方式参加 工程投标，拉美地区各国特许工程招标一般都要求提供联营体协 议，比方，哥伦比亚、哥斯达黎加、巴西等国，如果以联营体形式 参加投标，要求提供联营体协议作为投标文件之

12、一，但智利PPP公 路工程招标并没有要求提交联营体协议，是以特许公司设立承诺书 的形式代替联营体协议。显然，特许公司承诺书的要求远远超过了 联营体协议的内容，相当于中标后特许公司公司章程的性质，其文 本准备一方面要满足招标文件对承诺书的要求，如要求列明股东的 主体信息；明确特许公司的命名和经营目的；规定特许公司的最低 注册资本要求，一般是不低于官方工程预算的20%；成立临时董事 会等。另一方面又要满足智利公司法、特许经营法对特许公司的有 关要求，如特许公司要按照智利公众股份公司进行管理；董事会成 员不得低于三人；中标方持有特许公司股份比例不得低于公司股本 的51%；任命外部审计师等。所以，中资企业工程组要重视此文件 的制作，依靠当地顾问和加强内部审查，确保承诺书合法合规。六、做好澄清准备，确保顺利通过技术标评审交标当天，评标小组会对交标的技术文件进行逐一检查，检查 投标文件是否完整、缺项，主要是查看形式是否有问题。如果形式 上没有问题，评标小组将会接受标书，会后详细对投标文件进行实 质审查，一旦技术标评标小组发现投标文件存在不清楚、需要澄清 的地方，会要求相关投标人进行澄清。因此，交标后招标方对投标 人发出的澄清问询是投标人需要重点准备的一个环节。实务中，由 于投标人收到澄清