论虚拟联合体及其法律地位

1、PAGE PAGE 12论虚拟联合体及其法律地位摘要：虚拟联合体是一种便捷、高效的经济主体组织形式。它的存在和发展对于经济生活有诸多裨益。同时，明晰其法律地位，也是规范和引导其健康发展的重要保障。一、虚拟联合体体的概念、形形成和发展虚拟联合体，是是指两个或两两个以上法人人或非法人经经济组织在不不改变原经济济地位及财产产所有权的前前提下，以其其部分或全部部生产要素联联合组成的利利益共同体。虚拟联合体具有有如下特征：第一，它的组成成成员为两个个或两个以上上的法人或非非法人经济组组织（包括合合伙、个人独独资企业甚至至其他虚拟联联合体）。个个人也不必在在法律上被排排除在虚拟联联合体之外，但但由于这种情

2、情形较少，故故未在概念中中加以特别表表述。第二，它的组成成成员并不因因虚拟联合体体的组建而改改变其原有的的经济地位和财产所所有权，即其其成员用以组组成虚拟联合合体的生产要要素不为虚拟拟联合体所拥拥有。第三，它的组成成成员依照合合同约定，共共同分享虚拟拟联合体所获获的利益。虚拟联合体这一一表述，最初初是由原山西西省计委主任任张奎教授在在1997年年初根据国有有企业难以开开展资产重组组的状况提出出的。其要义义是：以适销销对路的产品品为纽带，挑挑选一些与产产品的生产在在设备、工艺艺、人员方面面存在结构相相似、功能互互补、利益一一致但没有市市场、效益不不佳的企业或或企业的部门门、车间，组组成可以跨行行

3、业、跨部门门的联合体。最早试行虚拟联联合体的企业业是山西寿阳阳安装公司。年底底至年初，该公公司签订了十十倍于其生产产能力的供货货合同，于是是与多家企业业组成了虚拟拟联合体共同同生产，顺利利履行了合同同义务，获得得了可观的收收益。此后，太原东方方物流设备有有限公司（）、山山西鼎泽环保保产业公司、晋晋城钢岭稀土土金属有限公公司、山西洁洁世实业有限限公司也成功功的组建了虚虚拟联合体。年月月日，“企业改革发发展新模式虚拟联合合体”理论与实践践研讨会在京京召开，茅于于轼、赵振英英、魏杰、常常修泽等著名名经济学家与与会，虚拟联联合体理论获获得了普遍的的肯定和关注注。二、虚拟联合体体的分类虚拟联合体按照照不

4、同的标准准，可以有不不同的分类。第一，按虚拟联联合体联合的的性质和目的的，可分为横横向联合和纵纵向联合。横横向联合是指指业务相同或或近似的成员员之间的联合合。其目的在在于减少成本本、增强竞争争力。纵向联联合是指处于于生产、流通通领域之不同同阶段，在业业务上互相衔衔接或互补的的成员之间的的联合。比如如产、供、销销联合体，同同一终极产品品的零配件生生产企业的联联合体，上游游企业和下游游企业的联合合体，供货商商、分销商和和零售商的联联合体等。其其目的在于节节省投资和时时间成本。当当然，实践中中不排除此二二者的交叉存存在，即在横横向联合的某某个环节含有有纵向联合的的因素，而在在纵向联合的的某个部分又又

5、有横向联合合的特征。第二，按虚拟联联合体组成成成员的性质和和在虚拟联合合体中发挥的的作用，可以以分为企业与与企业之间的的联合以及企企业与科研单单位和高校之之间的联合。第三，按虚拟联联合体组成成成员的相对或或绝对实力，可可分为强强联合、强强弱联合、弱弱弱联合。第四，按虚拟联联合体核心或或主导成员之之存否，可分分为核心型和和非核心型联联合。在核心心型联合中，担担当核心企业业的常常是终终极产品的制制造者、关键键技术的所有有者或供货商商（相对于分分销商和零售售商而言）。第五，按虚拟联联合体组成成成员中是否有有三资企业和和外国企业，可可分为含有外外资成分和不不含外资成分分的虚拟联合合体。第六，按虚拟联联

6、合体组成成成员的所有制制性质，可由由国有、集体体、私营、三三资等各种企企业排列组合合成多种形式式的联合体。但但这种划分只只具有政治和和社会意义，不不具有经济和和法律意义。第七，按虚拟联联合体之中虚虚实对比可分分为虚拟型和和实体型虚拟拟联合体。其其实，任一虚虚拟联合体均均具有虚的特特征，又具有有实的成分，这这种划分只具具有相对意义义。所谓实体体型虚拟联合合体，是指已已经形成法人人或合伙组织织的虚拟联合合体，这种虚虚拟联合体又又可分为法人人型和合伙型型两种形式。至至于虚拟型虚虚拟联合体，就就是指尚未形形成法人或合合伙组织的虚虚拟联合体。第八，按虚拟联联合体设立的的目的和作用用，可分为生生产经营型和

7、和服务型虚拟拟联合体。前前者依字面含含义很好理解解。后者是指指联合体成员员将其福利项项目整合起来来，以实现优优势互补，提提高整体福利利水平。比如如食堂、接送送车、幼儿园园等。这是中中小企业在吸吸引人才方面面弥补自身劣劣势的一种有有效手段。三、虚拟联合体体的存在意义义虚拟联合体的理理论最初是为为解决国有企企业脱困而提提出的，但是是它的存在和和发展，并不不局限于国有有企业，不同同序列上的各各种不同形式式的企业均可可合理利用这这一形式，使使其向着对己己有利的方向向发展。第一，为国企改改革提供了一一条切实可行行的新思路。我我国的国有企企业，即使在在困境尚未突突显的年代，其其工业产值的的增值率也远远远低

8、于发达达国家。现今今，在国企困困难重重的情情形下，喧嚣嚣多年的资产产重组亦毫无无成效。其实实，国企困难难的症结在于于产权不清，而而资产重组同同样依托于产产权关系，只只要产权问题题不解决，国国企脱困就永永世不得超生生。何况特定定国企之间的的兼并还要克克服地方、部部门利益和心心理上的障碍碍，由之而更更加举步维艰艰。但许多不不景气的国有有企业，却有有着特定的厂厂房、设备、人人员、品牌等等优势，既然然以产权为纽纽带进行资产产重组在现实实上不可行，何何不以产品为为纽带将企业业具有优势的的生产要素联联合起来实现现整体优势？这是虚拟联联合体在理论论上被提出和和在实践中被被试行的历史史起点和逻辑辑起点。以此此

9、挽救一部分分国有企业，对对减少失业率率、缓和社会会矛盾和社会会动荡的间接接意义亦自不不待言。第二，是企业规规模扩张的一一种有效途径径。传统的企企业规模扩张张有两种形式式，一是投资资新建，一是是兼并收购。前前者需要大量量、持续的资资金支持，同同时需要一定定的建设周期期。后者则需需在投入现金金和稀释股权权之间有所取取舍，如果进进行敌意收购购，则还要承承担收购失败败的风险。而而虚拟联合体体为企业扩张张提供了一条条新途径。这这只是一种以以协议为基础础的联合，几几乎不需要任任何投资。而而且不改变原原企业的产权权关系和人事事隶属，不会会出现目标企企业中管理层层与股东和职职工的矛盾。第三，节省时间间成本。“

10、激水之疾，至至于漂石者，势势也。”现代竞争在在很大程度上上是时间的竞竞争，因为商商品更新换代代的平均周期期逐渐缩短，以以及通信产业业的飞速发展展，一个新的的经济增长点点往往在短期期内就会有大大量企业蜂拥拥而至。所以以竞争的胜负负就取决于企企业能否尽可可能节省建设设周期、生产产周期以及市市场开发周期期，尽快抢占占市场份额。虚虚拟联合体由由于绕过了产产权和债务这这道关隘，能能够以较快的的速度整合资资本，齐心协协力的塑造品品牌，在竞争争中取得优势势。第四，中小企业业可据此增强强整体实力。中中小企业由于于规模、资金金的限制，在在竞争中常常常处于劣势地地位。虚拟联联合体可以将将中小企业整整合起来，为为其

11、提供一条条自强之路。中中小企业通过过组建虚拟联联合体，可以以集中力量上上项目、实现现规模经济、避避免恶性竞争争、综合各自自的营销网络络占领市场、通通过集中购销销降低成本而而扩大收益、共共同打造品牌牌而树立商誉誉。有论者提提出虚拟联合合体就是整合合优势形成整整体优势。其其实，如果运运作得好，劣劣势通过合理理整合也能产产生整体优势势。我们且用用Xi(X11,X2Xnn)表示中小小企业独立状状态时所具有有的属性的数数目，用C表表示虚拟联合合体构成后，所所具有的新属属性的数目，用用S表示虚拟拟联合体所具具有的属性数数目。则也可可用公式表示示为：S= +当显然 这是“整体大于于部分之和”的著名原理理。第

12、五，促进知识识成果向生产产力转化，同同时提高产品品的技术含量量。我国科技技成果转化率率仅有566，而发达达国家则高达达50600。另一方方面，我国企企业产品普遍遍技术落后，工工艺粗糙。造造成这一现状状的直接原因因是科研机构构与企业间存存在巨大的鸿鸿沟，由产、学学、研共同构构成的虚拟联联合体正式填填充这一鸿沟沟的有效形式式。第六，促进学生生创业的健康康发展。学生生创业是近年年来产生的新新生事物，学学生企业除与与一般小企业业面临共同的的问题外，还还由于学生阅阅历的浅薄，常常常只能掌握握一个或少数数几个而缺失失大多企业成成功的要件。虚虚拟联合体是是在保证学生生创业热情的的前提下，促促使其走向成成功的

13、有效途途径，由之而而产生的对教教育、对社会会的积极意义义又与一般小小企业不可同同日而语。第七，虚拟联合合体的灵活性性是无可比拟拟的。企业在在规模大小方方面，存在这这样一种冲突突：一方面，大大规模生产能能为企业带来来规模经济性性，使这些企企业的单位成成本不断下降降、市场占有有率不断提高高。3另另一方面，大大企业也存在在转型困难的的问题，受国国际环境和国国家产业政策策等外在因素素影响较大，因因而对投资者者而言风险也也较大。虚拟拟联合体在一一定程度上解解决了这一矛矛盾。因其具具有达则合、穷穷则散的优势势，能够抓住住市场机遇，又又不会被动的的抱残守缺，投投资者可以仅仅投资于核心心企业以集中中利润，同时

14、时分散投资以以分散风险。第八，增强内资资企业的竞争争力。随着中中国加入世界界贸易组织，跨跨国公司和国国外巨型企业业纷纷枪滩中中国市场，同同时内资企业业也要适应客客观形势的需需要走向世界界参与国际竞竞争。但目前前内资企业的的竞争力普遍遍较弱，在短短期内又难以以通过动大手手术使之脱胎胎换骨。虚拟拟联合体可以以迅速集中内内资企业的优优势，形成具具有较强竞争争力的共同体体。第九，虚拟联合合体可以作为为企业购并的的序曲。近年年来，企业购购并风起云涌涌，不论主动动或被动，情情愿或无奈，自自愿或强制。但但许多企业在在购并完成后后，却发现对对方并不适合合自己。此时时再欲分开，则则还要费一番番周折。在友友好并购

15、中，虚虚拟联合体可可以作为企业业购并的前奏奏，如果经过过一段时间的的磨合，双方方认为购并有有利于彼此的的发展，则进进入现实的并并购程序；否否则，分道扬扬镳，彼此皆皆无亏欠，亦亦不需向对方方负责。当然，虚拟联合合体也同时存存在缺乏稳定定性、权责不不明、意志不不统一等消极极方面，这与与其积极意义义共同构成一一个问题的两两个方面。在在此两者之间间笼统地争辩辩孰优孰劣是是没有价值的的，应将这一一选择权交由由以追求经济济利益最大化化为终极目标标的经济主体体来行使。三、虚拟联合体体的法律地位位1、 虚拟联合合体应当具有有民事主体资资格民事主体资格，是是民事主体通通过自己的民民事活动，或或者借助他人人的民事

16、活动动，参加民事事法律关系，取取得和行使民民事权利，承承担和履行民民事义务的资资格。民事主主体资格是民民事主体在民民法上的法律律人格，民法法正是通过赋赋予不同民事事主体的不同同主体资格来来确定它们不不同的法律地地位的。44虚拟联合体虽然然有时并不具具有独立的财财产或其他财财产性权利，但但是，在许多多情况下，让让渡和转手商商品所有权的的人并不是商商品的所有者者，只要它能能够作为一个个独立的商品品交换者，自自主地处分一一定的商品所所有权时，就就应认为它是是具有民事主主体资格的。5虚拟联联合体正是符符合这一条件件的经济组织织，何况他有有时可以对成成员企业的终终极产品享有有所有权。但但是，我国法法律尚

17、未确认认虚拟联合体体的民事主体体资格，然而而虚拟联合体体在运作中又又能够采用合合法途径规避避这一法律空空白，而规避避的结果不仅仅不经济而且且易起纷争。因因此，以法律律的形式确认认虚拟联合体体的民事主体体资格是必要要和必须的。2、 虚拟联合合体的民事权权利能力和民民事行为能力力民事主体资格包包括民事主体体的权利能力力和行为能力力，是民事主主体具有一定定民事法律地地位的集中体体现。民事权权利能力包括括民事权利能能力和民事义义务能力两方方面。虚拟联联合体的权利利能力，是通通过其可享有有的具体的权权利体现出来来的。不同序序列和类型的的虚拟联合体体拥有享受不不同的具体权权利的能力，这这也是其实现现民事权

18、利能能力的结果。1）所有权虚拟联合体在组组建时，通常常不享有对任任何物的所有有权，各生产产要素仍为其其成员拥有。但但如有成员自自愿将其名下下的财产转移移为虚拟联合合体所有（例例如核心企业业为取得非核核心企业信任任而为之），法法不应为此做做出禁止性规规定。此外，虚虚拟联合体存存续期间的孳孳息，按照其其成员的合同同约定，也可可能为虚拟联联合体所有（例例如其成员希希望籍此达到到建立企业集集团的目的）。2）他物权他物权包括用益益物权和担保保物权两方面面。虚拟联合合体可以以自自己的名义行行经营、承包包之权，亦可可享有抵押权权、质权、留留置权以及船船舶优先权。如如果虚拟联合合体的成员均均为国有企业业或国有

19、单位位，则其只能能享有财产权权而不是所有有权。3）债权虚拟联合体可因因买卖、借贷贷、承包等合合同行为而享享有债权，也也可因侵权、无无因管理、不不当得利而行行使债权。）知识产权虚拟联合体可以以拥有商标权权，这对同业业中小企业组组成的非核心心型虚拟联合合体尤为具有有意义，这也也是此种虚拟拟联合体形成成的主要动因因之所在。同同时，对于虚虚拟联合体工工作人员的职职务发明，按按合同约定，其其专利权归虚虚拟联合体所所有的，虚拟拟联合体得享享有专利权。5）名称权名称权是虚拟联联合体特定化化的标志，是是其以自己的的名义参与经经济生活的先先决条件。虚拟联合体除享享有上述民法法上的权利外外，还享有诉诉讼法上的诉诉

20、权。虚拟联合体的民民事义务能力力是其对自己己的行为承担担义务的资格格。除与其他他主体的对世世权相对应存存在的义务外外，唯一值得得讨论的是虚虚拟联合体的的债务承担问问题。在法人人型虚拟联合合体中，显然然其债务应由由法人以其全全部资产对外外承担无限责责任，而不能能波及成员企企业的财产，包包括由虚拟联联合体支配的的那部分。在在合伙型虚拟拟联合体中，其其债务应首先先用虚拟联合合体的财产清清偿，不足部部分由其成员员承担连带责责任。此二者者依法人和合合伙的相关法法律规定可也也。但在虚拟拟型虚拟联合合体中，其债债务承担在无无约定的情形形下，应由其其成员各自承承担自身的债债务，而与虚虚拟联合体无无涉，即使虚虚

21、拟联合体拥拥有财产。这这是出于保障障虚拟联合体体稳定运营的的考虑。在核核心型虚拟联联合体中，如如有约定，核核心企业可为为非核心企业业承担连带责责任，而后者者不必对前者者承担连带责责任。因为相相对而言，核核心企业实力力雄厚，主导导虚拟联合体体的运营，非非核心企业则则势单力薄，处处于从属地位位。要求核心心企业承担较较多的责任，对对于非核心企企业也是比较较公平的。四、虚拟联合体体与其他经济济组织的区别别虚拟联合体与其其他经济组织织在现实中不不可避免的要要发生交叉，但但其仍与其他他经济组织存存在一定程度度的区别，这这是虚拟联合合体这一组织织形式独立存存在的先决条条件。1、虚拟联合体体与法人的区区别在于

22、：法法人必须有独独立的财产权权，即其财产产与其成员的的财产严格分分开，并独立立承担民事责责任。而虚拟拟联合体则没没有这一要求求，它可以有有财产权，也也可以没有，而而只是协调分分属其成员的的生产要素共共同生产。虚虚拟联合体可可以是法人，也也可以不是，但即使以法法人的形式存存在，仍应具具有虚拟联合合体的特征，即即除拥有独立立的财产权外外，还可以支支配其成员享享有所有权的的生产要素。、虚拟联合体体与合伙组织织的区别在于于：合伙要集集中合伙人的的出资，统一一合伙人的意意志；而虚拟拟联合体可以以保持各自为为政的状态（比比如中小企业业只是出于大大批量集中购购料及共同塑塑造品牌的考考虑而组建的的非核心型虚虚

23、拟联合体）。同同时，虚拟联联合体的进入入、退出和解解散也可由合合同的约定而而较合伙灵活活。、虚拟联合体体与合同关系系的区别。特特定的虚拟联联合体与企业业间的买卖合合同、供用电电、水、气、热热力合同、承承揽合同、委委托合同有很很多相似之处处。但他们的的区别也是很很明显的：虚虚拟联合体可可以在这些合合同之外另有有一个实体存存在，同时虚虚拟联合体成成员可以按照照各自产品（服服务）等贡献献的价值或份份额分享利润润，其成员还还可共同拥有有一个商品品牌。、虚拟联合体体与特许连锁锁经营的区别别：特许连锁锁经营的经营营权高度集中于总部部，且各加盟盟店之间没有有横向联系。7而且，加加盟店的经营营范围常常局局限于

24、总部特特许的范围内内。而虚拟联联合体经营权权可以分散于于各成员企业业，各成员之之间可以有横横向联系，其其营业范围除除一部分融入入虚拟联合体体之外，还可可有其他经营营。、虚拟联合体体与企业集团团的区别：企企业集团是由由若干具有独独立法人地位位的企业在统统一管理基础础上组成的经经济联合组织织。8虚虚拟联合体成成员并不以具具有独立法人人地位为要件件，也并不以以统一管理为为特征（虽然然有些虚拟联联合体也有统统一管理，但但这种统一只只限于成员企企业用以构成成虚拟联合体体的部分生产产要素，而不不是整个企业业都要服从统统一管理，这这与企业集团团根本不同）。而而且企业集团团的主要连结结形式是控股股公司与子公公

25、司之间的股股权占有，虚虚拟联合体成成员之间通常常没有控股关关系。虚拟联合体必须须至少有一个个同上述经济济组织相区别别的特征，才才有独立存在在的价值，否否则就应归入入上述经济组组织之一。五、虚拟联合体体其他相关问问题、组建经营型型虚拟联合体体，必须首先先进行资产剥剥离。资产剥剥离的过程分分为两个阶段段：第一阶段段是经营性资资产与非经营营性资产的剥剥离，第二阶阶段是经营性性资产中，盈盈利和不盈利利资产的剥离离。不实行资资产剥离，公公平和效率都都无从谈起。、虚拟联合体体的治理结构构。虚拟联合合体可以由成成员企业选派派代表组成虚虚拟联合体理理事会，根据据合同约定和和各成员的的的共同授权，统统一支配虚拟拟联合体内各各生产要素的的运营，执行行其成员的共共同意志，代代表各成员进进行商事洽谈谈和组织、参参与其他商事事活动，协调调各成员之间间的关系。在在核心型虚拟拟联合体中，如如果其成员同同意，也可不不必组成虚