律师办理风险投资与股权激励业务操作指引

1、中华全国律师协会律师办理风险投资与股权激励业务操作指引总则第1条宗旨旨为指导律师师办理风风险投资资与股权权激励业业务，鼓鼓励律师师积极介介入创新新型公司司发展壮壮大中的的融资过过程和复复杂劳动动股权定定价两大大核心关关联领域域，充分分发挥律律师在创创新型国国家建设设中的作作用，依依据中中华人民民共和国国公司法法(以以下简称称公司司法)、中中华人民民共和国国合伙企企业法、中中华人民民共和国国证券法法、上上市公司司股权激激励管理理办法(试行)等法法律、行行政法规规和政策策，制定定本指引引。第2条风险险投资2.1本指指引所称称“风险险投资”(含私募募股权投投资)，仅仅指投资资方向高高成长型型的创业业

2、企业提供股股权资本本，并为为其提供供经营管管理和咨咨询服务务，以期期在被投投资企业业发展成成熟后，通过首次公公开发行行股票(IP00)、股股权转让让或原股股东管管理层被投资资企业回回购等方方式获取中长期资资本增值值收益的的投资行行为。2.2在中中国现行行商事主主体法律律体系内内，高成成长型的的创业企企业一般般均为有有限责任任公司架构，本本指引所所称目标标公司主主要指被被投资的的有限责责任公司司。第3条股权权激励3.1本指指引所称称“股权权激励”，指指公司以以本公司司股票股权为为标的，对对公司“复复杂劳动动者”实实施的中中长期激激励。股权激励系系律师为为投资方方或被投投资企业业提供的的一项高高附

3、加值值法律服服务，如如果运用用得当，能能够有效效提高相相关企业业的经营营管理效效率、保保障投资资人投资资的顺利利回收。3.2上述述“复杂杂劳动”，指指经过一一定时期期专门的的训练和和教育，具具有一定定科学文文化知识识或技术术专长者者的质量量较高的的劳动力力的耗费费，包括括以更高高的效率率创造现现有使用用价值或或创造新新的使用用价值的的创新型型劳动。“复杂劳动动者”，包包括公司司高级管管理人员员、骨干干职工(含技术术骨干等等)，以以及公司司认为人人力资本本不可替替代或替替代成本本偏高的的其他人人员。第一章风险投资业业务第一节风险险投资概概述风险投资的的全过程程可以分分为：投投资预备备阶段、投投资

4、意向向阶段、尽尽职调查查阶段、投投资协议议签署阶阶段、投投资协议议执行阶阶段、资资本退出出阶段。在在每一个个阶段中中，专业业律师都都可以提提供相应应的法律律服务，为为当事人人避免及及减少法法律风险险、为投投资项目目的顺利利进行提提供保障障。第4条投资资方的投投资方式式按照投资行行为的不不同来划划分，风风险投资资方式有有：4.1股权权转让投投资，指指以目标标公司部部分股东东拟转让让的全部部或部分分股权为为投资标标的的投投资。4.2增资资扩股投投资，指指在目标标公司原原股东之之外，吸吸收投资资方作为为股东入入股，并并相应增增加目标标公司注注册资本本的投资资。4.3具有有贷影委委托贷款款性质的的投资

5、方方式，以以及其他他依法可可行并经经投、融融资双方方认可的的投资方方式。第5条注蒽蒽事项5.1如果果目标公公司系有有限责任任公司，则则在进行行股权转转让时应应注意尊尊重目标标公司其其他股东东的优先先购买权权优先先增资权权，在履履行法定定程序排排除股东东的优先先购买权权优先先增资权权之后投投资方才才可进行行投资。5.2办理理国有资资产的投投资和外外资公司司的投资资时，应应相应进进行国有有资产评评估和履履行相关关审批备备案手续续。第6条投资资程序6.1投资资预备、可可行性分分析。6.2投资资方与目目标公司司或目标标公司股股东进行行洽谈，初初步了解解情况，进进而达成成投资意意向，签签订投资资意向书书

6、(可能能包括：排他协协商、材材料提供供、保密密等条款款)。6.3投资资方在目目标公司司的协助助下，对对目标公公司进行行尽职调调查，包包括但不不限于：对目标标公司的的管理构构架、职职工情况况、资产产、债权权、债务务进行清清查、评评估。6.4投资资方与融融资方双双方正式式谈判，协协商签订订投资协协议。6.5双方方根据公公司章程程、公公司法及及相关配配套法规规的规定定，提交交各自的的权力机机构(如如股东(大)会会或董事事会)就就投资事事宜进行行审议表表决的决决议。6.6双方方根据法法律、法法规的要要求将投投资协议议交有关关部门批批准或备备案。6.7投资资协议生生效后，双双方按照照合同约约定履行行资产

7、转转移、经经营管理理权转移移手续，除除法律另另有规定定外，应应当依法法办理股股权变更更登记等等手续。6.8投资资方退出出目标公公司。第7条涉及及国有资资产问题题涉及对国有有独资公公司或者者具有以以国有资资产出资资的公司司进行投投资时，还还应注意意：7.1根据据国有资资产管理理法律、法法规的要要求，对对目标公公司资产产进行评评估；7.2必要要时经国国有资产产监督管管理部门门或授权权单位核核准备备案；7.3投资资完成时时根据国国有资产产管理法法律、法法规的要要求，办办理资产产产权变变更登记记手续。第8条涉及及外资企企业问题题投资外商投投资企业业的，应应当注意意：8.1保证证合营项项目符合合外商商投

8、资产产业指导导目录的的要求，制制作新的的可行性性研究报报告，并并遵守法法律、法法规关于于外商投投资比例例的规定定，如导导致外资资比例低低于法定定比例，应应办理相相关审批批和公司司性质变变更手续续；8.2涉及及合营企企业投资资额、注注册资本本、股东东、经营营项目、股股权比例例等方面面的变更更，均需需履行审审批手续续。第二节投资资预备阶阶段投资预备阶阶段为投投资方初初步确定定目标公公司起至至达成投投资意向向前的准准备期间间。专业业律师在在投资预预备阶段段的法律律服务主主要为：第9条预备备阶段的的信息收收集9.1协助助投资方方收集目目标公司司的公开开资料和和企业资资信情况况、经营营能力等等信息，在在

9、此基础础上进行行信息整整理和分分析，从从公司经经营的市市场风险险方面，考考查有无无重大障障碍影响响投资活活动的进进行。9.2综合合研究公公司法、证证券法、税税法及外外商投资资等法律律、法规规，对投投资的可可行性进进行法律律论证，寻寻求立项项的法律律依据。9.3就投投资可能能涉及的的具体行行政程序序进行调调查，例例如：投投资行为为是否违违背我国国投资政政策和法法律，可可能产生生怎样的的法律后后果，投投资行为为是否需需要经当当地政府府批准或或进行事事先报告告，地方方政策对对同类投投资有无无倾向性性态度等等。第三节投资资意向阶阶段专业律师应应向委托托人提示示意向书书与正式式投资协协议的联联系和区区别

10、，根根据委托托人的实实际需要要提示意意向书、投投资条款款清单具具备何种种程度的的法律约约束力。第10条投投资意向向书的主主要条款款在投资双方方达成投投资意向向阶段，专专业律师师应在信信息收集集和调查查的基础础上，向向委托人人提示投投资的法法律风险险并提出出风险防防范措施施，必要要时出具具法律意意见书，并并为委托托人起草草或审核核投资意意向书。投投资意向向书通常常包括以以下内容容中的部部分或全全部：10.1投投资标的的。10.2投投资方式式及投资资协议主主体。根根据投资资方式的的不同确确定投资资协议签签订的主主体。10.3投投资项目目是否需需要投资资双方股股东(大大)会、董董事会决决议通过过。1

11、0.4投投资价款款及确定定价格的的方式。投投资价格格的确定定通常有有以下几几种方式式：10.4.1以被被投资股股权持有有人认缴缴或实缴缴出资额额作为投投资价格格；10.4.2以被被投资股股权对应应的公司司净资产产值作为为投资价价格；10.4.3以评评估价格格作为投投资价格格；10.4.4其他他确定投投资价格格的方式式。10.5投投资款的的支付。10.6投投资项目目是否需需要政府府相关主主管部门门的批准准。10.7双双方约定定的进行行投资必必须满足足的前提提条件。10.8排排他协商商条款。此此条款规规定，未未经投资资方同意意，被投投资方不不得与第第三方以以任何方方式再行行协商出出让或出出售目标标

12、公司股股权或资资产，否否则视为为违约并并要求其其承担违违约责任任。10.9提提供资料料及信息息条款。该该条款要要求目标标公司向向投资方方提供投投资方所所需的企企业信息息和资料料，尤其其是目标标公司尚尚未向公公众公开开的相关关信息和和资料，以以利于投投资方更更全面地地了解目目标公司司。第11条投投资意见见书的附附加条款款在投资过程程中，为为避免任任何一方方借投资资或融资资之名套套取对方方的商业业秘密，作作为专业业律师，应应在意向向书中设设定防范范此类风风险的附附加条款款：11.1终终止条款款。该条条款明确确如投资资双方在在某一规规定期限限内无法法签订投投资协议议，则意意向书丧丧失效力力。11.2

13、保保密条款款。出于于谨慎的的考虑，投投资双方方往往在在签订投投资意向向书之前前即签订订保密协协议，也也可在签签订意向向书的同同时设定定保密条条款。保保密条款款的主要要内容有有：11.2.1保密密条款适适用的对对象。除除了投资资双方之之外，还还包括参参与投资资事务的的顾问等等中介服服务人员员。11.2.2保密密事项。除除了会谈谈、资料料保密的的要求外外，还包包括禁止止投资条条款，即即收到目目标公司司保密资资料的第第三方在在一段时时间内不不得购买买目标公公司的股股权。11.2.3投资资活动中中双方相相互披露露的各种种资料的的保密，通通常约定定所披露露的信息息和资料料仅用于于评估投投资项目目的可行行

14、性和投投资对价价，不得得用于其其他目的的。11.2.4资料料的返还还或销毁毁。保密密条款应应约定如如投资项项目未能能完成，投投资双方方负有相相互返还还或销毁毁对方提提供的信信息资料料的义务务。第12条投投资条款款清单鉴于投资活活动中，投投资方投投入的人人力、物物力、财财力相对对较大，承承担的风风险也较较大。作作为投资资方的专专业律师师，应提提请委托托人注意意在投资资意向阶阶段中订订立如下下投资条条款清单单，以预预防和降降低投资资的法律律风险。投投资条款款清单记记载未来来投资协协议的主主要条款款。12.1投投资交易易条件。明明确投资资交易达达成必须须满足的的相应条条件。12.2交交易对价价的安排

15、排。明确确投资方方投入资资金换取取股权份份额的多多少。12.3不不公开条条款。该该条款要要求投资资的任何何一方在在共同公公开宣告告投资事事项前，未未经对方方同意不不得向任任何特定定或不特特定的第第三人披披露有关关投资事事项的信信息或资资料，但但有权机机关根据据法律、法法规强制制要求公公开的除除外。12.4锁锁定条款款。该条条款要求求，在意意向书有有效期内内，投资资方可依依约定价价格购买买目标公公司的部部分或全全部资产产或股权权，进而而排除目目标公司司拒绝投投资的可可能。12.5回回购条款款。投资资方有权权选择在在投资后后的一段段时间内内，要求求公司其其他股东东或其他他方依据据约定条条件回购购其

16、股权权。12.6董董事会和和投票权权。投资资双方就就董事会会的组成成以及相相关事项项的投票票权进行行约定，以以确保投投资方对对被投资资方重大大经营行行为的有有效监管管。12.7离离岸框架架安排。投投资方根根据目标标公司未未来是否否准备在在境外上上市，要要求被投投资方在在境外重重新注册册，本地地目标公公司变成成境外公公司的子子公司。12.8费费用分摊摊条款。该该条款规规定如果果投资成成功，因因投资事事项发生生的费用用应由投投资双方方分摊或或由被投投资方承承担。第四节尽职职调查阶阶段专业律师应应就投资资方拟投投资的目目标公司司进行深深入调查查，核实实预备阶阶段获取取的相关关信息，以以备投资资方在信

17、信息充分分的情况况下作出出投资决决策。专专业律师师可以根根据实际际情况，在在符合法法律、法法规的情情况下对对于调查查的具体体内容作作适当增增加或减减少。第13条对对目标公公司基本本情况调调查核实实的范围围13.1目目标公司司及其子子公司的的经营范范围。13.2目目标公司司及其子子公司设设立及变变更的有有关文件件，包括括工商登登记材料料及相关关主管机机关的批批件。13.3目目标公司司及其子子公司的的公司章章程。13.4目目标公司司及其子子公司股股东名册册和持股股情况。13.5目目标公司司及其子子公司历历次董事事会和股股东会决决议。13.6目目标公司司及其子子公司的的法定代代表人身身份证明明。13

18、.7目目标公司司及其子子公司的的规章制制度。13.8目目标公司司及其子子公司与与他人签签订的投投资协议议。13.9投投资标的的是否存存在设置置担保、诉诉讼保全全等在内内的限制制转让的的情况。第14条对对目标公公司相关关附属性性文件的的调查14.1政政府有关关主管部部门对目目标公司司及其子子公司的的批准文文件。14.2目目标公司司及其子子公司土土地证、房房屋产权权证及租租赁文件件。14.3目目标公司司及其子子公司与与职工签签订的劳劳动合同同。14.4目目标公司司及其子子公司签签订的有有关代理理、许可可证合同同。第15条对对目标公公司财产产状况的的调查15.1公公司的财财务数据据，包括括各种财财务

19、报表表、评估估报告、审审计报告告。15.2不不动产证证明文件件、动产产清单及及其保险险情况。15.3债债权、债债务清单单及其证证明文件件。15.4纳纳税情况况证明。第16条对对目标公公司管理理人员和和职工情情况的调调查16.1管管理人员员、技术术人员、职职工的雇雇佣条件件、福利利待遇。16.2主主要技术术人员对对公司商商业秘密密掌握情情况及其其与公司司签订的的保密协协议、不不竞争协协议等。16.3特特别岗位位职工的的保险情情况。第17条对对目标公公司经营营状况的的调查17.1目目标公司司经营项项目的立立项、批批准情况况。17.2目目标公司司对外签签订的所所有合同同。目标标公司客客户清单单和主要

20、要竞争者者名单。17.3目目标公司司产品质质量保证证文件和和对个别别客户的的特别保保证情况况。17.4目目标公司司广告协协议和广广告品的的拷贝。17.5目目标公司司的产品品责任险险保险情情况。17.6目目标公司司产品与与环境保保护问题题。17.7目目标公司司产品的的消费者者投诉情情况。17.8目目标公司司的特许许经营情情况。第18条对对目标公公司及其其子公司司知识产产权情况况的调查查18.1目目标公司司及其子子公司拥拥有的专专利、商商标、著著作权和和其他知知识产权权证明文文件。18.2目目标公司司及其子子公司正正在研制制的可能能获得知知识产权权的智力力成果报报告。18.3目目标公司司及其子子公

21、司正正在申请请的知识识产权清清单。第19条对对目标公公司法律律纠纷情情况的调调查19.1正正在进行行和可能能进行的的诉讼和和仲裁。19.2诉诉讼或仲仲裁中权权利的主主张和放放弃情况况。19.3生生效法律律文书的的执行情情况。第五节投资资协议签签署阶段段专业律师在在投资双双方进行行尽职调调查后，应应协助委委托人进进行谈判判，共同同拟订投投资协议议，准备备相关法法律文件件。如果果法律、法法规要求求投资项项目必须须经政府府主管机机关批准准的，专专业律师师可以协协助委托托人向政政府主管管机关提提出批准准申请。第20条投投资协议议的起草草20.1投投资协议议的主合合同，除除标的、价价款、支支付、合合同生

22、效效及修改改等主要要条款外外，一般般还应具具备如下下内容：20.1.1说明明投资项项目合法法性的法法律依据据。20.1.2投资资的先决决条件条条款，一一般是指指：(1)投资资行为已已取得相相关的审审批手续续，如当当投资项项目涉及及金融、建建筑、房房地产、医医药、新新闻、电电讯、通通信等特特殊行业业时，投投资项目目需要报报请有关关行业主主管部门门批准；(2)投资资各方当当事人已已取得投投资项目目所需的的第三方方必要的的同意，并并不与其其他交易易发生冲突；(3)投资资各方因因投资项项目所作作的声明明及保证证均应实实际履行行；(4)完成成尽职调调查，并并对调查查结果满满意；(5)在所所有先决决条件具

23、具备后，才才能履行行股权转转让(或或认缴新新增资本本的出资资)和付付款义务务。20.1.3投资资各方的的声明、保保证与承承诺条款款。包括括：(1)目标标公司向向投资方方保证没没有隐瞒瞒影响投投资事项项的重大大问题；(2)投资资方向目目标公司司保证具具有实施施投资行行为的资资格和财财务能力力；(3)目标标公司履履行投资资义务的的承诺以以及其董董事责任任函。20.1.4确定定投资条条件，确确定出资资转让总总价款。20.1.5确定定出资转转让的数数量(股股比)及及交割日日。20.1.6设定定出资方方式与时时间，必必要时可可以考虑虑在金融融机构设设立双方方共管或或第三方方监管账账户，并并设定共共管或监

24、监管程序序和条件件，以尽尽可能地地降低信信用风险险，以保保障投资资协议的的顺利履履行。20.1.7确定定出资过过程中产产生的税税费及其其他费用用的承担担。20.1.8限制制竞争条条款。20.1.9确定定违约责责任和损损害赔偿偿条款。20.1.10设设定或有有损害赔赔偿条款款。即投投资方如如因目标标公司在在投资完完成之前前的经营营行为导导致的税税务、环环保等纠纠纷受到到损害，被被投资方方应承担担相应的的赔偿责责任。20.1.11设设定不可可抗力条条款。20.1.12设设定有关关合同终终止、投投资标的的交付、投投资行为为完成条条件、保保密、法法律适用用、争议议解决等等其他条条款。20.2投投资协议

25、议的附件件一般包包括：20.2.1目标标公司的的财务审审计报告告。20.2.2目标标公司的的资产评评估报告告。20.2.3目标标公司土土地转让让协议。20.2.4政府府批准转转让的文文件。20.2.5其他他有关权权利转让让协议。20.2.6目标标公司的的固定资资产与机机器设备备清单。20.2.7目标标公司的的流动资资产清单单。20.2.8目标标公司的的债权债债务清单单。20.2.9目标标公司对对外提供供担保的的清单。20.2.10联联合会议议纪要。20.2.11谈谈判记录录。上述附件的的内容，专专业律师师可以根根据实际际情况在在符合法法律、法法规的情情况下，选选择增减减。第21条投投资协议议的

26、生效效条款专业律师应应当提请请委托人人注意，如如投资项项目涉及及必须由由国家有有关部门门批准的的，应建建议委托托人约定定投资协协议自批批准之日日起生效效。其他他情况下下，可根根据委托托人实际际情况约约定合同同生效条条件和时时间。第六节投资资协议执执行阶段段第22条在在投资履履约阶段段，专业业律师工工作主要要包括：22.1为为投资各各方拟订订“履约约备忘录录”，载载明履约约所需各各项文件件，并于于文件齐齐备时进进行验证证以确定定是否可可以开始始履行合合同。22.2协协助委托托人举行行验证会会议。22.3按按相关法法律、法法规的规规定办理理报批手手续。22.4协协助办理理投资涉涉及的各各项变更更登

27、记、重重新登记记、注销销登记手手续。第23条申申报文件件专业律师协协助投资资方或目目标公司司起草或或调取的的、需要要向相关关政府主主管部门门报送的的文件材材料包括括：23.1股股东变更更申请书书。23.2投投资前各各方的原原合同、章章程及其其修改协协议。23.3投投资各方方的批准准证书和和营业执执照复印印件。23.4目目标公司司董事会会、股东东(大)会关于于出资转转让的决决议。23.5出出资变更更后的董董事会成成员名单单。23.6投投资各方方签订的的并经其其他股东东签字或或以其他他书面方方式认可可的出资资转让协协议。23.7审审批机关关要求报报送的其其他文件件。第24条投投资履约约阶段的的事务

28、24.1投投资款到到账验收收，出具具报告书书。在投资方支支付全部部转让款款并将付付款凭证证传真给给出让方方后，在在约定的的工作日日内，被被投资方方指定的的或双方方约定的的注册会会计师对对该转让让金额是是否到账账予以验验证，并并将验证证报告传传真给投投资方。24.2投投资标的的交付。投资双方及及目标公公司应及及时办理理被投资资资产的的交割手手续和被被投资股股权的变变更登记记手续，包包括所涉涉资产权权属变更更需要办办理的物物的交付付和权属属变更登登记手续续。24.3股股东权利利义务的的移转。股权转让协协议可以以约定，转转让标的的交割之之后，原原出让方方将不再再作为目目标公司司的股东东而享有有股东权

29、权利和承承担股东东义务；投资方方将成为为目标公公司的股股东，并并取代出出让方继继续履行行目标公公司发起起人协议议书及章章程中规规定的股股东权利利和股东东义务。24.4规规范有关关登记手手续。新股东与公公司其他他股东应应当签订订新的合合营(合合作的)协议，修修订原公公司章程程和议事事规则，更更换新董董事。签签订新的的合营(合作的的)协议议与新章章程后，公公司签发发新的股股东出资资证明书书，变更更公司的的股东名名册，并并于变更更后300日内向向工商行行政管理理机关提提交目标标公司股股东、出出资、章章程等变变更登记记申请或或备案申申请。第25条特特别提示示专业律师应应向委托托人提示示实际出出资与投投

30、资协议议生效的的区别。投投资协议议除法律律、法规规明文规规定需经经主管部部门批准准生效的的以外，或或者当事事人约定定了生效效条件之之外，一一般自合合同主体体签字盖盖章之日日起生效效；但投投资协议议的生效效并不当当然意味味着出资资自合同同生效时时起实际际履行，其其实际履履行根据据公司性性质及当当事人有有关需求求，可能能还需满满足法律律规定的的条件或或当事人人约定的的条件。第七节资本本退出阶阶段风险资本退退出是风风险投资资项目的的最后一一个环节节。对于于成功的的投资，退退出将最最终实现现其资本本增值的的投资收收益；对对于失败败的投资资，退出出可以收收回部分分投资本本金，减减少损失失的扩大大。第26

31、条风风险资本本退出的的方式风险资本退退出的基基本方式式有四种种：首次次公开发发行上市市，并购购转让，原原股东、管管理层或或创业企企业回购购，以及及清算等等。风险险资本以以任何一一种方式式退出，从从律师业业务的角角度来看看，无论论是首次次公开发发行上市市、股权权转让还还是清算算等，都都是一个个复杂的的专项法法律服务务业务。第27条上上市方式式退出27.1创创业企业业股票发发行上市市通常是是投资方方所追求求的目标标。股票票上市后后，投资资方作为为发起人人在经过过一段禁禁售期后后，即可可通过售售出其持持有的企企业股票票从而获获取巨额额增值，实实现成功功退出。27.2企企业股票票发行上上市的基基本程序

32、序包括：聘请境境内外承承销商、律律师、会会计师等等组成顾顾问班子子；为股股票发行行上市的的需要而而进行必必要的股股权结构构调整；将企业业改制重重组为股股份有限限公司；各中介介机构进进行尽职职调查、辅辅导，并并制作、报报送股票票上市申申请文件件；证券券监督管管理部门门核准发发行。27.3在在公司上上市之前前，专业业律师需需要对公公司的资资信作全全面调查查，并出出具法律律意见，对对公司及及其上市市的合法法性出具具意见书书；从法法律角度度协助公公司选择择上市地地点，并并出具书书面意见见；制作作申请上上市的各各种法律律文件。通常，专业业律师的的介入是是法定的的和强制制的，根根据中国国证监会会的有关关规

33、定，企企业公开开发行股股票，或或已上市市公司增增发新股股、配股股，以及及上市公公司发行行可转换换债券，应应由专业业律师出出具法律律意见书书、律师师工作报报告，并并制作工工作底稿稿。法律律意见书书和律师师工作报报告，是是发行人人向中国国证监会会申请公公开发行行证券或或申请发发行可转转换公司司债券的的必备文文件之一一。第28条以以并购方方式退出出28.1并并购中的的股权转转让是风风险资本本成功退退出的另另一重要要途径。有有限责任任公司及及未上市市股份公公司股权权转让的的基本程程序包括括：股东东(大)会通过过同意转转让的决决议；在在财务顾顾问、律律师、会会计师的的协助下下对企业业进行整整合；转转让方

34、和和受让方方各方的的股东会会或董事事会的同同意授权权；协商商谈判；制作签签署股权权转让协协议等文文件；办办理股权权变更的的工商登登记手续续或股份份过户手手续。某某些项目目在办理理股权变变更手续续前还需需报政府府主管部部门批准准。28.2专专业律师师应协助助以下事事务：对对公司进进行整合合和调查查；出具具转让的的法律意意见，就就其合法法性和后后果以及及应当注注意的事事项加以以说明；参与双双方的谈谈判协商商；制作作股权转转让协议议等法律律文件；协助办办理股权权工商变变更手续续等。事实上，转转让方需需要做很很多准备备工作，包包括确定定清晰的的并购基基础目标标，评估估并购的的各种选选择方案案等。投投资

35、方的的专业律律师可以以在准备备工作阶阶段开始始参与并并购，而而随着并并购过程程的进行行，风险险投资专专业律师师发挥的的作用也也会越来来越大。尤尤其对于于外资收收购方来来说，专专业律师师可以帮帮助其分分析与解解决政策策性较强强的法律律问题。第29条回回购方式式退出创业企业的的原股东东、管理理层或创创业企业业自身回回购投资资方的股股权，实实际上是是股权转转让的一一种特殊殊形式。回回购在操操作程序序上与股股权转让让基本相相同，只只是这种种回购要要依赖于于风险资资本投入入时签署署的投资资协议中中有关回回购的条条款。在这种方式式下，专专业律师师的任务务是协助助选择回回购的方方式、确确认其合合法性、办办理

36、相关关股权变变动手续续。需注注意的是是，创业业企业自自身回购购一般会会相应导导致减资资的出现现。第30条清清算方式式退出30.1由由于风险险投资的的高风险险性，被被迫清算算的投资资项目也也是非常常多的。在在风险投投资项目目失败的的情况下下，投资资方的退退出模式式通常只只有清算算了(不不排除投投资目的的达到后后的清算算退出)。在公司遇到到重大困困难时，对对高科技技企业而而言，往往往需要要当机立立断，及及时退出出。这时时候专业业律师应应当协助助公司和和股东按按照公公司法规规定进行行非破产产清算。30.2依依据公公司法的的规定，清清算包括括非破产产清算和和破产清清算两类类。两类类清算在在中华人民民共

37、和国国企业破破产法出出台后，具具体操作作上有很很大的区区别，尤尤其是破破产清算算更需要要专业律律师的指指导。第二章股权激励业业务第一节股权权激励操操作模式式及要素素第31条综综述31.1中中共十六六届三中中全会通通过了关关于完善善社会主主义市场场经济体体制若干干问题的的决定，将将劳动分分为简单单劳动和和复杂劳劳动，鼓鼓励管理理、技术术等作为为要素参参与分配配，并强强调要进进一步健健全公司司法人治治理结构构，为高高新技术术企业实实施股权权激励提提供了政政策根据据并指明明了方向向。31.2专专业律师师在办理理股权激激励业务务过程中中，应根根据上市市前的高高新技术术企业、上上市后的的高新技技术企业业

38、的不同同分类，分分别适用用相对应应的股权权激励政政策。国有高新技技术企业业改制过过程中经经营管理理层、员员工通过过存量转转让或增增资扩股股方式持持股的，按按照相关关的国有有企业改改制政策策严格执执行，但但通过股股权激励励持股的的不受此此限。31.3根根据高新新技术企企业组织织形式的的不同，选选择适用用的股权权激励方方式与提提法不同同。一般般而言，与与股票有有关的股股权激励励适用于于上市的的高新技技术公司司，与股股份有关关的股权权激励适适用于非非上市的的高新技技术股份份有限公公司，与与股权(狭义)有关的的股权激激励适用用于高新新技术有有限责任任公司。31.4除除高新技技术企业业外的有有限责任任公

39、司与与股份有有限公司司，可参参照上市市前的高高新技术术企业及及上市后后的高新新技术企企业的股股权激励励政策，也也可根据据企业实实际情况况借鉴国国外、地地方的实实践操作作，探索索新的股股权激励励方式。31.5专专业律师师在设计计股权激激励方案案时，应应针对企企业的实实际情况况，结合合企业的的需求，规规范履行行相应手手续，特特别是对对上市后后的高新新技术企企业实施施股权激激励，应应按照相相关规定定履行审审批备案案、信息息披露等等程序。第32条股股权激励励法律政政策体系系分类公司法第第1433条规定定，将股股份奖励励给本公公司职工工的情况况下可以以回购公公司股份份，并应应当经股股东大会会决议。回回购

40、的公公司股份份不得超超过本公公司已发发行股份份总额的的5；用于收收购的资资金应当当从公司司的税后后利润中中支出；所收购购的股份份应当在在1年内内转让给给职工。这为高新技技术股份份有限公公司实施施股权激激励的股股份来源源和操作作方式提提供了法法律政策策支持。按按照股权权激励政政策适用用主体的的分类，可可将股权权激励政政策具体体分为上上市前高高新技术术企业的的股权激激励政策策及上市市后高新新技术企企业的股股权激励励政策。两两类政策策各成体体系，规规范的侧侧重点各各有不同同。32.1上上市前高高新技术术企业股股权激励励适用政政策包括括但不限限于：32.1.1关于于中关村村高新技技术企业业产权激激励试

41、点点工作的的复函(财政部部、科技技部财管管字2200001661号)；32.1.2国务务院办公公厅转发发财政部部科技部部关于国国有高新新技术企企业开展展股权激激励试点点工作指指导意见见的通知知(国办办发220022488号)；32.1.3财政政部科技技部关于于实施关关于国有有高新技技术企业业开展股股权激励励试点工工作的指指导意见见有关关问题的的通知(财企200025508号号)；32.1.4关于于高新技技术中央央企业开开展股权权激励试试点工作作的通知知(国资资厅发分分配220044233号)；32.1.5关于于组织北北京市中中关村科科技园区区国有高高新技术术企业和和企业化化转制科科研院所所开展

42、股股权激励励试点工工作的通通知(国国资厅发发分配2000611号)；32.1.6关于于印发国国家高新新技术产产业开发发区高新新技术企企业认定定条件和和办法的的通知(国科发发火字200003324号号)；32.1.7国家家高新技技术开发发区外高高新技术术企业认认定条件件和办法法(国科科发火字字199960188号)。针对于一般般高新技技术企业业与国有有独资或或控股的的高新技技术企业业，应按按照其分分类分别别对应适适用上述述股份激激励政策策规定。地地方法律律、法规规、政策策关于股股权激励励的相关关规定，结结合实际际情况适适用。32.2高高新技术术企业上上市后激激励政策策应满足上市市公司实实施股权权

43、激励的的系列法法律政策策规范要要求。其其中，国国有控股股的高新新技术上上市公司司，应分分别适用用国有有控股上上市公司司(境外外)实施施股权激激励试行行办法和和国有有控股上上市公司司(境内内)实施施股权激激励试行行办法的的相关规规定。高高新技术术企业上上市后应应根据实实际情况况适用如如下法律律政策，规规范实施施股权激激励：32.2.1上上市公司司股权激激励管理理办法(试行)；32.2.2国国有控股股上市公公司(境境外)实实施股权权激励试试行办法法；32.2.3国国有控股股上市公公司(境境内)实实施股权权激励试试行办法法；32.2.4股股权分置置改革工工作备忘忘录第118号股权权激励计计划的实实施

44、；32.2.5关关于上市市公司股股权激励励备案工工作有关关问题的的通知；32.2.6信信息披露露业务备备忘录第第8号股权权激励期期权授予予登记；32.2.7信信息披露露业务备备忘录第第9号股权权激励期期权行权权确认；32.2.8关关于开展展加强上上市公司司治理专专项活动动有关事事项的通通知；32.2.9股股权激励励有关事事项备忘忘录1号号；32.2.10股股权激励励有关事事项备忘忘录2号号；32.2.11股股权激励励有关事事项备忘忘录3号号；32.2.12上上市公司司股权激激励规范范意见(试行)(征征求意见见稿)；32.2.13关关于规范范国有控控股上市市公司实实施股权权激励有有关问题题的补充

45、充通知(征求意意见稿)。第33条股股权激励励方式按照上述股股权激励励政策适适用主体体的不同同，股权权激励方方式可分分为：适适合上市市前高新新技术企企业的股股权激励励方式和和适合上上市高新新技术企企业的股股权激励励方式。非非高新技技术企业业可分别别参照适适用。按照股权激激励使用用标的的的不同，股股权激励励方式可可分为：以股票票为激励励标的的的股权激激励方式式、以股股份为激激励标的的的股权权激励方方式、以以股权(狭义)为激励励标的的的股权激激励方式式。高新新技术企企业应灵灵活选择择适合自自身特点点的股权权激励方方式。33.1适适合非上上市高新新技术企企业的主主要股权权激励方方式33.1.1奖励励股

46、权(份)，是是指企业业按照一一定的净净资产增增值额，以以股权方方式奖励励给对企企业的发发展作出出突出贡贡献的科科技人员员。33.1.2股权权(份)出售，是是指根据据对企业业贡献的的大小，按按一定价价格系数数将企业业股权(份)出出售给有有关人员员。价格格系数应应当在综综合考虑虑净资产产评估价价值、净净资产收收益率及及未来收收益等因因素的基基础上合合理确定定。33.1.3技术术折股，是是指允许许科技人人员以个个人拥有有的专利利技术或或非专利利技术(非职务务发明)，作价价折合为为一定数数量的股股权(份份)。33.2适适合上市市高新技技术企业业的主要要股权激激励方式式33.2.1股票票激励，是是指上市

47、市公司按按照股权权激励计计划规定定的条件件，授予予激励对对象一定定数量的的本公司司股票。33.2.2股票票期权，是是指上市市公司授授予激励励对象在在未来一一定期限限内以预预先确定定的价格格和条件件购买本本公司一一定数量量股票的的权利。激激励对象象有权行行使这种种权利，也也有权放放弃这种种权利，但但不得用用于转让让、质押押或者偿偿还债务务。33.2.3限制制性股票票，是指指上市公公司按照照预先确确定的条条件授予予激励对对象一定定数量的的本公司司股票，激激励对象象只有在在工作年年限或业业绩目标标符合股股权激励励计划规规定的条条件下，才才可出售售限制性性股票并并从中获获益。33.2.4股票票增值权权

48、，是指指上市公公司授予予激励对对象在一一定的时时期和条条件下，获获得规定定数量的的股票价价格上升升所带来来的收益益的权利利。股票票增值权权主要适适用于发发行境外外上市外外资股的的公司。股股权激励励对象不不拥有这这些股票票的所有有权，也也不拥有有股东表表决权、配配股权。股股票增值值权不能能转让和和用于担担保、偿偿还债务务等。33.3其其他可供供借鉴的的股权激激励方式式结合地方股股权激励励政策并并借鉴国国外的股股权激励励方式，适适合高新新技术企企业的股股权激励励方式还还有：33.3.1虚拟拟股票，是是指公司司授予激激励对象象一种“虚虚拟”的的股票，激激励对象象可以据据此享受受一定数数量的分分红权和

49、和股价升升值收益益，但没没有所有有权，没没有表决决权，不不能转让让和出售售，在离离开企业业时自动动失效。33.3.2业绩绩股票，是是指公司司根据被被激励者者业绩水水平，以以普通股股作为长长期激励励形式支支付给管管理层。通通常是公公司在年年初确定定业绩目目标，如如果激励励对象在在年末达达到预定定目标，则则公司授授予其一一定数量量的股票票或提取取一定的的奖励基基金购买买公司股股票。33.3.3业绩绩单位，和和业绩股股票相比比，业绩绩单位减减少了股股价的影影响。业业绩单位位支付的的是现金金，而且且是按考考核期期期初市盈盈率计算算的股价价折算的的现金。在在业绩单单位方案案下，高高层管理理人员的的收入是

50、是现金或或者是市市值等于于现金的的股票，除除了有期期初市盈盈率影响响的因素素外，不不再受到到股价的的其他影影响。33.3.4账面面价值增增值权。具具体分为为购买型型和虚拟拟型两种种。购买买型是指指在期初初激励对对象按每每股净资资产值购购买一定定数量的的股份，在在期末再再按每股股净资产产期末值值回售给给公司。虚虚拟型是是指激励励对象在在期初不不需支出出资金，公公司授予予激励对对象一定定数量的的名义股股份，在在期末根根据公司司每股净净资产的的增量和和名义股股份的数数量来计计算激励励对象的的收益。33.3.5延期期支付，也也称延期期支付计计划，是是指公司司将管理理层的部部分薪酬酬，特别别是年度度奖金

51、、股股权激励励收入等等按当日日公司股股票市场场价格折折算成股股票数量量，存人人公司为为管理层层人员单单独设立立的延期期支付账账户。在在既定的的期限后后或在该该高级管管理人员员退休以以后，再再以公司司的股票票形式或或根据期期满时的的股票市市场价格格以现金金方式支支付给激激励对象象。激励励对象通通过延期期支付计计划获得得的收入入来自于于既定期期限内公公司股票票的市场场价格上上升，即即计划执执行时与与激励对对象行权权时的股股票价差差收入。如如果折算算后存入入延期支支付账户户的股票票市价在在行权时时上升，则则激励对对象就可可以获得得收益。但但如果该该市价不不升反跌跌，激励励对象的的利益就就会遭受受损失

52、。第34条股股权激励励的股份份来源34.1存存量。股股权激励励的股份份可来源源于存量量，即从从二级市市场购入入股份。34.2增增量。股股权激励励的股份份还可来来源于增增量，即即对激励励对象发发行新股股。第35条股股权激励励对象35.1上上市前高高新技术术企业股股权激励励的对象象35.1.1高新新技术企企业的股股权激励励对象，是是对高新新技术股股权激励励试点企企业的发发展作出出突出贡贡献的科科技人员员和经营营管理人人员，具具体范围围由试点点企业股股东大会会或董事事会决定定。35.1.2对企企业的发发展做出出突出贡贡献的科科技人员员，是指指企业关关键科技技成果的的主要完完成人，重重大开发发项目的的

53、负责人人，对企企业主导导产品或或核心技技术作出出重大创创新或改改进的主主要技术术人员。35.1.3对企企业的发发展作出出突出贡贡献的经经营管理理人员，是是指参与与企业战战略决策策、领导导企业某某一主要要业务领领域、全全面负责责实施某某一领域域业务工工作并作作出突出出贡献的的中、550中华华全国律律师协会会律师业业务操中中巨量塑塑高级经经营管理理人员。35.2上上市高新新技术企企业股权权激励的的对象激励对象原原则上限限于上市市公司董董事、高高级管理理人员(以下简简称“高高管人员员”)以以及对上上市公司司整体业业绩和持持续发展展有直接接影响的的核心技技术人才才和管理理骨干，股股权激励励的重点点是上

54、市市公司的的高管人人员。(1)上市市公司董董事包括括执行董董事、非非执行董董事。独独立非执执行董事事以及由由上市公公司控股股公司以以外的人人员担任任的外部部董事，不不参与上上市公司司股权激激励计划划。(2)上市市公司高高管人员员，是指指对公司司决策、经经营、管管理负有有领导职职责的人人员，包包括：总总经理、副副总经理理、公司司财务负负责人(包括其其他履行行上述职职责的人人员)、董董事会秘秘书和公公司章程程规定的的其他人人员。(3)上市市公司核核心技术术人才、管管理骨干干，由公公司董事事会根据据其对上上市公司司发展的的重要性性和贡献献等情况况确定。高高新技术术企业可可结合行行业特点点和高科科技人

55、才才构成情情况界定定核心技技术人才才的激励励范围，但但须就确确定依据据、授予予范围及及数量等等情况作作出说明明。(4)在股股权授予予日，任任何持有有上市公公司5以上有有表决权权的股份份的人员员，未经经股东大大会批准准，不得得参加股股权激励励计划。证券监管管部门规规定的不不得成为为激励对对象的人人员，不不得参与与股权激激励计划划。包括括最近33年内被被证券交交易所公公开谴责责或宣布布为不适适当人选选的；最最近3年年内因重重大违法法违规行行为被中中国证监监会予以以行政处处罚的；具有公公司法规规定不得得担任董董事、监监事、经经理情形形的。上市公司司监事会会应当对对激励对对象名单单予以核核实，并并将核

56、实实情况在在股东大大会上予予以说明明。为确确保上市市公司监监事独立立性，充充分发挥挥其监督督作用，上上市公司司监事不不得成为为股权激激励对象象。第36条实实施股权权激励的的高新技技术企业业需具备备的条件件36.1上上市前高高新技术术企业实实施股权权激励的的条件：36.1.1产权权清晰，法法人治理理结构健健全。36.1.2近33年来，每每年用于于研究开开发的经经费占企企业当年年销售额额5以以上，研研发人员员占职工工总数110以以上，高高新技术术主业突突出。36.1.3近33年税后后利润形形成的净净资产增增值额占占企业净净资产总总额的330以以上。36.1.4建立立了规范范的员工工绩效考考核评价价

57、制度、内内部财务务核算制制度，财财务会计计报告真实，近近3年没没有违反反财经法法律、法法规的行行为。36.1.5企业业发展战战略和实实施计划划明确，经经专家论论证具有有高成长长性，发发展前景景好。36.2上上市高新新技术企企业实施施股权激激励的条条件：36.2.1公司司治理结结构规范范，股东东大会、董董事会、经经理层组组织健全全，职责责明确。外外部董事事(含独独立董事事，下同同)占董董事会成成员半数数以上。36.2.2薪酬酬委员会会由外部部董事构构成，且且薪酬委委员会制制度健全全，议事事规则完完善，运运行规范范。36.2.3内部部控制制制度和绩绩效考核核体系健健全，基基础管理理制度规规范，建建

58、立了符符合市场场经济和和现代企企业制度度要求的的劳动用用工、薪薪酬福利利制度及及绩效考考核体系系。36.2.4发展展战略明明确，资资产质量量和财务务状况良良好，经经营业绩绩稳健；近3年年无财务务违法违违规行为为和不良良记录。36.2.5证券券监管部部门规定定的其他他条件。第37条实实施股权权激励的的绩效考考核目标标37.1上上市前高高新技术术企业实实施股权权激励计计划的绩绩效考核核目标实实行股权权激励试试点的高高新技术术企业，应应当建立立规范的的员工绩绩效考核核评价制制度，设设立考核核评价管管理机构构。员工工绩效考考核评价价制度应应当包括括员工岗岗位职责责核定、绩绩效考核核评价指指标和标标准、

59、年年度绩效效责任目目标、考考核评价价程序和和奖惩细细则等内内容。股股东大会会或董事事会应当当根据考考核结果果确定股股权激励励的对象象，以防防止平均均主义。37.2上上市高新新技术企企业实施施股权激激励计划划的绩效效考核目目标实施股权激激励计划划应当以以绩效考考核指标标完成情情况为条条件，建建立健全全绩效考考核体系系和考核核办法。绩绩效考核核目标应应由股东东大会确确定。37.2.1上市市公司实实施股权权激励，应应建立完完善的业业绩考核核体系和和考核办办法。业业绩考核核指标应应包含反反映股东东回报和和公司价价值创造造等综合合性指标标，如净净资产收收益率(ROEE)、经经济增加加值(EEVA)、每股

60、股收益等等；反映映公司盈盈利能力力及市场场价值等等成长性性指标，如如净利润润增长率率、主营营业务收收入增长长率、公公司总市市值增长长率等；反映企企业收益益质量的的指标，如如主营业业务利润润占利润润总额比比重、现现金营运运指数等等。相关关业绩考考核指标标的计算算应符合合现行会会计准则则等相关关要求。37.2.2上市市公司实实施股权权激励，其其授予和和行使(指股票票期权和和股票增增值权的的行权或或限制性性股票的的解锁，下下同)环环节均应应设置应应达到的的业绩目目标，业业绩目标标的设定定应具有有前瞻性性和挑战战性，并并切实以以业绩考考核指标标完成情情况作为为股权激激励实施施的条件件。上市公司授授予激