2022司法考试复习摸底模拟题卷四答案1

1、2022司法考试复习摸底模拟题卷四答案1【答案】1章某构成绑架罪，王某构成非法拘禁罪，李某构成绑架罪。由于李某对于绑架吴某的真相并没有告知王某，他们的犯罪有意之内容并不一样，不能作为共犯处理。但对于绑架吴某的行为，章某与李某属于共同犯罪情形，其中章某属于该绑架罪的主犯，李某属于绑架罪的从犯。2章某与李某的绑架罪均属于既遂。李某虽然后来拒绝了章某的要求，但一方面由于绑架罪是行为犯，一旦以讹诈财物为目的实施了绑架他人的行为并将被害人实际掌握起来，就构成既遂，是否实现了讹诈财物的目的并不影响本罪的既遂；另一方面，作为共犯中的帮忙犯，李某自动放弃犯罪的行为不能有效地防止犯罪结果的发生，也不能成立犯罪中

2、止。3章某在刑满释放之后的5年内犯绑架罪，属于累犯，依法应从重惩罚；王某与李某犯罪的时候均不满18周岁，依法应当从轻或者减轻惩罚；同时，李某属于绑架罪共犯中的从犯，依法应当从轻、减轻或者免除惩罚。4章某仍构成绑架罪，依法适用死刑，并处没收财产。其次题：民法问题：天鹅公司事先并不知晓全宇公司系受大兴公司托付购置彩电，知悉这一状况后，天鹅公司能否要求大兴公司支付货款？为什么？【答案】能1分。受托人以自己名义与第三人订立合同时，因托付人的缘由对第三人不履行义务，受托人向第三人披露托付人后，第三人可以选择受托人或者托付人作为相对人主见其权利2分。【考点】间接代理中相对人的选择权【解析】合同法第403条

3、其次款规定：“受托人因托付人的缘由对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露托付人，第三人因此可以选择受托人或者托付人作为相对人主见其权利，但第三人不得变更选定的相对人。本案中，全宇公司为受托人，以自己的名义与第三人天鹅公司签订彩电购置合同，但托付人大兴公司始终拒付货款，致全宇公司对天鹅公司违约，因此，天鹅公司有权要求全宇公司披露托付人，并选择要求大兴公司或者全宇公司担当违约责任。.全宇公司与天鹅公司订立的合同中的定金条款效力如何？为什么？【答案】局部无效1分。因定金数额不得超过合同标的的20%,超出局部4万元无效1分。【考点】定金数额的限制【解析】担保法解释第121条规定：“当事人商定的定金

4、数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的局部，人民法院不予支持。该规定为强制性规定，但违反该规定并非定金合同一概无效，而只是超出局部无效。因此，全宇公司主合同价款130万元，超出其20%的4万元无效。.大兴公司多收的5台彩电应如何处理？为什么？【答案】应返还给天鹅公司1分。属于不当得利1分。【考点】不当得利【解析】天鹅公司依据合同商定负有给付500台的义务，多出的5台并无商定或者法定依据，构成不当得利，大兴公司应返还。4.如追尾的肇事车辆逃逸，20台受损彩电的损失应由谁担当？为什么？【答案】应由天鹅公司担当1分。标的物交付前发生的损失应由出卖人担当1分。【考点】风险负担的转移【解析】合同法第1

5、42条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人担当，交付之后由买受人担当，但法律另有规定或者当事人另有商定的除外/本案中，合同明确商定实行送货方式，即以买受人所在地为交付地。而损失发生在运输途中，此时尚未交付，故而应当由出卖人担当。5 .如天鹅公司以全宇公司为被告提起诉讼后，在诉讼过程中，天鹅公司认为要求大兴公司支付货款更为有利，能否改为主见由大兴公司履行合同义务？为什么？【答案】不能1分。由于第三人选定了相对人后，不能变更选定的相对人2分。【考点】间接代理中相对人的选择权【解析】合同法第403条其次款规定：“受托人因托付人的缘由对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露托付人

6、，第三人因此可以选择受托人或者托付人作为相对人主见其权利，但第三人不得变更选定的相对人/因此，相对人的选择权只能行使一次，在相对人做出选择后，不能再进展变更。第三题：民法甲、丙对于合伙债务应当如何分担？【答案】对外担当连带责任。1分对内则根据实际盈余安排比例，平均分担。1分【考点】合伙债务的担当【解析】民法通则第35条规定：“合伙的债务，由合伙人根据出资比例或者协议的商定，以各自的财产担当清偿责任。合伙人对合伙的债务担当连带责任，法律另有规定的除外。归还合伙债务超过自己应当担当数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。民通意见第47条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应

7、根据协议商定的债务担当比例或者出资比例分担；协议未规定债务担当比例或者出资比例的，可以根据商定的或者实际的盈余安排比例担当。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当依据其过错程度相应的多担当责任/本案双方没有协议商定债务担当比例和出资比例，应当根据实际盈余安排比例即平均分担。工商银行能否要求甲、丙对所余10万元购车款担当连带责任？为什么?【答案】不能。1分大卡车欠款不属于合伙债务，工商银行只能恳求合伙人甲单独清偿。1分由于大卡车属于甲在合伙成立前的个人财产，又没有过户给合伙组织由甲、丙共有，合伙组织仅仅享有使用权，因此全部权仍旧属于甲，由甲单独还债。2分【考点】合伙财产与个人财产【解析】民法

8、通则第32条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一治理和使用。合伙经营积存的财产，归合伙人共有。民通意见第47明确规定，合伙债务是合伙经营期间的债务，因此合伙成立时的出资不属于合伙债务，更何况，本案中大卡车根本就没有过户给合伙组织，因此属于甲的个人债务。A公司的担保是否有效？ A公司应当如何对30万元购车款担当责任?【答案】担保无效。1分A公司应当对工商银行的损失担当连带清偿责任。1分由于甲已经清偿20万，因此A公司仅对剩余10万不能清偿的损失担当连带责任。1分【考点】公司董事、经理违法担保责任【解析】担保法解释第4条规定：“董事、经理违反中华人民共和国公司法第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务供应担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失担当连带赔偿责任/第9条：“担保人因无效担保合同向债权人担当赔偿责任后，可以向债务人追偿，或