股份回购法律的分析

1、PAGE PAGE 10股份回购法律的分析股份回购(又称为股份的赎回和重购)是指出于特定目的，公司通过一定途径将已发行在外的股份重新购回而使公司减少发行在外股份的行为。股份回购与股份扩张一样，都是股份公司在公司发展的不同阶段和不同环境下采取的经营战略。在一个成熟的证券市场，上市公司既有分红、配股、增发等方式的股本扩张，也有回购方式的股本收缩。股份回购作为一种股本收缩方式，涉及到上市公司的资本结构与股利分配政策，通过股份回购一般可以达到减资或调整股体结构的目的。一、股份回购的积极作用(一)股份份回购是一种种有力的减资资手段，可在在一定程度上上减轻公司的的盈利压力。当当公司经营方方针和市场需需求发

2、生重大大变化时，为为了使经营规规模与资本相相称并减少分分派股利的压压力，公司可可以购回发行行或流通在外外的股份并予予以注销。这这主要是通过过股份回购对对净资产收益益率调节而实实现：资本市市场考察和衡衡量上市公司司盈利水平的的主要指标就就是净资产收收益率。当公公司所处产业业进入衰退期期时，产业平平均利润率逐逐步下降，公公司若要继续续维持原有盈盈利水平来满满足资本市场场的预期会有有相当大的经经营压力。在在此情形下，公公司就可以考考虑运用股份份回购来减少少公司股份和和股东权益，增增加每股收益益，以提高净净资产收益率率，使公司盈盈利压力大为为减轻。(二)通过过股份回购可可以拿出一部部分股票作为为奖励，

3、以解解决员工的激激励问题。 随着股票期期权激励制度度及管理层和和员工持股计计划的不断完完善和发展，公公司实施股份份回购的重要要功能之一就就是回购一部部分股份专门门用于本公司司员工或管理理层持股计划划。通过这种种方式奖励公公司的管理人人员或员工，有有利于增强公公司内部的凝凝聚力和向心心力，形成有有效的激励和和约束机制。对对比来看，由由于新股发行行手续繁琐,程序复杂,成本较高,因此解决职职工持股计划划与股票来源源的较好途径径就是股份回回购。(三) 通通过股份回购购有利于稳定定和维护公司司股价，以应应对敌意收购购。动用现金金回购本公司司发行在外的的股份，是目目标公司的经经营者、管理理者维护应对对公司

4、恶意收收购维护自己己在公司中地地位的最有效效的措施之一一。国际资本本市场的一个个重要特征就就是资本分散散化，通常拥拥有上市公司司相对多数的的股份，就意意味着对该公公司的绝对控控股。在这种种情况下，公公司运用现金金进行股份回回购可以减少少被收购的可可能性：资产产负债率低的的公司在进行行股份回购后后可以适当提提高公司负债债率，通过最最有效地利用用财务杠杆效效应增强公司司未来盈利预预期，从而提提高公司股价价，提高被收收购的难度;公司有大额额现金储备就就容易成为被被收购对象，公公司动用现金金进行股份回回购可以减小小这种可能性性;公司可以以直接以比市市价高出很多多的价格公开开回购本公司司股份，从而而使股

5、价飙升升，吓退其他他收购者。(四) 通通过股份回购购可以提高公公司的财务指指标，进而影影响公司的股股价来改变其其形象。若公公司具有大量量闲置资金，现现金流量比较较充裕，通过过股份回购可可以增加公司司每股盈利，提提高股票市值值，有利于维维护社会公众众股股东的合合法权益。它它使许多上市市公司在建立立最优股本规规模、设置最最优股本结构构方面增加了了一个非常有有效的资本运运营方式。(五)通过过股份回购可可以调节股票票供应量，对对公司股价有有积极的稳定定作用。通常常在宏观经济济不景气、市市场资金紧张张等情况下，股股市容易进入入低迷状态。若若任其持续低低迷将有可能能导致市场抛抛压较重，形形成价格下降降、流

6、动性更更差的恶性循循环。此时若若允许上市公公司进行股份份回购，将上上市公司的闲闲置资金返还还给股东，可可以在一定程程度上增强市市场的流动性性，有利于公公司合理股价价的形成。相相反的在市场场过度投机的的情况下，若若股价过高，可可能在投机泡泡沫破灭后导导致股价持续续低迷，此时时公司有必要要动用先前回回购之库存股股份进行干预预，使股价回回至实际价值值，这在一定定程度上有益益于防止过度度投机。(六)通过过股份回购可可以在一定程程序上制约大大股东的行为为，以维护少少数异议股东东的权利。现现代公司实行行一般实行资资本民主原则则，即一股一一票，重大事事项表决时适适用单纯多数数或绝对多数数决定。因此此绝对或相

7、对对控股的股东东，则可能会会不惜损害中中小股东的权权益，操纵公公司，谋求自自我利益最大大化，少数股股东的权利因因此受限。当当重大事项表表决时，多数数股东与少数数股东利益发发生严重冲突突，少数股东东可以要求与与公司以公平平合理价格回回购股份，这这样一方面减减少公司经营营中的磨擦与与冲突，降低低协调成本，另另一方面充分分保障了少数数股东权益使使之免受不公公平待遇。(七)除上上述功能外，股股份回购还常常常运用于公公司合并以及及上市公司转转为非上市的的重组计划中中，因此股份份回购是具有有多种功能的的资本动作和和企业经营的的一种重要手手段。二、股份回回购的可能产产生的不利之之处(一)有可可能对公司运运营

8、产生不利利影响。实施施回购的公司司如果拿出大大量现金购买买股票，必将将影响公司的的财务结构，流流动比率和资资产负债率都都会相应的差差点，从而可可进一步影响响到继续扩大大经营规模甚甚至威胁到公公司的正常经经营。且虽然然回购在短期期会增加每股股收益等盈利利指标，但现现金的减少和和资产质量的的降低必然会会影响企业长长期发展潜力力，牺牲了其其它股东中长长期的投资利利益。(二)有可可能损害中小小股东的利益益。由于目前前上市公司的的股权集中的的程度较高，故故在实施股份份回购时，大大股东必然会会站在自己的的立场，更多多地考虑自己己的利益，不不可避免地会会损害中小股股东。而且，公公司在回购自自己股份时，由由于

9、减少了在在外发行的股股份数额，这这就有可能改改变公司内的的控制表决权权：由于自己己股份的取得得的结果是减减少公司的表表决权的总数数，和公司获获得自己股份份以前比较，大大股东或董事事、监事控制制股东大会的的所需股份数数量亦减少，从从而使其能轻轻易操纵公司司。对广大的的中小股东来来说，必然会会影响其股权权支配的公正正性。(三)有可可能损害债权权人的利益。对对债权人而言言，公司资本本是债权设置置及债权得以以履行的基础础，因股份回回购而导致公公司资本的减减少可能直接接使之受损。(四)有可可能对二级市市场的股价会会产生大幅波波动而影响到到中小投资者者利益。由于于回购本公司司的股份将直直接引起市场场行情的

10、涨落落，极易导致致公司利用内内幕进行操纵纵，公司行为为的非规范化化，不但损害害股东及一般般投资者的利利益，还会扰扰乱证券市场场的正常秩序序作为股份发发行的逆向操操作,可能会会造成市场的的动荡,带来来许多问题。三、我国法法律对公司回回购的规定及及操作既然股份回回购存在不利利因素，就有有必要通过制制定较严格的的规定，来规规范提出股份份回购的上市市公司的行为为。各国公司司法在规范企企业组织的秩秩序维护的层层面上，原则则是禁止公司司取得自己的的股份，只规规定例外的情情况公司可以以取得自己的的股票，如收收回特别股;为确保公司司的资产，在在股东清算或或受到破产宣宣告时，按市市价收回股东东的股份，抵抵偿其结

11、欠公公司的债务;为确保少数数股东的权益益收回其股份份等。这些规规定或法律机机制虽然表现现形式与着重重点各不相同同，其目的均均在于规避股股份回购制度度带来的消极极影响。从我国的现现状来看，允允许满足一定定条件的公司司回购自己的的股份，不仅仅有利于国有有股减持任务务的完成，而而且对改善我我国长期以来来不规范的股股权结构，解解决国家股和和法人股所存存在的问题也也有一定的积积极作用。但但目前我国实实施的股票回回购都是发生生在上市公司司与其国有大大股东之间,属于定向股股票回购，虽虽然有利于解解决我国上市市公司国有大大股东控股比比例过高并且且股票不能流流通所引致的的问题，但与与“同股同权权”的宗旨相相违背

12、，所以以有必要从法法律上对其作作出明确。 2006年年6月6日，证证监会发布了了上市公司司回购社会公公众股份管理理办法(试行行)征求意意见稿，中国国证券市场上上市公司回购购社会公众股股随后首度开开闸。20006年1月11日开始实施施的新公司司法完善我我国现行股票票回购法律。修修订后的公公司法第一一百四十三条条对股份公司司回购股份用用途做出了新新的规定，允允许股份公司司在下面四种种情况下回购购公司股份：(一)减少少公司注册资资本;(二)与持有本公公司股份的其其他公司合并并;(三)将将股份奖励给给本公司职工工;(四)股股东因对股东东大会作出的的公司合并、分分立决议持异异议，要求公公司收购其股股份的

13、。针对对第三种情况况，修正案同同时还规定，奖奖励给公司职职工的回购股股份，不得超超过本公司已已发行股份总总额的百分之之五;用于收收购的资金应应当从公司的的税后利润中中支出;所收收购的股份应应当在一年内内转让给职工工。第七十五五条规定，公公司连续5年年不向股东分分配利润，而而公司该5年年连续盈利，并并且符合公公司法规定定的分配利润润条件的，对对股东会的该该项决议投反反对票的股东东可请求公司司按照合理价价格收购其股股权。综体来来看，新的制制度安排放松松了股份公司司股份回购的的限制，为完完善股份回购购制度提供了了法律依据，增增强了股份回回购的可操作作性。特别允允许将回购的的股份用于奖奖励公司员工工，

14、使得建立立“库存股”制制度在我国有有章可循，为为上市公司管管理层推行股股权激励机制制提供的奠定定了法律基础础。由于公司司高级管理层层将直接从股股权激励中获获益，其实施施股份回购的的积极性也将将大大提高，也也较易获利股股东的理解和和支持。虽然然修订后的公公司法在很大大程度上为股股份回购的健健康发展扫清清了法律障碍碍，但股份回回购积极作用用的发挥还有有严格按相应应原法律规定定去操作才能能避免其不利利后果的发生生。在实际中中要作好以下下几点：(一)严格格按法律程序序操作。程序序是保证股份份回购有序、高高效进行的关关键。依照公公司法的规规定，公司减减资以及合并并属于股东大大会的特别决决议事项。因因此，

15、因减资资及合并的事事由回购本公公司股份必须须履行股东会会特别决议这这一法定程序序。当公司在在实施股份回回购行为之前前没有得到股股东会承认，或或者股东大会会决议有瑕疵疵时，该行为为属于违法的的股份回购行行为。此外，还还应报经证监监会批准，涉涉及国有股转转让应获取相相应的国有资资产管理部门门审批，而且且发生在合并并、减资情况况下的股份回回购，必须严严格遵守公公司法关于于合并、减资资程序之规定定。(二)应完完善股票回购购的资格控制制制度。回回购办法对对上市公司实实施股份回购购的资格未作作严格要求，只只要满足上市市一年以上、最最近一年无重重大违法行为为、回购后股股份分布符合合上市条件并并具备持续发发展

16、能力的公公司，都可以以经过股东大大会的批准申申报股票回购购计划。值得得注意的，回回购办法是是针对回购股股票减少注册册资本的情形形制定的，在在公司法修订订后允许将回回购的股票奖奖励给员工的的新情况下，管管理层将成为为股票回购的的最主要获益益者，因此，必必须在净资产产收益率、资资产负债率、公公司治理的完完善状况等方方面对上市公公司实施股票票回购的资格格做出原则性性的规定，以以防止管理层层为了一己之之私，在条件件不具备的情情况下，瞒天天过海，强行行实施股票回回购计划，损损害公司股东东和债权人的的利益。(三)完善善股票回购的的信息披露制制度。市场经经济条件下的的证券市场要要求信息充分分透明且真实实准确

17、，公布布及时，披露露无误，每一一个投资者都都处于平等竞竞争的市场环环境中。只有有市场信息公公开且充分有有效，市场机机制与法律制制度健全，证证券市场才会会建立理性有有序的投资选选择机制。针针对回购股票票用于奖励公公司员工的新新情况，应该该在回购办办法已有的的信息公告条条款的基础上上，要求上市市公司详细说说明实施员工工激励机制的的必要性，并并严格按月度度披露主要管管理人员及其其相关利益人人在回购前后后一段时间所所持公司股份份的变动和交交易情况，并并说明回购的的股票在员工工中的分配情情况，切实防防止内幕交易易的发生，保保障广大中小小股东的合法法权益。(四)应完完善股票回购购交易制度。回回购办法未未对

18、公司回购购股票的时机机、价格、数数量进行限制制，公司可以以随行就市择择机实施股份份回购计划，这这在一定程度度提供了上市市公司在股票票回购中操纵纵股价的可能能。所有有必必要在法律中中规定公司每每天购回股票票的数量占公公司股票日交交易量的比例例，公司每月月购回股票的的最高数额占占公司股票上上一个月成交交额的比例，防防止股票回购购中操纵股价价行为的发生生。四、对非法法股份回购的的法律救济当公司在违违反法律对股股份回购的限限制取得本公公司的股份时时，对应如何何认定该行为为的法律效力力国内外学术术界存在着不不同的观点：传统的公司司法理论对公公司股份回购购行为采取禁禁止的态度，因因此认为违法法的股份回购购

19、行为当然无无效。随着现现代公司理论论的进一步发发展，从保护护交易安全的的立场出发，相相对无效的理理论逐渐成为为主流。依照照这种理论，违违法的股份回回购行为原则则上无效，在在某些特殊情情况下有效。对对于非法股份份回购的处理理，基于确保保公司财产基基础和维护股股份交易安全全的双重考虑虑，目前许多多学者都主张张采用相对无无效说。在实实践中多采相相对有效说，即即当出卖人为为善意时有效效，为恶意时时无效。在司司法实际工作作中具体情形形为：(一)我国国实践中的做做法一般是不不判定回购行行为无效，而而是采取罚没没违法所得以以及对相关责责任人予以行行政制裁的措措施。当发生生非法股份回回购行为时，公公司的董事应

20、应对公司承担担连带赔偿责责任。董事对对公司经理及及其他业务人人员负有监视视、监督义务务。因此，对对于事后被认认定为有效的的回购行为，因因董事的行为为终究为违法法行为，当该该行为给公司司带来损失时时，应对公司司的全部损失失承担连带损损害赔偿责任任。另外，当当董事的行为为违反了股东东平等原则，给给股东造成了了损失，股东东可以采用直直接诉讼的方方式，追究董董事的赔偿责责任。如果在在非法股份回回购中，董事事存有恶意或或重大过失时时，还应对公公司债权人负负赔偿责任。公公司因非法股股份回购行为为而受到行政政处罚时，公公司还可以要要求相关的责责任人对此予予以补偿。(二)与结结果被认定为为有效的非法法股份回购行