船舶融资租赁中出租人权利保障之研究

1、船舶融资租赁中出租人权利保障之研究 引 言现代融资租赁产产生于20世世纪50年代代的美国。起起初仅是生产产厂商的一种种营销手段，后后发展成为金金融服务的一一个重要领域域。我国的融融资租赁开始始于改革开放放，为了解决决资金不足和和从国外引进进先进技术、设设备和管理的的需求，从日日本引进了融融资租赁的概概念。当前，我我国正在逐步步实现加入WWTO时“开放金融租租赁领域”的承诺，为为适应全球化化的发展，近近年来我国相相继颁布了金金融租赁公司司管理办法、外外商投资租赁赁业管理办法法、关于适适用中华人人民共和国合合同法若干干问题的解释释等法律法规规。实践中，适适当结合处于于立法程序中中的中华人人民共和国

2、融融资租赁法（草草案）以及及至今未生效效的国际融融资租赁公约约（下称公公约），将将有助于我国国融资租赁这这一新兴行业业的发展及行行业法律规范范的健全。船舶融资租赁起起源发展于220世纪六十十年代日本造造船行业的兴兴盛时期。虽虽然迅速的大大规模的发展展曾使其在亚亚洲金融危机机中给银行和和金融机构造造成了重大损损失，但作为为企业三大融融资渠道之一一，其发展前前景不容小觑觑。以中国的的油轮船队为为例，20110年前我国国的油轮需求求是75000万吨位，到到2020年年将增加到11亿30000万吨位，而而我国期望至至少50%的的原油进口由由本国油轮承承运。挪威船船级社预计中中国在未来55年内将至少少订

3、购50艘艘超大型油轮轮，庞大的市市场需求吸引引着国内外金金融机构竞相相在亚洲，尤尤其是中国开开展船舶融资资租赁业务。与与公共设施、工工程机械、医医疗设备等传传统融资租赁赁标的相比，船船舶的融资风风险要大得多多。投资者在在投资船舶时时，不但需要要防范固有的的金融风险和和信用风险，还还要考虑航运运业特有的市市场风险以及及复杂的行业业规范。鉴于于船舶融资租租赁高投入、强强技术性、长长回报期的特特点，发达国国家投资人在在投资船舶的的过程中，十十分重视自身身专业水平以以及与船舶经经纪人、船级级社等专业机机构的紧密合合作，从而最最大限度的防防范船舶融资资的技术、市市场和金融风风险。此外，许许多国家政府府也

4、从政策、法法律、税收、保保险等多方面面给予支持，促促进本国的船船舶融资租赁赁业在一定时时期得到稳定定快速的发展展。为保障我我国船舶融资资租赁业的稳稳定和发展，我我国应在保护护承租人合法法权益的前提提下，加强对对融资租赁出出租人即投资资人的政策鼓鼓励与法律保保护。本文是结合我国国海商法和和合同法的的相关规定，研研究船舶融资资租赁中出租租人的权利和和义务。通过过分析船舶建建造或购入以以及经营中出出租人面临的的特殊风险、对对比借鉴国外外各类融资租租赁模式，在在保证承租人人合法权益不不受侵害的基基础上，从出出租人自我保保护、法律保保护、政策支支持的不同角角度提出建议议，帮助出租租人防范风险险、保护出租

5、租人合法权益益。第1章 船舶融融资租赁出租租人所有权的的特殊风险与与防范国际上就融资租租赁的法律性性质有多种学学说，各种企企图把融资租租赁归于买卖卖、借贷、担担保或租赁等等传统法律关关系的做法，都都不能全面地地解释融资租租赁中出现的的法律问题。刘刘敬东教授提提出，融资租租赁法律关系系是所有权与与使用权分离离的法律表现现形式，是所所有权关系运运动规律的法法律创新，并并将融资租赁赁交易中的所所有权定义为为一种以信用用为基础、以以资金融通为为目的的所有有权形式，称称之为“信用所有权权”。 刘敬东著：国际融资租赁交易中的法律问题，中国人民公安大学出版社，2002年2月版，第51页 我国合合同法中融融资

6、租赁合同同独立成章，明明确了其非买买卖、借贷、租租赁的法律性性质。明确融融资租赁特殊殊的法律性质质，有利于明明确船舶融资资租赁出租人人、承租人双双方的权利义义务，从而有有利于研究双双方承担的风风险和规避风 刘敬东著：国际融资租赁交易中的法律问题，中国人民公安大学出版社，2002年2月版，第51页船舶融资租赁出出租人的权利利，主要在所所有权、担保保物权和相应应登记制度三三方面存在不不确定性。本本文先从上述述三个角度出出发，分析在在我国现行法法律体系下出出租人权利经经受的风险，并并在保证承租租人合法权益益的基础上探探究出租人权权益保护的措措施。1.1融资租赁赁船舶所有权权的归属1.1.1 船船舶所

7、有权应应归属出租人人船舶融资租赁具具有多种模式式，常见的是是直接租赁、售售后回租和转转租赁。不同同的融资方式式中出租人对对船舶所有权权的取得时间间不同，因此此承担的风险险也不同。直接租赁是传统统的融资租赁赁方式，出租租人按照承租租人的要求建建造或购买船船舶，以光船船租赁的方式式提供给承租租人使用，并并定期收取约约定租金。此此种融资租赁赁模式下，出出租人需要签签订造船合同同或船舶买卖卖合同，以及及光船租赁合合同。对于新新造船而言，各各国对造船合合同的性质有有不同规定，因因此建造中船船舶的所有权权归属于船厂厂或定造方说说法不一，融融资租赁出租租人对船舶所所有权的取得得时间亦有所所不同。根据据英国法

8、，造造船合同是买买卖合同，船船舶所有权在在船舶交付时时由船厂转移移给定造人。根根据我国法律律，造船合同同是承揽合同同 李志文著：船舶所有权法律制度研究，法律出版社，2008年版，第292页，建造中船船舶的所有权权属于定造人人。无论根据据英国法还是是中国法，船船舶所有权的的归属都需遵遵守“合同自由原原则”，即优先遵遵循合同双方方的约定。笔笔者建议，出出租人应在船船舶建造合同同中明确约定定建造中船舶舶所有权归属属于定造人。出出租人是造船船合同的定造造人，但出租租人实际只提提供资金，建建造标准、监监造、建造质质量和工期都都是由承租方方与船厂协调调控制。出租租人在船舶建建造期间，若若对船舶不享享有所有

9、权，其其支付给船厂厂的预付款就就只能依靠还还款保函担保保，同时其与与承租人的光光租合同会有有无效的风险险，双重风险险使出租人在在市场不好的的情况下处于于十分不利的的地位。因此此笔者建议出出租人在船舶舶建造合同中中约定，建造造中船舶所有有权归属于定定造人。对于于铺放龙骨之之前出租人的的风险，可以以通过在光船船租赁合同中中约定承租人人预先支付一一定金额保证证金，以及建建造合同关系系下船厂向出出租人提供的的还款保函获获得担保。此此外，在光船船租赁合同中中也应当约定定租赁期内船船舶所有权归归出租人所有有，这样就能能保证出租人人从船舶建造造开始到租赁赁期届满都享享有船舶所有有权，以保障障融资租赁风风险的

10、可控性 李志文著：船舶所有权法律制度研究，法律出版社，2008年版，第292页售后回租是出租租人按照约定定船价购买承承租人的船舶舶，再将船舶舶光租给承租租人使用，承承租人在租赁赁期内按期支支付租金；租租赁期满届满满，承租人按按照约定以一一个名义价款款将船舶购回回。此种融资资租赁模式中中，不涉及承承租双方之外外的第三方，作作为出租人的的融资租赁公公司更多地发发挥了融资中中介的功能。通通常情况下，此此模式运用于于承租人为解解决流动资金金不足或改善善资产负债状状况而采用，同同时又可以保保持原有船舶舶的占有和使使用权，不影影响其航运业业务的进行。这这时的船舶融融资租赁完全全成为航运公公司资本运营营的工

11、具。转租赁是租赁公公司先以承租租人身份从其其他租赁机构构租入船舶，然然后再以出租租人身份将船船舶转租给承承租人。转租租赁至少包括括两个租赁合合同，租金各各自约定。中中间环节的出出租人并无船船舶所有权，只只是上一级船船舶租赁合同同中被允许转转租的承租人人，最终实际际使用船舶的的承租人一般般要支付高额额租金。转租租赁常见于先先进医疗设备备、先进机械械的进口贸易易，在船舶融融资中仅出现现于某些政策策导向的船舶舶租赁业务，相相对于市场导导向的融资租租赁，无论是是承租人或是是出租人面临临的风险都可可预测和可控控，本文不再再详述。综上所述，无论论是采取何种种融资租赁方方式，作为出出租人回收投投资的担保，船

12、船舶所有权都都应归属于出出租人。由于于融资租赁船船舶出租人的的所有权仅是是名义上的所所有权，出租租人不实际占占有、使用船船舶，租期内内也不能随意意处分船舶，出出租人的所有有权仅是实现现债权的担保保手段和承租租人违约时的的一种救济途途径，因此出出租人应谨慎慎及时进行船船舶所有权登登记，保证自自身船舶所有有权具有对抗抗效力。1.1.2 融融资租赁船舶舶所有权的共共有问题随着航运市场的的发展，船舶舶的大型化趋趋势明显，船船舶的价值也也随之攀升。近近年来，造价价极高的VLLCC、VLLOC以及大大型集装箱船船在各国船队队中的比例逐逐渐攀升。为为摆脱粗放发发展模式，我我国造船业和和航运业逐渐渐将业务由散

13、散货船扩展至至技术要求较较高的集装箱箱船、油轮以以及海工船领领域，因此对对资金需求量量的迅速增加加，迫使融资资租赁资金的的来源由单一一来源向联合合来源发展。另另一方面，融融资租赁公司司等资金的提提供者为追求求投资收益率率而研发了多多种业务模式式，目的是降降低风险提高高收益率。以以上两方面原原因，使联合合租赁、杠杆杆租赁、风险险租赁等新型型融资租赁方方式备受关注注，随之引发发了租赁船舶舶所有权共有有的争论。联合租赁是融资资租赁公司之之间的一种合合作方式，多多家融资租赁赁公司共同与与承租人签订订融资租赁合合同，租赁公公司按出资比比例或约定的的方式提供资资金、承担风风险和分享收收益。这是一一种类似银

14、团团贷款的融资资方式，根据据我国合同同法第8章章和海商法法第10条条的规定，船船舶可以共有有。此类联合合租赁为按份份共有。融资资租赁公司应应该注意的是是，要在合同同中明确对船船舶的管理、处处分的权利是是按比例共同同行使或指定定的某人代为为行使，并对对此共有进行行登记，以取取得所有权对对抗第三人的的效力。杠杆租赁 杠杆租赁是首先成立一个脱离租赁公司主体的操作机构专为本项目成立资金管理公司出项目总金额20以上的资金，其余部分资金来源主要是吸收银行和社会闲散游资。是一种种政策性租赁赁，其优越性性主要体现在在税收低、投投资风险小、出出租人自筹资资金比例小，一一般用于大型型项目融资，国国内船舶融资资租赁

15、目前很很少采用这种种方式。采用用杠杆租赁方方式时，船舶舶所有权归属属于专门成立立的单船公司司，由于取得得银行贷款是是以船舶为抵抵押，故涉及及融资租赁船船舶的抵押权权问题，需要要承租人书面面同意，后文 杠杆租赁是首先成立一个脱离租赁公司主体的操作机构专为本项目成立资金管理公司出项目总金额20以上的资金，其余部分资金来源主要是吸收银行和社会闲散游资。风险租赁是出租租人以租赁债债权和投资方方式将船舶出出租给特定的的承租人，出出租人获得租租金和股东权权益作为投资资回报的一项项租赁交易。风风险租赁的实实质是出租人人以承租人的的部分股东权权益作为租金金的一种租赁赁形式。这种种模式多用于于新造船的融融资租赁

16、。由由于船舶造价价高、周期长长、市场风险险难以预测，加加之融资租赁赁公司对航运运业不甚了解解，所以要求求承租人承担担部分资金，多多为造船合同同的首付款，以以抵抗船舶建建造期间承租租人违约或解解除合同的风风险。此种模模式下，承租租人提供船舶舶价款的200%甚至500%以上，因因而引发承租租人列为船舶舶共同所有人人的争议。若若将承租人列列为船舶共同同所有人，则则承租人对该该船舶具有所所有权，出租租人不完整的的所有权再次次受到削弱。笔笔者认为，为为避免不必要要的风险，出出租人应尽量量拒绝共同所所有；若承租租人出资比例例较高，无法法拒绝列为共共同所有人时时，根据我国国合同法第第8章对共有有物管理、处处

17、分和分割的的规定，应在在合同中列明明：船舶共有有的性质；标标的船舶的管管理权、处分分权归出租人人所有；租赁赁船舶不可分分割，以此将将共有的所有有权权能赋予予出租人。综上所述，船舶舶融资租赁行行业的发展、逐逐渐复杂的融融资租赁模式式使船舶所有有权的归属产产生了新的争争议。在出租租人具有船舶舶所有权被各各国普遍接受受之后，租赁赁船舶共同所所有的争议成成为新的热点点。在承租双双方决定权较较量之外，出出租方可以通通过在合同中中明确各方权权利义务保证证自己对船舶舶的所有权。1.1.3 融融资租赁期届届满后船舶所所有权的转移移融资租赁期届满满，船舶所有有权的转移取取决于双方约约定的由承租租人留购、续续租或

18、退租。根根据公约 Article 9 (2) of Article 9 (2) of Unidroit Convention on International Financial Leasing, 1988: “When the leasing agreement comes to an end the lessee, unless exercising a right to buy the equipment or to hold the equipment for lease for a further period, shall return the equipment to the l

19、essor in the condition specified in the previous paragraph.” 合同法第250条“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。”目前在我国多为为商业银行、大大型生产制造造厂商投资融融资租赁公司司，作为投资资人背景的出出租人，其重重视资金的内内部回报率、投投资成本的回回收、风险的的可控性等投投资角度的问问题，对于船船舶的使用价价值其并不看看重。融资租租赁的承租人人，尤其是签签订十年光船船租赁协议的的承租，通常常是需要扩大大自身船队建建设和

20、运力发发展的航运公公司，作为融融资租赁船舶舶的经营人，其其对船舶的使使用价值有所所要求。因此此，只要航运运市场不发生生重大变动，双双方都愿意约约定租赁期满满由承租人留留购船舶。承承租人留购船船舶产生留购购价款的计算算问题，留购购船价取决于于双方约定的的租金高低。同同样租赁期的的条件下，约约定租金越高高，留购价款款越低；反之之亦然。日本本船舶融资租租赁通常采用用10年至115年长租期期，租期内出出租人通过收收取租金回收收全部投资成成本和利润，租租期结束时承承租人用名义义船价留购船船舶的模式。这这也是二手船船市场上日本本船舶船龄多多为10至115年的原因因。目前，国国内以银行、央央企为背景的的融资

21、租赁公公司为船舶提提供的融资租租赁期限多为为5年至7年年，并且要求求在租期内收收回投资成本本和收益，即即租金很高，承承租人较难接接受。上述两两种交易方式式，都较好地地保障了出租租人对投资的的回收，但无无疑存在严重重的倾向性，不不利于船舶融融资租赁的发发展。如今，基金等其其他背景的融融资租赁公司司进入船舶融融资租赁行业业，愿意在承承租人提供保保证金的条件件下，给予承承租人真实的的购买选择权权，即约定合合理租金和固固定年限行使使购买权的船船价。在这种种模式下，一一般约定第一一阶段租赁期期5年，第55年时承租人人可以行使购购买权；若承承租人不行使使购买权，则则进入下一个个租赁期，以以后每一年或或每两

22、年给予予承租人一次次行权机会；融资租赁期期最长10年年或15年，最最长租赁期届届满时，承租租人必须以某某一约定船价价购买船舶。这这种模式下，约约定的租金不不需过高，约约定的承租人人行权船价逐逐年逐次递减减，以鼓励承承租人尽早行行权，越早行行权船价越优优惠。不难看看出，这种模模式下出租人人承担了较大大的市场风险险，可能由于于市场低迷，承承租人拒绝行行权，租期的的延长必然导导致出租人风风险的相应增增加，同时出出租人风险的的可控性降低低。笔者建议议，融资租赁赁公司在采取取这种融资方方式时，除要要严格分析承承租人的资信信水平外，应应当在给予承承租人购买选选择权的同时时，赋予出租租人一个出卖卖选择权。出

23、租人的出卖选选择权的性质质和作用可以以参照期权中中的卖方期权权理解 期权实质上是在金融领域中将权利和义务分开进行定价，使得权利的受让人在规定时间内对于是否进行交易，行使其权利，而义务方必须履行。，目的的是在承租人人拒绝行使购购买选择权时时，出租人有有权根据市场场情况，选择择将船舶卖出出以维护自身身利益。根据据我国合同同法第2229条和第2230条，出出租人在行使使出卖权时，需需通知承租人人，双方协商商决定解除租租赁合同或者者出租人按照照“买卖不破租租赁”的原则保障障承租人对船船舶的占有和 期权实质上是在金融领域中将权利和义务分开进行定价，使得权利的受让人在规定时间内对于是否进行交易，行使其权利

24、，而义务方必须履行。综上所述，船舶舶融资租赁期期届满时船舶舶所有权的转转移，按照“合同自由”原则，由双双方约定；无无约定时，所所有权归出租租人。目前实实践中，出租租人的谈判能能力具有明显显优势，能够够通过高额租租金和较短租租期收回投资资成本和利润润。从长远来来看，出租人人的优势地位位会随着进入入船舶融资租租赁市场的投投资人增加而而减弱 2005年生效的外商投资租赁业管理办法和2007年生效的金融租赁公司管理办法逐步对外开放了我国融资租赁市场，使符合规定的国外投资人可以从事我国融资租赁业务。，合理理租金和浮动动租期是船舶舶融资租赁的的发展趋势。因因此，出租人人需要从其他他方面保护自自身利益，如如

25、约定出卖选 2005年生效的外商投资租赁业管理办法和2007年生效的金融租赁公司管理办法逐步对外开放了我国融资租赁市场，使符合规定的国外投资人可以从事我国融资租赁业务。1.2 融资租租赁出租人船船舶所有权的的权能限制船舶融资租赁出出租人具有的的只是名义所所有权，其不不具有物权法法上所有权人人占有、使用用、收益权，仅仅保留处分权权。根据公公约的规定定，出租人有有效公示的船船舶所有权具具有一般对抗抗性，可以有有效对抗承租租人的破产受受托人和债权权人 Article 7 1.a of Unidroit Convention on International financial leasing:“ T

26、he lessors real right in the equipment shall be valid against the lessees trustee in bankruptcy and creditors, including creditors who have obtained an attachment or execution.”，已经向向法院申请扣扣押船舶，并并得到法院支支持的债权人人。但不能对对抗享有租赁赁物留置权或或担保利益的的债权人 杜立夫，杨荣波：“国际融资租赁公约与船舶融资租赁 Article 7 1.a of Unidroit Convention on I

27、nternational financial leasing:“ The lessors real right in the equipment shall be valid against the lessees trustee in bankruptcy and creditors, including creditors who have obtained an attachment or execution.” 杜立夫，杨荣波：“国际融资租赁公约与船舶融资租赁”，载于世界海运2000年第3期，第39页1.2.1 船船舶优先权对对融资租赁出出租人的限制制及应对船舶优先权是一一种法定的担担

28、保物权，担担保的是特定定的海事请求求权人优先受受偿的权利。只只要出现了法法定的情形，有有关请求人就就可以主张船船舶优先权。依依照我国海海商法第221条的规定定，这类海事事请求的债务务人应是船舶舶所有人、光光船承租人或或者是船舶经经营人。对于于融资租赁承承租人是否可可以是此类海海事请求的债债务人，法律律没有规定。但但是，船舶优优先权是因法法定事项产生生，船舶优先先权针对船舶舶本身而产生生，不仅与船船舶有关的利利害关系人相相关，而且与与船舶直接相相关，因而具具有对抗船舶舶任何其他权权利人的效力力。我国海海商法第225条对船舶舶优先权的受受偿顺位进行行了明确规定定。另外，船船舶优先权的的实现要通过过

29、法定程序，即即船舶优先权权人在法定期期间内向法院院提交申请 我国海商法第26条规定：“船舶优先权不因船舶所有权的转让而消灭。但是，船舶转让时，船舶优先权自法院应受让人申请予以公告之日起满六十日不行使的除外。”，通通过司法扣押押、法院拍卖卖实现权利人人的权利；超超过法定期间间时，船舶优优先权消灭，或或者受船舶优优先权担保的的海事请求 我国海商法第26条规定：“船舶优先权不因船舶所有权的转让而消灭。但是，船舶转让时，船舶优先权自法院应受让人申请予以公告之日起满六十日不行使的除外。”在船舶融资租赁赁中，出租人人的所有权不不具有对抗船船舶优先权的的效力，因而而出租人要采采取充分的措措施预防船舶舶所有权

30、带来来的风险。在在按照承租人人意愿购买二二手船时，需需要求承租人人按照二手船船买卖的惯例例谨慎调查船船舶经营情况况，确定无船船舶优先权的的存在；在完完成船舶交接接后立刻进行行所有权转移移公示，并依依法进行船舶舶所有权登记记。在融资租租赁期内，承承租人的不当当经营可能产产生船舶优先先权，所以出出租人应在融融资租赁合同同中进行相关关责任归属的的约定。虽然然合同的约定定不能避免船船舶优先权的的发生，但可可以约定由承承租人承担出出租人可能因因此遭受的损损失。融资租赁合同中中应约定承租租人向出租人人缴纳一定保保证金。并且且约定，若租租赁期间船舶舶优先权人依依法申请法院院扣押船舶，承承租人应提供供相应担保

31、以以释放船舶；如果承租人人不及时提供供担保，出租租人从保证金金中支付担保保金，对不足足部分仍可再再向承租人追追偿。承租人人支付保证金金是一种提高高融资租赁成成本的做法，不不利于船舶融融资租赁的发发展。但是，若若不提取用以以支付担保的的保证金，船船舶很有可能能面临被法院院扣押拍卖的的风险，出租租人会因此而而丧失对船舶舶的所有权，继继而使租金难难以收回。商商业行为要根根据商业信用用决策，所以以笔者认为出出租人对于一一些中、小型型的航运企业业，或是其商商业信誉记录录不详的企业业，适当收取取保证金是必必需的；对于于国有企业，或或信誉记录良良好的企业，可可以不提取保保证金。另外，投保船东东责任险也是是出

32、租人降低低风险的一种种方式。船东东互保协会承承保船员遣返返费用的给付付请求、在船船舶营运中发发生的人身伤伤亡的赔偿请请求，船舶保保险承保海难难救助的救助助款项的给付付请求、船舶舶在营运中因因侵权行为产产生的财产赔赔偿请求等优优先权担保的的债权。 卞启印：“船舶融资租赁的风险及防范”，载于中国海商法年刊2010年1期，第61页 笔笔者建议出租租人投保此类类保险，保险险费用计入融融资成本并从从租金中回收收。由于商业业保险比提取取保证金成本本低、担保充充分，故对于于可投保的责责任风险应采采取保险方式式规避，对于于另外一些不不可投保的优优先权担保债债权，如船长长、船员和在在船上工作的的其他在编人人员根

33、据劳动动法律、行政政法规或者劳劳动合同所产产生的工资、其其他劳动报酬酬、船舶吨税税、引航费等等，出租人仍仍需用保证金金的方式来加 卞启印：“船舶融资租赁的风险及防范”，载于中国海商法年刊2010年1期，第61页综上所述，船舶舶优先权担保保的债权能够够对抗出租人人的所有权，优优先权的债权权人可以依法法扣押、拍卖卖船舶，出租租人作为所有有权人需要通通过向承租人人提取保证金金和投保相应应保险来规避避船舶优先权权带来的风险险。1.2.2 船船舶留置权对对融资租赁出出租人的限制制及应对船舶留置权在我我国海商法法中是造船船人和修船人人的特殊权利利。由于新造造船融资租赁赁中向造船厂厂支付价款的的是出租人，因

34、因此出租人的的权益受到他他人损害的情情况只能存在在于修船环节节。按照融资资租赁的约定定，修船费用用及风险由承承租人承担，拖拖欠修船费用用等情况导致致修船厂留置置船舶，承租租人是责任人人。借鉴国国际融资租赁赁公约第77条的规定，出出租人的所有有权不能对抗抗船舶留置权权。曾有学者者提出，融资资租赁的船舶舶所有权不属属于承租人，留留置权只可以以留置债权人人所有的财产产，因而不可可以留置融资资租赁的船舶舶。笔者不同同意这种观点点。我国海商法第第25条定义义了船舶留置置权，可以看看出留置权的的行使对象是是欠缴建造费费、修理费的的船舶，而不不是债务的债债务人。由此此推论，融资资租赁并不能能对抗船舶留留置权

35、人依法法对船舶的留留置。另外，根根据最高人人民法院关于于贯彻执行若干问题题的解释的的规定 最高人民法院关于贯彻执行若干问题的解释第108条规定：“债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第82条的规定行使留置权。”，债务务人的财产不不必仅限于债债务人所有的的财产，债务务人合法占有有的财产都可可以留置并且且可以自行拍拍卖留置物。在在船舶留置权权的行使中，由由于还有船舶舶优先权和抵抵押权的存在在，留置权人人自行折价或或变卖船舶并并从拍卖价款款中优先受偿偿的权利受到到限制，只能能通过法院拍拍卖并依法定定受偿顺序依依次受偿。 司玉琢编、胡正良、傅廷中等编著：

36、新编海商法学（第二版），大连海事大学出版社，2006年12月，第76页 因此，承租租人占有使用用的融资租赁赁船舶也可以以成为留置权权的标的，并并且留置权人人需要通过法法院拍卖并从从拍卖所得价价款中受偿，从从而使出租人人能够及时得得知船舶被留 最高人民法院关于贯彻执行若干问题的解释第108条规定：“债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第82条的规定行使留置权。” 司玉琢编、胡正良、傅廷中等编著：新编海商法学（第二版），大连海事大学出版社，2006年12月，第76页出租人因修船厂厂的船舶留置置权而承担了了一定风险，出出租人的所有有权有可能因因留置权人

37、留留置、拍卖船船舶清偿债款款而丧失，从从而失去收取取租金的基础础。因此，出出租人应当在在合同中约定定，承租人保保证租赁船舶舶不被留置。虽虽然此约定在在承租双方之之间有效，即即承租人需谨谨慎行事保证证不产生船舶舶留置权担保保的债权，但但此约定对承承租双方之外外的其他方无无约束力，船船舶留置权人人仍可依法对对船舶行使留留置权，此时时构成承租人人的违约。船舶被留置后，承承租人有义务务清偿相应债债务而解除留留置。但若承承租人拒绝或或无力清偿债债务，出租人人为保证船舶舶所有权不因因船舶不被拍拍卖而丧失，只只能以船舶所所有人的身份份代为清偿债债务。但是，除除合同另有约约定外，出租租人代替承租租人清偿债务务

38、后留置权解解除，船舶被被返还给承租租人继续占有有和使用。，出出租人无法直直接占有船舶舶，出租人想想要再从无力力还债的承租租人那里取回回船舶几乎无无法实现。综上所述，船舶舶留置权作为为一种特殊的的担保物权，其其权利的行使使不受融资租租赁关系的限限制，留置权权人仍可按照照法律规定直直接留置船舶舶。笔者认为为，为降低出出租人因船舶舶留置权面临临的风险，只只能事先在合合同中约定向向承租人收取取一定保证金金，或者约定定一旦船舶被被留置或出租租人代替承租租人清偿债务务后，有权解解除融资租赁赁合同，并有有权向承租人人索赔损失。1.3融资租赁赁船舶的登记记漏洞及对策策船舶作为特殊的的动产，各国国都参照不动动产

39、的登记制制度建立了船船舶登记制度度。在我国，船船舶的登记受受海商法和和中国人民民共和国船舶舶登记管理条条例（下称称登记条例例）调整。依依照登记条条例的规定定，中国籍船船舶需要进行行船舶所有权权的取得、转转让和消灭的的登记；船舶舶抵押权的设设定、转移和和消灭的登记记；光船租赁赁权设定、转转移和消灭的的登记，以及及上述登记项项目的变更和和注销登记。可可见，在我国国法律法规中中没有关于融融资租赁登记记的规定。实实践中，登记记机关参照光光船租赁登记记的方式对融融资租赁船舶舶进行登记。随随着船舶融资资租赁交易的的发展，光船船租赁登记已已经无法充分分保护融资租租赁交易的顺顺利进行，独独立的融资租租赁登记制

40、度度急需建立。1.3.1 采采用光船租赁赁登记方式登登记融资租赁赁的漏洞船舶登记制度是是一种通过公公开记录获取取一定的法定定权利并承担担法律义务的的制度。船舶舶只有进行了了登记，才能能获得船籍从从而合法地在在海上航行，保保护权利人的的合法利益不不受侵害，获获得对抗第三三人的效力，并并可依据登记记享受登记国国的相应优惠惠政策。 司玉琢、胡正良、傅廷中等编著：新编海商法学（第二版），大连海事大学出版社，2006年12月，第54页 由由于船舶登记记直接影响权权利人的权利利和义务，不不适当的登记记制度必然导导致交易的混混乱。船舶融融资租赁与光光船租赁虽然然在许多方面面相似，但存存在几项重大大区别：光船

41、船租赁交易是是一种特殊的的租赁关系，但但融资租赁是是一种融资融融物的超越租租赁关系的交交易，不可简简单归为租赁赁关系；光船船租赁只涉及及承租双方，而而船舶融资租租赁涉及出租租人、承租人人、船舶建造造人或出卖人人三方；光船船租赁与融资资租赁中出租租人和承租人人双方的权利利义务有本质质区别，光租租出租人在交交船时有谨慎慎处理使船舶舶适航的义务务、船舶瑕疵疵担保义务、承承担船舶侵权权责任的义务务，但根据公公约和惯例例，融资租赁赁出租人对上上述责任免责责 国际融资租赁公约第8条规定：“1. a. 除非本公约另有约定或租赁协议中另有说明，出租人不应对承租人承担设备方面的任何责任，只要承租人不是由于依赖出

42、租人的技能和判断以及由于出租人干预对供货人的选择或对设备的指定而受到损失。b.出租人不应以其出租人身份而对第三方承担因设备所造成的死亡、人身伤害和财产损失的责任。”；光船租赁赁期间只有交交船和还船的的占有转移，只只需根据需要要变更船籍国国登记，但融融资租赁期间间需要登记的的内容包括船船舶所有权登登记、船籍国国登记、融资资租赁交船登登记、租赁期 司玉琢、胡正良、傅廷中等编著：新编海商法学（第二版），大连海事大学出版社，2006年12月，第54页 国际融资租赁公约第8条规定：“1. a. 除非本公约另有约定或租赁协议中另有说明，出租人不应对承租人承担设备方面的任何责任，只要承租人不是由于依赖出租人

43、的技能和判断以及由于出租人干预对供货人的选择或对设备的指定而受到损失。b.出租人不应以其出租人身份而对第三方承担因设备所造成的死亡、人身伤害和财产损失的责任。”上述光船租赁和和船舶融资租租赁的区别说说明，简单的的借用光船租租赁登记制度度为融资租赁赁登记是极具具风险的。第第一，对登记记权人资质的的要求不同。光光船租赁的登登记，仅登记记出租人为船船舶所有人、承承租人为光船船租赁人。登登记机关依登登记申请，仅仅就光租协议议进行形式上上的审查，确确定光租关系系的真实性，对对出租人、承承租人的身份份并不进行调调查，因为对对光租协议的的出租人和承承租人无资质质要求。但是是，融资租赁赁的出租人有有资质要求，

44、只只有满足我国国外商投资资租赁业管理理办法、金金融租赁公司司管理办法等等相关规定的的公司法人才才可以成为融融资租赁的出出租人，因此此登记机关应应就此进行审审查。第二，光光船租赁权登登记的效力是是公示光船租租赁权、明确确承租双方的的法律地位、明明确光船租赁赁合同项目下下的权利义务务分摊。当船船舶发生海事事请求时，依依据登记可以以分清出租人人、承租人对对第三人的责责任，方便请请求人查清真真正的海事责责任人，及时时行使请求权权和诉权。 杨荣波：“船舶融资租赁登记制度探究”，载于航海技术2002年04期，第71页 可见，光船船租赁登记公公示了双方特特定的权利义义务。但在而而光租和融资资租赁情况下下，权

45、利义务务的分摊并不不相同，简单单的合并登记记会增加出租租人的义务，从从而导致融资资租赁出租人人面临一些不不应承担的风风险。第三，光光船租赁中，承承租人可以凭凭借船舶潜在在缺陷等合同同解约事项向向登记机关主主张注销登记记，但融资租租赁 “禁止中途解解约”。若未经调调查就注销融融资租赁船舶舶的登记，会会导致融资租租赁权丧失对对抗第三人的的效力，出租租人可能会因因此承担一系系列责任，特特别是船舶侵侵权责任的风风险。第四，光光船租赁由于于不涉及租期期届满时船舶舶所有权归属属，登记制度度中并没有相相关内容。但但是，融资租租赁中根据租租金收取的不不同，有可能能在租赁期届届满时发生船船舶所有权的的转移，或约

46、约定承租人只只需支付名义义船价就可获获得船舶所有有权。为保证证融资租赁交交易的完成，有有必要公示融融资租赁的方方式及租期届届满是所有权权的归属。另另外，融资租租赁的购买选选择权和出卖卖选择权作为为能够改变所 杨荣波：“船舶融资租赁登记制度探究”，载于航海技术2002年04期，第71页1.3.2 船船舶融资租赁赁登记的建议议经前文的分析对对比可以看出出，为保护出出租人的利益益，维护船舶舶融资租赁的的有序进行，应应当建立船舶舶融资租赁登登记制度，公公示融资租赁赁权，使得融融资租赁权能能够对抗第三三人。船舶融融资租赁登记记应具有以下下内容和效力力：第一，融资租赁赁船舶的所有有权与融资租租赁分开登记记

47、，登记机关关应进行审查查出租人的资资质。借鉴光光船租赁登记记，考虑到国国际船舶融资资租赁双方对对登记国家和和适用法律的的考虑，出租租人的船舶所所有权和承租租人的融资租租赁权分开登登记，不但可可以担保船舶舶所有权的收收回，也方便便承租人对船船舶的营运需需求。船舶可可悬挂融资租租赁登记国国国旗，而中止止或封存所有有权登记国国国籍，但所有有权登记仍保保留。所有权权依原登记国国法律，融资资租赁以及船船舶公法关系系则依船旗国国法律。融资资租赁权的登登记机关应在在接到申请后后，对融资租租赁出租人是是否具有本国国法律规定的的相应资质进进行审查，避避免无效的登登记。第二，融资租赁赁登记具有公公信力，使融融资租

48、赁权具具有对抗第三三人的效力。进进行融资租赁赁登记后，承承租人控制、占占有、经营船船舶的权利能能够对抗第三三人。第三，有限制的的船舶所有权权变更登记及及抵押权登记记。融资租赁赁中通常不允允许出租人擅擅自转让所有有权，也不允允其擅自设定定船舶抵押权权，除非事先先取得承租人人的书面同意意。但在杠杆杆式融资租赁赁情况下，出出租人通过船船舶抵押获得得贷款，并把把租金收益权权转让给贷款款人，因而可可允许出租人人设定船舶抵抵押权，并在在承租人不支支付租金的情情况下，贷款款人可行使船船舶抵押权。可可见，船舶融融资租赁登记记不应完全不不允许所有权权变更和抵押押权登记，而而是要经过实实际审查有条条件地进行登登记

49、。第四，限制船舶舶融资租赁的的租期和注销销登记。融资资租赁虽然“禁止中途解解约”、“承租人承担担租赁物瑕疵疵风险、灭失失风险”，原则上不不允许注销登登记，除非得得到出租人事事先书面同意意。另外，对对于约定的或或双方协议选选择的租期届届满之前的选选择权规定，以以及租赁期届届满时所有权权的归属的特特殊约定，都都应在融资租租赁登记中标标明。融资租租赁结束后，若若未发生所有有权转移，则则原船舶所有有权登记依然然有效。 第2章 融融资租赁船舶舶的经营中出出租人的风险险和规避方法法船舶融资租赁出出租人在交易易中只提供资资金，对于船船舶的选择或或建造、交付付、使用、收收益以及维护护都不积极参参与。同时出出租

50、人作为船船舶所有人，以以及融资租赁赁合同的三方方当事人之一一，船舶经营营过程中经常常出现涉及出出租人的争议议纠纷。出租租人的权益应应当得到法律律的充分保护护。同时，为为维护自身利利益，出租人人也应采取相相应措施预防防风险的发生生。2.1 中途解解除船舶融资资租赁合同的的风险及应对对融资租赁合同的的一个重要法法律特点就是是“禁止中途解解约”。虽然这是是对双方的约约定，但依据据“合同自由”原则，约定定解除有效。另另外，只要具具备法定的解解除条件，一一方解除合同同，另一方只只能接受合同同的解除。我我国合同法法规定合同同解除有约定定解除 合同法第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约

51、定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”和法定定解除。 合同法第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 合同法第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。” 合同法第94条规定：“有下列情形之一的，当事

52、人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”2.1.1融资资租赁合同因因卖方违约而而解除公约第122条规定：“凡是设备未未交付或迟交交付或与供货货协议不符时时：1. 承承租人有权针针对出租人拒拒收设备或终终止租赁协议议；以及出租租人有权按供供货协议提交交设备作为违违约补救，如如同承租人已已同意按供货货协议的同样样条款从出租租人那里购买买设备一样。2

53、2. 前款所所赋予的权利利应如同承租租人已同意按按供货协议的的同样条款从从出租人那里里购买设备那那样，以相同同的方式行使使和在同样情情况下丧失。33. 承租人人应有权提留留租赁协议项项下的应付租租金，直到出出租人已补救救其过失和提提交了符合供供货协议的设设备或承租人人已丧失拒收收设备的权利利时止。4. 凡是承租租人已行使其其终止租赁协协议的权利时时，承租人应应有权收回任任何预付的租租金及其它款款项，但应减减去承租人已已从该设备取取得的任何利利益的合理金金额。5. 承租人不得得因不交付、交交付迟延或不不合格设备的的交付而对出出租人有任何何别的主张，除除非这些是由由于出租人的的作为或不作作为所致。

54、66. 本条丝丝毫不影响承承租人依第十十条而享有的的针对供货人人的权利。”上述规定赋赋予承租人以以“未交付或延延迟交付或与与供货协议不不符”的卖方违约约为条件，向向出租人提出出拒绝接收船船舶和终止融融资租赁协议议的权利，但但同时规定出出租人可以提提交船舶作为为补救。另外外，按照公公约第3第第4款的规定定，承租人还还可以不付租租金，且在解解除合同后收收回预付的款款项。这样的的规定对出租租人而言并不不公平，出租租人承担了买买卖合同或新新造合同的风风险。船舶融资租赁的的出租人按照照承租人的选选择购买或建建造船舶，新新造船的建造造合同或二手手船的买卖合合同实际都是是由承租人指指定船舶、卖卖家或船厂，并

55、并且通常不依依赖出租人的的技能和判断断。并且，作作为与船舶融融资租赁合同同相关联的人人，船厂或卖卖家知悉租赁赁协议的存在在。很多银行行、租赁公司司作为出租人人，仅按时提提供资金，对对于船舶和船船厂几乎没有有了解，所以以让出租人承承担及时交付付船舶的责任任并不合理，且且让出租人与与船厂或卖家家就交付进行行商榷也对出出租人不利。因因此笔者认为为，合同中应应约定不赋予予承租人就交交付问题向出出租人提出解解除合同和要要求损失赔偿偿的权利。由由于船舶买卖卖合同或者建建造合同的买买受人权利都都及于承租人人，故除非未未交付、延迟迟交付或者交交付船舶不符符约定是由出出租人的责任任造成，在买买卖合同或建建造合同

56、中出出现的交付环环节的解约事事项，应由承承租人向卖方方或船厂提出出拒绝接受和和解除合同，租租赁合同的解解除应以买卖卖或建造合同同的解除为条条件。另外，在在行使融资租租赁合同解除除权后，承租租人有权收回回任何预付的的租金及其它它款项，但出出租人也有权权从承租人预预付的款项中中扣留为此交交易承租人应应当支付给出出租人的费用用，不足额部部分可以向承承租人追偿。我国融资租赁赁法（草案） 2006年4月23日，中华人民共和国融资租赁法（草案），第二次征求意见稿对于这方面的规定对出租人的权益有较好的保护，规定了租赁物严重不符合同约定时，承租人可以向供货人要求赔偿或解除合同，承租人的损失由供货人赔偿，而出租

57、人因此受到的损失由承租人赔偿。 2006年4月23日，中华人民共和国融资租赁法（草案），第二次征求意见稿 融资租赁法（草案）第31条规定：“租赁物严重不符合约定的，承租人可以选择解除供货合同和融资租赁合同，并要求供货人赔偿损失。出租人因此受到的损失，由承租人向出租人赔偿，该项赔偿不受承租人向供货人索赔结果的影响。承租人也可以要求供货人更换、修理租赁物，因更换、修理租赁物给承租人造成的损失，由供货人赔偿。承租人接受租赁物或者更换、修理租赁物而使租赁物的价值减损的，该损失部分由供货人向承租人赔偿。出租人因此受到的损失，由承租人向出租人赔偿，该赔偿不受承租人向供货人索赔结果的影响，但租金应当适当降低

58、。”2.1.2融资资租赁合同因因承租人违约约而解除承租人违约是出出租人面临的的最大风险。最最常见的承租租人的违约行行为有：1. 承租人由由于航运市场场整体萎靡或或公司经营管管理问题导致致资金周转不不灵、延付或或不付租金；2. 承租租人违反善良良保管义务，或或未按合同约约定的方式使使用船舶，或或未经出租人人同意改变船船舶的航行区区域，超出了了合同约定的的航区，或未未经出租人同同意私自改装装船舶并导致致船舶遭受毁毁损、灭失，及及其他降低船船舶价值的改改装；3. 承租人未及及时对船舶进进行维修和维维护，造成船船舶毁损、灭灭失或价值降降低；4. 承租人未按按合同中约定定的方式投保保船舶保险，或或者虽然

59、投保保但因承租人人的故意或过过错致使保险险人不承担保保险责任；55. 承租人人未经出租人人同意将船舶舶转租甚至出出售、船舶等等。在目前我我国不完善船船舶融资租赁赁法律制度下下，承租人的的上述违约将将给出租人造造成严重的损损失。因此，我我国应尽快完完善相关立法法和船舶登记记制度。同时时也提醒出租租人，在有充充分证据证明明承租人具有有上述违约或或可能出现违违约时，应及及时采取措施施避免损失的的发生。根据公约第第13条的规规定，若承租租人违约，出出租人可以请请求到期未付付租金，连同同利息及损失失赔偿；若承承租人根本违违约，则若租租赁协议有相相关约定，出出租人还可以以要求加速支支付未到期租租金或解除合

60、合同，并在收收回对设备的的占有，以及及请求损害赔赔偿，“使出租人处处于如同承租租人按租赁协协议的条款履履行租赁协议议时”本应取得的的地位。但公公约同时规规定，在违约约可以补救的的情况下，除除非出租人已已经给了承租租人以补救违违约的合理机机会，否则出出租人不得行行使加速支付付权或解约权权。根据公公约的规定定，出租人若若要解除融资资租赁合同，需需证明承租人人的违约为根根本违约，并并且必须是不不能补救或承承租人拒绝补补救之后，出出租人才可以以要求加速支支付未到期的的租金或解除除合同。这一一过程使出租租人承担者巨巨大的风险，不不但使出租人人的租金难以以收回，还可可能丧失船舶舶的所有权。公公约中对“根本