国际银团贷款

1、PAGE PAGE 30直接银团贷款及及其相关法律律问题张德荣、陈骥所谓银团贷款，指指的是若干银银行或其它金金融机构（以以下统称为银银行）共同组组成银团而向向借款人发放放的贷款，因因此而签订的的合同为银团团贷款合同（本本文中所称的的银团贷款合合同包括担保保合同），与与传统贷款相相比，银团贷贷款具有如下下优势：（1）筹资金额额大、期限长长。银团贷款款有多家银行行共同参与，因因此其资金实实力强大，银银团贷款所发发放的贷款金金额大都较为为巨大，期限限也较长，能能够满足绝大大多数借款人人的用款要求求；（2）贷款风险险分散，各银银行的贷款风风险相对较小小。银团贷款款有多家银行行共同参与，各各银行只承担担

2、一定的贷款款额度，但贷贷款总金额巨巨大，能够基基本满足借款款人的用款要要求，因此各各银行的风险险相对较低；（3）避免恶性性竞争，有利利于各银行的的同业合作。同时，由于银团团贷款的参加加银行较多，因因此与传统借借款相比，银银团贷款也有有其劣势，主主要包括法律律关系和程序序比较复杂，谈谈判难度大和和借款人的贷贷款成本较高高等。根据组成方式以以及各成员行行在银团中承承担的权利和和义务的不同同，银团贷款款可分为直接接银团贷款和和间接银团贷贷款，其中直直接银团贷款款在银团贷款款中占据相当当大的比例，一一般所说的银银团贷款和传传统意义上的的银团贷款指指的就是直接接银团贷款。本本文试着结合合有关法律规规定和

3、从事直直接银团贷款款业务的经验验，对直接银银团贷款及其其涉及的相关关法律问题予予以简单的介介绍。一、 直接银团团贷款的概念念和特点1银团贷款的的历史发展银团贷款出现于于20世纪660年代。11968年，以以银行家信托托公司与利曼曼兄弟银行为为经理行，有有12家银行行共同组成银银团对奥地利利发放了金额额为1亿美元元的世界上首首笔银团贷款款，从此，银团团贷款作为一一种中长期融融资方式正式登上上了国际金融融舞台并得到到了迅速的发发展。概括说说来，银团贷贷款的发展大致可以分为为三个阶段：（1）高速起步步阶段（1968年年到19811年）。银团团贷款在这一一阶段取得了了迅速发展，在银团贷款出现的1968

4、年当年，银团贷款的总金额就已经达到了20亿美元， 1973年迅速上升到195亿美元，到1981年，银团贷款金额已达1376亿美元，占国际资本市场长期贷款总额的74%。此期间的银团贷款以美元为主，借款国家以西方工业化国家为主，但一些主要新兴工业国家所占的比重逐渐增加。（2）停滞和萎萎缩阶段（1982年年到19866年）。在这一阶段中，由于以墨西哥等拉拉美国家为代代表的发展中中国家债务危危机的发生、作为国际借借贷资金重要要供应者的石石油输出国存存款大量减少少以及西方工业业国因国内经济复复苏对资金需需求量增加而而减少资本的的输出等多种种因素的作用用，直接导致致了国际银行行贷款锐减，而而其中尤以国国际

5、银团贷款款和欧洲货币币贷款下跌最最烈，19882年，两类类贷款合计为为982亿美美元，19883年为3880亿美元，11984年为为301亿美美元，19885年则进一一步下降到1189亿美元元，跌倒了11973年的的水平。（3）持续发展展阶段（1987年年至今）。在此阶段，由由于发展中国国家债务危机机的缓解和世界各国金金融管制趋向向宽松化，国国际银团贷款款又重新兴起起。我国的银团贷款款起步于200世纪80年年代，目前银银团贷款在我我国已经取得得了广泛的发发展，不但利利用国际银团团贷款的项目目越来越多，而而且我国的各各银行也越来来越多地参加加到银团贷款款中，19997年，中国国人民银行颁颁布了银

6、团团贷款暂行办办法，这是是我国银团贷贷款发展过程程中的重要里里程碑。2直接银团贷贷款及其特点点所谓直接银团贷贷款，是指在牵头行的的统一组织下下，由借款人人与各成员行组成的银团团直接进行谈判判并共同签订订同一份贷款合同，各成员行根据据贷款合同规定的条条件、按照其其各自事先承承诺的贷款额额度向借款人人发放贷款，并由代理行行统一负责贷贷款的管理和回收的银团团贷款。一般来说，直接接银团贷款具具有如下特点点：（1）牵头行的的作用有限并并具有阶段性性。在直接银团贷贷款中，牵头行的作用用一般限于组组建银团和组织有有关谈判、起起草有关法律律文件等，一一旦银团贷款合同正式式签订，牵头头行的上述职职责和作用即即告

7、结束，代理行正式式开始承担对对银团贷款进进行管理的职职责，此时的的牵头行作为为银团的一员员，与普通参加行行处于平等地地位，享有相相应权利并承承担相应义务务；（2）成员行的的权利与义务务相对独立。直直接银团贷款款中的每个成员行所承担担的权利与义义务是相互独立的，彼此此之间不存在在连带关系，即即每个成员行均独立享有其在银团贷贷款合同项下下的权利，同时也均独立立承担其在银团团贷款合同项项下的义务，某成员行放放弃其在银团团贷款合同项项下的权利并并不构成其它它成员行亦放放弃其在银团团贷款合同项项下的权利，某某成员行不履履行其在银团团贷款合同项项下的义务亦亦不构成其它它成员行亦不不履行各自在在银团贷款合合

8、同项下的义义务，同时相相应责任由该该成员行自行行承担，除银银团贷款合同同另有约定外外，其它成员员行对此不承承担任何责任任；（3）成员行相相对稳定。直直接银团贷款款的成员行在在银团组建后后就已经确定定，并且其均均从开始阶段段就参与了银银团贷款的相相关工作，对对银团贷款有有着深入的了了解和明确的的预期，轻易易不会转让其其在银团贷款款合同项下的的贷款份额；另一方面，尽尽管银团贷款款合同中规定定成员行均有权权转让其在银银团贷款合同同项下的贷款款份额，但银团贷款款合同同时对对这此转让行为又进行了明确的的限制，这也也使得成员行的的组成具有相相对较大的稳定性；（4）所有成员员行使用同一一份贷款合同同，贷款条

9、件件相同。直接接银团贷款的的成员行一起起与借款人就就银团贷款合合同进行谈判判并一起与借借款人签订同同一份银团贷贷款合同，既既然是同一份份银团贷款合合同，其贷款款条件当然相相同。二、直接银团贷贷款的当事人人及其法律关关系1直接银团贷贷款的当事人人及其各自的的主要权利义义务一般说，直接银银团贷款的当当事人包括借借款人、牵头头行、代理行行、参加行和和担保人，有有的银团为了了吸引更多银银行参与贷款款，还可能会会设有副牵头头行、副代理理行或安排行行等虚职，其其权利义务同同牵头行或代代理行的权利利义务相接近近或类似，但但一般实际作作用有限，在在此不加以讨讨论。（1）借款人及及其主要权利利义务。直接银团贷款

10、中中的借款人是是指与向银团团申请贷款并并按照银团贷贷款合同的约约定享有相应应权利并承担担相应义务的的企业或其它它组织，直接接银团贷款中中的借款人可可以是各国政政府、中央银银行、国家机机构、国际金金融组织和具有法人资资格的企业或或其它组织等等，其中各国政政府、中央银银行、国家机机构、国际金金融组织作为为借款人的情情况大都出现现在国际银团团贷款中（包包括直接和间间接国际银团团贷款），国国内银团贷款款（包括直接接和间接国际际银团贷款）的的借款人一般般限于具有法法人资格的企企业或其它组组织。在直接银团贷款款中，借款人人的权利义务务主要包括：委托牵头行组织织银团；向牵头行披露相相关信息资料料，配合牵头行

11、行起草资料备备忘录；接受并配合牵头头行和潜在贷贷款人对其进进行的信用调调查和审查，如实陈述有关情况并如实提供有关资料；参加银团贷款合合同和相关法法律文件的谈谈判；按时向牵头行、代代理行等银团团成员行支付付有关费用；依据银团贷款合合同取得相应贷款并按按有关约定使用用贷款；按时还本付息；按照银团贷款合合同的约定向向各成员行提供自自身的财务资资料和其它与与贷款有关的的资料，接受受代理行和各各成员行的监监督检查；按照银团贷款合合同的约定承承担违约责任任；银团贷款合同或或其它相关法法律文件约定定的其它权利利义务。（2）牵头行及及其主要权利利义务。直接银团贷款中中的牵头行又又称经理行或或安排行，是是指接受

12、借款款人的委托，负负责组建银团团以向借款人人发放银团贷贷款的银行。牵牵头行通常是是由借款人根根据贷款需要要而物色的，一般般应为实力雄雄厚、在金融融界享有较高高威望、与其它银行有广泛业务务联系并与借款人关关系密切的银银行。牵头行实际上扮扮演着直接银银团贷款的组组织者的角色色，主要起到到沟通借贷双双方的桥梁的的作用，具体来说，牵牵头行的权利利义务主要包包括：接受借款人的委委托，以承诺诺书的形式承承诺为借款人人物色贷款银银行并向借款款人提供贷款款的基本条件件；准备资料备忘录录；向潜在的贷款人人发送资料备备忘录和参加加银团贷款的的邀请函；向潜在的贷款人人如实披露其其所知悉的借借款人的全部部事实真相，因

13、因为欺诈或疏疏忽而对重大大事实作了错错误陈述或存存在实质性遗遗漏并致使成成员行因此遭遭受损失的，牵牵头行需要对对此承担相应应的法律责任任（此责任可可以通过技术术手段予以排排除，如明确确规定各成员员行独自对银银团贷款进行行调查和评审审，各成员行行对银团贷款款做出的判断断和决定不依依赖于牵头行行提供的信息息备忘录等）；选择银团律师，组组织成员行、借借款人和担保保人等有关当当事人对银团团贷款合同及及银行间合作作协议等相关关法律文件的的谈判和起草草工作，组织织有关当事人人签署银团贷贷款合同及银银行间合作协协议等相关法法律文件；协助借款人准备备首次提款的的相关基本文文件并监督各各成员行首期期贷款的到位位

14、情况；向借款人收取杂杂费等费用；享有参加行享有有的权利并承承担参加行应应承担的义务务；银团贷款合同、银银行间合作协协议或其它相相关法律文件件约定的其它它权利和义务务。需要说明的是，直直接银团贷款款中牵头行的的部分权利义义务集中于银银团的组建阶阶段，具有较较强的阶段性性，除银团贷贷款合同或银银行间合作协协议另有约定定外，当银团团正式组建并并签订了银团团贷款合同后后，牵头行就就成为普通的的参加行，和和其它参加处处于平等地位位，享有相应应权利并承担担相应义务，至至于银团贷款款的日常管理理工作则由代代理行负责。（3）代理行及及其主要权利利义务。直接银团贷款中中的代理行是是指接受各成成员行的授权权，代表

15、银团团对银团贷款款进行日常管管理的银行。如前所述，在在银团贷款合合同签订后，牵头头行对银团贷贷款负有的组组织责任结束束，银团贷款款的日常管理理职责由代理理行承担，主主要包括贷款款的发放和回收、贷款的的贷后管理、协协调成员行之间以及成员员行与借款人人和担保人之间间的关系、违违约事件的处处理等，由此此可见，代理理行在直接银银团贷款中具具有非常重要要的地位与作作用，加之代代理行可以向向借款人收取取代理费等费费用，代理行行在对银团贷贷款进行日常常管理过程中中也可以间接接获得有关利利益，因此，直直接银团的代代理行的选任任应非常慎重重，同时对代代理行的违约约责任的约定定也应尽可能能的明确化和和细化，在实实

16、际操作过程程中，代理行行大都由借款款人与银团各各成员行协商商后确定。一般来说，代理理行的权利义义务主要包括括：负责贷款的发放放和回收，主主要包括接到借款人的提提款通知后对对提款通知进进行审核，审审核通过后及及时通知各成员行行按规定的时时间、金额和和放款方式放款；在在贷款本金和和利息偿还之之前的一定时时间书面通知知借款人本期期利息额及本本金额及在各各贷款人之间间的分配金额额；在到期日日将收到的本本息和违约金金等款项分付付到各成员行行指定的银行行帐户中；不不得以任何形形式对借款人人的贷款进行行任何形式的的挪用或截留留等；负责贷款的日常常管理，主要要包括为借款款人开立有关关帐户并对其其进行严格监监管

17、；监督借借款人按照银银团贷款合同同约定的用途途使用贷款；检查借款人人和担保人的的经营情况和和资信情况；监督担保人人按照担保合合同的约定履履行义务等；负责银团内部及及银团与借款款人、担保人人之间的联系系与沟通，主主要包括将收收到的借款人人或担保人向银银团发送的通知等文件及及时通知各成成员行；将银团发发送给借款人人或担保人的的通知等文件件及时送达借借款人或担保保人；接受各各成员行的询询问并及时反反馈等；召集并主持银团团会议，实施施银团会议的的决议；处理违约事件；勤勉尽职地履行行职责，不得得利用代理行行的地位为自自己牟取不正正当利益或损损害其它成员员行的利益；对违反银团贷款款合同及银行行间合作协议议

18、的约定的行行为或不履行行职责的行为为向各成员行行承担违约责责任或赔偿责责任；向借款人收取代代理费等费用用；辞去代理行的职职务；享有参加行享有有的权利并承承担参加行应应承担的义务务；银团贷款合同、银银行间合作协协议或其它相相关法律文件件约定的其它它权利和义务务。（4）参加行及及其主要权利利义务。直接银团贷款中中的参加行是是指除牵头行行和代理行外外，参加银团团并按其承诺诺份额提供贷贷款银行。相相对于牵头行行和代理行来来说，参加行行在银团中居居于次要地位位，其一般不不直接参与贷贷款的管理，参参加行和牵头头行、代理行行统称为成员员行。一般来说，参加加行的权利义义务主要包括括：参加银团贷款合合同及银行间

19、间合作协议等等相关法律文文件的谈判，签签署有关法律律文件按照银团贷款合合同及银行间间合作协议等等相关法律文文件的约定承承担向借款人人发放贷款的的义务，包括括按时、足额额及任何时刻刻均比例平等等发放贷款等等；通过代理行从借借款人处收取取贷款本息和和违约金等款款项；通过代理行了解解借款人和担担保人的资信信状况和经营营情况；通过代理行了解解银团贷款合合同的履行情情况，并取得得与银团贷款款有关的文件件资料；向借款人收取承承诺费等费用用；转让贷款额度，包包括已经发放放的贷款和尚尚未发放的贷贷款；独立向借款人或或担保人提出出索赔（从银银团的统一性性和平衡各成成员行利益的的角度考虑，此此项权利可以以考虑加以

20、限限制，如需经经银团会议表表决通过等）；建议召集或召集集银团会议，参参加银团会议议并行使表决决权，履行银银团会议的决决议；提议罢免代理行行；将收到的借款人人或担保人发送的通知等文件及及时通知各成成员行；禁止就银团贷款款合同项下的的债权对借款款人或担保人人在其开立的的帐户内的款款项行使抵销销权；未经银团会议通通过，禁止提提前收回贷款款、停止发放放贷款、拒绝绝发放等；禁止从事不利于于银团贷款的的行为；银团贷款合同、银银行间合作协协议或其它相相关法律文件件约定的其它它权利和义务务。需要说明的是，在在直接银团贷贷款中，牵头头行和代理行行实际上相当当于具有特殊殊权利和义务务的参加行，因因此牵头行和和代理

21、行除了了享有牵头行行和代理行特特有的权利并并承担其特有有的义务外，还还应享有参加加行共同享有有的权利，并并承担参加行行共同承担的的义务，即对对于本部分内内容涉及的参参加行的权利利义务，牵头头行和代理行行同样应当享享有并承担。（5）担保人及及其主要权利利义务。直接银团贷款中中的担保人是是指向债权人人提供担保，对对债务人在银银团贷款合同同项下的债务务向银团成员员行承担担保责任的企业或或其它组织。在直接银团团贷款中，担担保人提供的的担保可以是是保证、抵押押或质押，也也可以是法律律规定的其它它形式的担保保。担保人在直接银银团贷款中的的权利义务主主要包括：出现担保合同约约定的相关情情形时，按照照担保合同

22、的的约定承担担担保责任；按照担保合同的的约定承担担担保责任后，向向反担保人或或借款人进行行追索；担保合同或其它它相关法律文文件约定的其其它权利义务务。2银团内部的的成员行之间间的法律关系系（1）代理行与与其它成员行行之间的法律律关系。从上述代理行的的权利义务以以及参加行的的权利义务的的内容可知，代代理行与其它它成员行之间间实际上是一一种委托代理理关系，即代代理行实际上上是作为银团团各成员行的的委托代理人人，根据各成成员行的授权权而履行对银银团贷款进行行日常管理等等职责的，这这在银团贷款款合同和银行行间合作协议议关于代理行行职责的条款款中往往也有有相应表述，如如“各成员行不不可撤销第授授权代理行

23、行行使本条规定定的职责”等，在这种种情况下，代代理行作为各各成员行的代代理人，其在在授权范围内内实施的代理理行为的法律律后果应由银银团各成员行行共同承担，但但代理行超越越授权范围而而实施的行为为的法律后果果则应由其自自行承担（此此时又涉及表表见代理和善善意第三人的的问题，如果果代理行的行行为构成表见见代理，则可可能会对银团团其它成员行行产生非常不不利的影响，为为了避免这种种情况的出现现，可以考虑虑在银团贷款款合同中明确确各成员行对对于代理行的的授权的范围围，同时强调调代理行实施施的重大行为为应出具银团团会议的决议议或其它成员员行共同出具具的函等）。既然代理行与其其它成员行之之间是委托代代理关系

24、，因因此代理行与与其它成员行行之间的权利利义务应适用用民法通则则和合同同法中关于于委托合同的的规定，因此此在起草银团团贷款合同和和银行间合作作协议中关于于代理行职责责的条款和参参加行的职责责的条款时，可可以参照民民法通则和和合同法中中关于委托合合同的规定，以以利于更加规规范直接银团团贷款。（2）各成员行行之间的法律律关系直接银团贷款的的各成员行是是系基于合同同而联系在一一起的，故各各成员行之间间为合同关系系，主要包括括银团贷款合合同、银行间间合作协议等等，各成员行行在上述合同同项下的法律律关系具有如如下特征：A各成员行之之间的地位平平等。直接银银团贷款中的的各成员行之之间的法律地地位平等，主主

25、要体现为平平等参加银团团贷款的相关关谈判，按照照贷款份额利利益共享、风风险共担，包包括按照贷款款份额的比例例发放和回收收贷款，按照照贷款份额享享有担保和保保险权益，按按照贷款份额额行使银团会会议表决权等等；B各成员行之之间的权利与与义务相对独独立。直接银银团贷款中的的每个成员行所承担担的权利与义义务是相互独立的，彼此此之间不存在在连带关系，即即每个成员行均独立享有其在银团贷贷款合同项下下的权利，同时也均独立立承担其在银团团贷款合同项项下的义务，某成员行放放弃其在银团团贷款合同项项下的权利并并不构成其它它成员行亦放放弃其在银团团贷款合同项项下的权利，某某成员行不履履行其在银团团贷款合同项项下的义

26、务亦亦不构成其它它成员行亦不不履行各自在在银团贷款合合同项下的义义务，同时相相应责任由该该成员行自行行承担，除银银团贷款合同同另有约定外外，其它成员员行对此不承承担任何责任任。3银团成员行行与借款人和和担保人之间间的法律关系系。（1）银团成员员行与借款人人之间的法律律关系。直接银团贷款的的成员行与借借款人之间是是债权债务关关系，这种债债权债务关系系是相对的：成员行对借借款人负有按按照银团贷款款合同的约定定发放贷款的的义务，借款款人享有要求求成员行按照照银团贷款合合同的约定发发放贷款的权权利；借款人人负有按照银银团贷款合同同的约定向成成员行偿还借借款本息的义义务，成员行行享有要求借借款人按照银银

27、团贷款合同同的约定向成成员行偿还借借款本息的权权利。换而言之，成员员行与借款人人实际上是互互享债权和互互负债务的，对对于已经发放放的贷款，借借款人负有按按照银团贷款款合同的约定定向成员行偿偿还借款本息息的义务，成成员行享有要要求借款人按按照银团贷款款合同的约定定向成员行偿偿还借款本息息的权利，此此部分贷款属属于成员行对对借款人享有有的债权，成成员行在通知知债务人后即即可予以转让让；对于尚未未发放的贷款款，成员行对对借款人负有有按照银团贷贷款合同的约约定发放贷款款的义务，借借款人享有要要求成员行按按照银团贷款款合同的约定定发放贷款的的权利，此部部分贷款属于于成员行对借借款人负有的的债务，成员员行

28、需取得债债务人和担保保人的书面同同意后方可予予以转让。需要特别说明的的是，直接银银团贷款中的的银团是由牵牵头行接受了了借款人的委委托后组建的的，故牵头行行与借款人之之间除了具有有银团贷款合合同项下的债债权债务关系系外，还存在在着委托关系系，此处的委委托关系亦应应受到民法法通则和合合同法的调调整。（2）银团各成成员行与担保保人之间的法法律关系。银团各成员行与与担保人之间间是担保关系系，当借款人人违反银团贷贷款合同和担担保合同的相相关约定时，成成员行有权要要求根据担保保种类的不同同而要求担保保人承担相应应的违约责任任，担保人对对成员行的主主张除享有担担保合同和相相关法律规定定的抗辩权外外，还享有借

29、借款人拥有的的抗辩权，同同时担保人承承担了担保责责任后有权向向反担保人和和借款人进行行追索。三、直接银团贷贷款中银团的的法律性质和和法律地位关于直接银团贷贷款中银团的的法律性质和和法律地位，目目前存在着较较大的争议，主主要观点有合合伙关系、合合资关系和信信任关系等。1合伙持这种观点的人人认为银团实实际上是各成成员行之间建建立的一个合合伙组织，各各成员行之间间是合伙关系系。但是依据据合伙的法律律规定，各成成员行作为合合伙的成员，其其相互之间应应当就银团的的债务承担连连带责任，这这明显与直接接银团贷款中中各成员行之之间的独立义义务原则相矛矛盾，因此合合伙的观点不不能成立。2合资持有这种观点的的人认

30、为银团团是各成员行行之间合资关关系的体现，最最主要的依据据就是银团会会议及其表决决和决策机制制，银团贷款款中银团会议议及其表决和和决策机制与与公司法中关关于公司股东东会和董事会会的有关规定定非常接近，但但这种观点又又与银团贷款款中成员行对对借款人和担担保人享有独独立的诉权的的原则相冲突突，同时也无无法解释直接接银团贷款项项下的义务由由各成员行分分别对借款人人独立承担而而不是由银团团直接承担的的问题。3信任关系信任关系是英美美法系中的概概念，其含义义与大陆法系系中的代理类类似，持这种种观点的人认认为银团是基基于合同而形形成的各成员员行之间的信信任关系（代代理关系），但但这种观点同同样与银团贷贷款

31、中成员行行对借款人和和担保人享有有独立的诉权权的原则相冲冲突。我们认为银团作作为各成员行行的共同体，其其在法律上并并没有独立的的法律地位，也也不具有独立立的民事主体体的资格，因因为相关合同同均是由各成成员行共同签签署的，银团团实际上并不不真正享有（也也无法享有）任任何权利也不不承担（也无无法承担）任任何义务，有有关的权利和和义务均是由由各成员行直直接承担的，关关于银团贷款款的有关决策策虽然是以银银团会议决议议的形式出现现的，但其实实际上也是由由各成员行作作出的，具体体实施也均由由相应成员行行负责，由而而产生的权利利和义务也由由各成员行直直接承担，因因此可以说，银银团更多的只只是一个法律律上的概

32、念，而而并不真正具具有民事主体体的法律地位位。 四、直接银团贷贷款的费用依据国际惯例，直直接银团贷款款的成员行除除了向借款人人收取利息外外，一般还在在利息之外向向借款人收取取相应的银团团费用，这些些费用是对成成员行有关成成本的补偿，也也是借款人的的筹资成本的的一部分，常常见银团费用用有承诺费、管管理费、代理理费、杂费等等。另外，于于银团内部组组织的不同等等原因，除了了上述四种常常见费用外，还还可能会有安安排费、包销销费等费用。1承诺费这是一般的直接接银团贷款中中均存在的费费用，由借款款人向各成员员行进行支付付。由于银团团贷款合同的的签订日和借借款人的实际际提款日之间间具有一定的的时间间隔，而而

33、且大多数银银团贷款合同同项下的贷款款可以分次提提取，银团贷贷款合同中对对借款人的具具体提款日也也往往不作明明确的规定，而而是由借款人人根据需要制制订提款计划划并提取有关关贷款。在这这种情况下，为为了保证借款款人提款要求求可以及时得得到满足，成成员行在允许许提款的期限限内要准备一一定的头寸以以备借款人提提款，而这部部分备用头寸寸对成员行来来说是没有利利息收入的，因因此，借款人人应补偿成员员行因准备头头寸而放弃的的利息收入，此此补偿即为承承诺费。承诺费通常从银银团贷款合同同签字日或首首次提款日起起算，至提款款期结束时止止，依据贷款款中尚未提取取部分的金额额按事先双方方约定的费率率计算，承诺诺费的费

34、率一一般在0.1125%0.5%之间间。如果根据据银团贷款合合同的规定，借借款人在较短短期限内一次次性提取全部部贷款或者提提款期限虽较较长，但提款款是按计划进进行的，则成成员行可以不不向借款人收收取承诺费。2管理费这也是一般的直直接银团贷款款中均收取的的一种费用，由由借款人向各各成员行进行行支付。管理理费最开始是是由借款人支支付给牵头行行用于补偿其其在组织银团团中所作的特特殊贡献，后后来逐步演变变成借款人在在利差以外对对各成员行融融资成本的一一种补偿。管理费一般在银银团贷款合同同签订后进行行支付，由借借款人按贷款款金额的一定定比例一次性性向代理行进进行支付，然然后由代理行行按各成员行行的贷款比

35、例例分别支付给给各成员行，管管理费的费率率一般在0.25%0.5%之间间。3代理费代理费在一般的的直接银团贷贷款中普遍存存在，由借款款人向代理行行进行支付。在在直接银团贷贷款中，代理理行负责银团团贷款的日常常管理工作并并承担着沟通通借贷双方的的桥梁的责任任，即与其它它成员行相比比，代理行作作了更多的工工作并付出了了更多的精力力，因此，代代理行除了与与和其它成员员行一起取得得借款人的相相关补偿外，还还应从借款人人处取得特殊殊的补偿，这这种针对代理理行的特殊补补偿就是代理理费。代理费一般由代代理行和借款款人协商而定定，一年一付付，代理费的的费率一般在在0.1255%-0.55%之间，代代理费的多少

36、少取决代理行行的工作量的的大小，如果果银团的成员员行越多、提提款次数越多多、还款次数数越多，则代代理费越高，反反之，代理费费就越低。4杂费这也是直接银团团贷款中普遍遍存在的一种种费用，由借借款人向牵头头行进行支付付，用于补偿偿其在组织银银团、安排签签字仪式等工工作中所发生生的费用支出出，一般包括括但不限于律律师费、通讯讯费、印刷费费、交通费等等。杂费的支付方式式一般有两种种：一是由牵牵头行向借款款人实报实销销；二是由牵牵头行按贷款款金额的一定定比率进行收收取。5包销费包销指的是在银银团组建过程程中，牵头行行尽最大努力力组织银团并并为借款人安安排有关贷款款份额，如银银团未能组成或贷款款份额未能由

37、由银团全部认认购，则由牵牵头行向借款款人承担全部贷款款或差额部分分的贷款。采采用包销方式式时，借款人人往往要向牵牵头行支付包包销费以补偿偿牵头行对此此所承担的风风险。包销费的比例一一般为贷款总总金额的0.5%0.25%。我国现行的银银团贷款管理理办法禁止止成员行向银银团贷款的借借款人收取利利息以外的其其它款项，但但银行中间间业务暂行规规定已经允允许对中间业业务进行收费费，其中包括括“企业投融资资顾问业务，包包括融资顾问问、国际银团团贷款安排”，因此，目目前成员行可可以通过变通通的方式向银银团贷款的借借款人收取银银团费用，实实际操作过程程中成员行向向借款人收取取银团费用的的情况也非常常普遍，人民

38、民银行和银监监会正在起草草的新的贷贷款通则（征征求意见稿）中中已经允许成成员行向借款款人收取银团团费用，这即即有利于维护护成员行的合合法权益又符符合国际惯例例，相信在不不久的将来成成员行向借款款人收取银团团费用将不会会存在法律和和政策障碍，目目前也可以通通过将其作为为中间业务等等变通的方式式向借款人收收取银团费用用。五、直接银团贷贷款的担保直接银团贷款的的担保作为保保证债权实现现的一种法律律手段，其设设计是否合理理及有效对于于直接银团贷贷款具有重要要的法律意义义。1直接银团贷贷款的担保的的属性直接银团贷款的的担保的属性指指的是直接银银团贷款的担担保合同与银团贷款合合同之间的关关系而言的，即即直

39、接银团贷贷款的担保是是具有从属性性、依附于银银团贷款合同同而存在，还还是具有独立性、可以以不依赖于银银团贷款合同同而独立存在在，对于这一一问题存在着着两种不同的的观点。一种观点认为担担保合同具有有从属性，担保合同是是银团贷款合同同的从合同，其效力依附于银团贷款合同，如果银团贷款合同无效或被撤销则担保合同亦相应为无效或被撤销，同时担保人享有借款人对成员行享有的抗辩权，我国担保法确定了此种原则。另一种观点则认认为担保应为为独立担保。所所谓独立担保保，是指担保保合同独立于于主合同而单单独存在，其其与主合同之之间没有从属属关系的特殊殊的担保。在在实践中，独独立担保主要要有两种表现现形式：一种种为成员行

40、与与担保人约定定担保合同的的效力与银团团贷款合同的的效力无关，即即使银团贷款款合同被确认认为无效或被被撤销，担保保合同也不因因此而必然无无效，只要担担保合同本身身不存在导致致担保合同无无效的情形，担担保合同就仍仍然有效，担担保人应继续续承担担保责责任；另一种种为成员行与与担保人约定定担保人放弃弃对成员行的的抗辩，包括括担保人放弃弃主合同约定定的对成员行行的抗辩和先先诉抗辩权等等，例如成员员行与担保人人约定主合同同变更和债权权、债务转让让均不影响担担保人的担保保责任或者担担保人接到成成员行要求其其承担担保责责任的通知后后即无条件地地承担担保责责任等，但不不包括有充足足的证据证明明成员行的要求求属

41、于欺诈、滥用权权利或者主债债权为非法债债权的抗辩等等。无论哪一一种表现形式式的独立担保保，其实质都都是割裂了主主合同与担保保合同之间的的关系。目前第二种观点点在国际上占占主流地位，最最高人民法院院基于尊重国国际惯例的原原则，通过判判例的形式间间接确定了对对外的独立担担保和外国银银行、机构对对国内机构提提供的独立担担保有效的态态度，但国内内的独立担保保仍为无效，在在国际银团贷贷款和国内银银团贷款中对对此应予以注注意。2直接银团贷贷款的担保的的种类直接银团贷款的的担保大致可可以分为保证证、抵押和质质押，另外具具有担保性质质的保险权益益转让在实践践中也被广泛泛采用。（1）保证在一般的担保中中，相对于

42、作作为人的担保保的保证来说说，作为物的的担保的抵押押和质押往往往更受债权人人的青睐，但但在银团贷款款中，由于抵押物和和和质物处置置起来受政治和和法律等方面面的影响较大大，加之即使不不考虑前述因因素，抵押物物和和质物能否妥善处处置也存在着着较大的不确确定因素，因因此，在实践中银团团贷款往往教少采用押和质押押，而较多地采用保证。由于银团贷款的的贷款金额巨巨大且贷款期期限长，因此此要求保证人人要具有非常常强的经济实实力，例如具具备一定规模模的银行或信信誉良好、实实力雄厚的大大型公司等，在在实践中寻找找这样的保证证人存在着一一定的难度。当当然，在保证证担保中可以以采用由多个个保证人共同同提供保证担担保

43、的方式，在在这种方式中中除了要考虑虑保证人的保保证能力外，还还需要明确各各个保证人的的保证份额，如如明确其各自自对全部债务务均承担保证证责任等。另外，由于银团团贷款的贷款款期限长且提提款和还款次次数繁多，因因此银团贷款款的担保在国国内还会涉及及到主债务诉诉讼时效的计计算和保证债债务的保证期期间等问题。（2）抵押抵押作为担保之之王在银团贷贷款中同样受受到重视，银银团贷款的抵抵押包括固定定抵押和浮动动抵押，固定定抵押指的是是指对已经存存在的财产设设定的抵押，浮浮动抵押则是是指以对已经经存在的财产产和未来将取取得的财产一一起设定的抵抵押，在浮动动抵押的情况况下，抵押人人除了需以现现有的财产向向成员行

44、承担担抵押责任外外，还应以其其未来所取得得的全部财产产或未来所取取得的全部财财产中约定的的一部分财产产向成员行承承担抵押责任任外。我国担保法并并不承认浮动动抵押，最高高人民法院在在关于适用用中华人民民共和国担保保法若干问问题的解释中中确认了在建建工程抵押的的效力，但其其仍属于固定定抵押的范畴畴，与真正的的浮动抵押并并不相同。（3）质押银团贷款中的质质押包括动产产质押和权利利质押，目前前国内开始兴兴起收费权质质押，主要包包括有着明确确的法律规定定的公路、桥桥梁、隧道收收费权质押，在在特定范围内内有着明确法法律依据的农农网改造涉及及的电费收益益权质押，还还包括目前尚尚没有明确法法律依据的一一般电费

45、收费费权质押和水水费收费权质质押等，收费费权质押在实实际操作过程程中主要通过过对相关收费费收入进行监监管而体现。上述收费权质押押在实践中被被普遍采用，但但还是有相关关问题需要慎慎重对待，特特别是质押的的收费权如何何变现的问题题。目前关于于质押的收费费权的变现方方式主要包括括扣划相关收收费帐户内的的款项、直接接向交费人收收取有关费用用、以拍卖变变卖等方式处处置收费权等等，这几种方方式中，扣划划收费收入是是较为有效的的方式，但另另外两种方式式则存在着较较大的法律问问题。质押的收费权绝绝大多数为国国家特别许可可的收费权利利，此种许可可需经特定的的国家机关审审批并颁发相相关批准证书书或批准文件件，这种

46、批准准应专属于出出质收费权的的出质人，一一般情况下出出质人不得进进行转让或不不正当处置。而而目前收费权权变现方式中中的直接向交交费人收取有有关费用的方方式和以拍卖卖变卖等方式式均涉嫌直接接或变相处置置收费权，这这可能会存在在着一定的法法律障碍，即即相关行为是是否合法有效效并被有关国国家机关认可可或获得相关关批准手续并并不确定，在在这种情况下下，是否有相相对人愿意接接手被处置的的收费权也存存在着较大的的疑问。对于于法律明确允允许质押并在在有关审批机机关办理了质质押登记的收收费权质押来来说，上述问问题的影响可可能会比较小小，但对于没没有相关规定定的其它收费费权质押来说说，其将面临临着一定的法法律风

47、险。为了解决上述问问题，一方面面应争取国家家明确允许相相关收费权进进行质押，另另一方面，在在目前的情况况下可以对担担保方案进行行适当的技术术处理，如在在设定收费权权质押担保的的同时，要求求出质人的股股东（特别是是大股东）将将其持有的出出质人的股权权同时出质给给成员行，这这样一来，一一旦借款人违违约时可以通通过处置出质质人的股权的的方式实际间间接处置收费费权的目地，从从而回避了转转让收费权的的问题。3成员行所享享有的担保份份额直接银团贷款的的担保是对借借款人在银团团贷款合同项项下的债务所所提供的担保保，债权人包包括全部成员员行，实际上上担保合同也也是与全体成成员行共同签签署的，由于于各成员行在在

48、银团贷款中中的贷款额度度不同且其各各自在银团贷贷款合同项下下权利义务又又均具有独立立性，在这种种情况下，为为了平等保护护各成员行的的合法权益并并保证不会因因此对其它成成员行的合法法权益造成不不利影响，成成员行在行使使其担保债权权时应有一定定的限制，即即成员行只能能在其债权份份额（即贷款款份额）内行行使担保权。4担保方案的的设计担保方案的设计计对于银团贷贷款来说至关关重要，其直直接关系到各各成员行的贷贷款是否有保保障，因此，在在设计银团贷贷款的担保方方案时应全方方面考虑相关关法律风险，根根据银团贷款款的不同情况况确定合适的的方案。理论上可以讨论论的担保方案案是打包担保保的方案，即即首先由具备备担

49、保实力的的保证人提供供连带责任保保证担保；其其次，由借款款人的股东以以其持有的借借款人的股权权提供股权质质押担保；第第三，如果借借款人享有可可以质押的收收费权，由借借款人提供收收费权质押担担保；第四，借借款人以其主主要机器设备备等动产提供供抵押担保或或以商标权和和专利权等知知识产权提供供质押担保；第五，借款款人以其在建建工程或房屋屋提供抵押担担保。这种担担保方案的优优点是担保方方式众多，借借款人的股权权和资产较为为干净，成员员行的债权能能够得到较为为有效的保障障，同时其行行使担保权时时的余地也较较大，成员行行既可以处置置借款人的资资产，又可以以处置借款人人的股权进而而间接处置借借款人的收费费权

50、，同时还还可以要求保保证人承担保保证责任。但这种担保方案案也存在着一一定的法律问问题，主要是是担保法规规定的成员行行应首先处置置借款人提供供的物的担保保，然后才能能就其不足部部分要求保证证人和提供物物的担保的第第三人承担担担保责任，同同时如果成员员行放弃了债债务人提供的的物的担保的的，其它担保保人在成员行行放弃的物的的担保的范围围内免除责任任的问题。就就前面所涉及及的担保方案案来说，借款款人提供的物物的担保包括括收费权质押押、动产抵押押、权利质押押和不动产抵抵押，如果成成员行不首先先处置上述担担保物权，则则其向提供担担保的第三人人行使担保权权的权利将受受到很大的影影响，而实际际操作过程中中快速有效地地处置上述担担保物的难度度是客观存在在的。为了解解决此问题，可可以考虑对前前面涉及的担担保方案进行行相应调整：保留第一项项和第二项担担保方式，考考虑保留第三三项担