国际商法第三章国际货物买卖合同法课件

1、国际商法 第三章 国际货物买卖合同国际商法 第三章 第三章 国际货物买卖合同第一节 合同法概述第二节 国际货物买卖合同及其公约第三节 国际货物买卖合同的订立第四节 国际货物买卖合同的履行（买卖双方义务）第五节 国际货物买卖合同中的违约及违约责任第六节 国际货物买卖合同中货物风险的转移第三章 国际货物买卖合同第一节 合同法概述第一节 合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的成立与生效第一节 合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的成立与生效 合同，又称契约、合约、协议，是商品经济的产物，是现代社会进行经济活动的基本法律形式。一、合同的概念和特征(一)合同的概念 大陆法中的“合意”：合同是一人或者

2、数人对一人或者数人承担给付某物、作或者不作某事的义务的一种合意。 英美法中的“许诺”：合同是一个许诺或者一系列许诺。 我国民法通则第八十五条规定合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的“协议”。 合同，又称契约、合约、协议，是商品经济的产物，是现代一、合同的概念和特征(二)合同的法律特征1合同是双方或多方法律行为2合同当事人的法律地位平等3合同是当事人之间意思表示一致的协议4合同是合法行为5合同对当事人具有法律约束力一、合同的概念和特征(二)合同的法律特征1合同是双方或多方法二、合同的成立与生效 （一）合同成立与合同生效的关系 合同成立只能说明当事人就双方的权利义务内容已经达成一致的意思表示

3、，但能否在当事人之间产生约束力，即得到法律的保护，还需要具备一定的条件。 有效合同 无效合同 可撤销合同 效力待定合同合同二、合同的成立与生效 （一）合同成立与合同生效的关系合(二)合同的生效要件1当事人签订合同至少经过要约与承诺两个阶段2当事人必须具有订立合同的能力3当事人的意思表示必须真实4合同的形式必须符合法定要求5合同的内容必须合法6合同的订立必须有约因或对价支持(二)合同的生效要件1当事人签订合同至少经过要约与承诺两个阶(二)合同的生效要件类 型范 围订约能力完全民事行为能力人 年满18周岁的成年人 年满16周岁不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

4、 能够独立承担民事责任，有订立合同的能力。限制民事行为能力人 年满10周岁不满18周岁的未成年人 不能完全辨认自己行为的精神病人 签订与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同 签订纯获利益的合同无民事行为能力人 不满10周岁的未成年人 完全不能辨认自己行为的精神病人 签订纯获利益的合同2当事人必须具有订立合同的能力(二)合同的生效要件类 型范 围订约能力完全民事行为当事人必须具有订立合同的能力自然人的民事权利能力和民事行为能力有权利能力出生10岁16岁18岁无行为能力限制行为能力完全行为能力死亡以自己的收入为主要生活来源的视为完全行为能力当事人必须具有订立合同的能力自然人的民事权利能力和民事行

5、为能(二)合同的生效要件3当事人的意思表示必须真实 合同是当事人意思表示一致的结果，同时，各国法律也都要求当事人意思表示必须真实，是在平等、自愿、公平氛围中当事人内心的真实想法。 当事人意思表示不真实的情形主要有以下几种： (1)错误 (2)欺诈 (3)胁迫 (4)乘人之危 (5)显失公平 (二)合同的生效要件3当事人的意思表示必须真实 合同是 (1)错误 大陆法：在一定条件下当事人出于错误而订立的合同可以请求撤销或变更。 英美法：双方当事人在合同的某些重大问题上都存在同样错误时，才能使合同无效或撤销。 我国合同法：当事人（一方或双方）因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机

6、构变更或者撤销。 (1)错误 大陆法：在一定条件下当事人出于错误 (2)欺诈 德国法规定，因被欺诈而为意思表示者，表意人可以撤销其意思表示。 法国法规定，当事人以欺诈手段订立的合同无效。 英美法把欺诈称为欺骗性的不正确说明，蒙受欺诈的一方可以撤销合同或拒绝履行其合同义务，也可以根据侵权法要求对方赔偿损失。 我国合同法规定，一方以欺诈手段订立合同损害国家利益的，合同无效；一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 (2)欺诈 德国法规定，因被欺诈而为意思表示者 (3)胁迫（心理上、精神上、身体上） 法国法规定，对于订立合同承担义务的人

7、进行胁迫，构成无效的原因。 德国法规定，对于因被胁迫而为意思表示者，表意人可撤销其意思表示。 英美等国法律和判例规定，对人身施加威吓或施加暴力或监禁或滥用特殊关系为手段以订立合同从中谋取利益，如果这类合同有不公平的地方，承受不利的一方可以撤销合同。 我国合同法规定，当事人以胁迫手段订立合同损害国家利益的，合同无效；损害对方当事人利益的，受损害方可以请求人民法院或仲裁机构撤销或变更合同。 (3)胁迫（心理上、精神上、身体上） 法国法规 (4)乘人之危 我国合同法规定，乘人之危使对方订立的合同，受损害方可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。 (4)乘人之危 我国合同法规定，乘人之危使 (5)显失公

8、平 根据最高人民法院的司法解释，一方当事人利用优势或者对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反等价有偿原则的，可以认定为显失公平。 我国合同法第54条规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。 (5)显失公平 根据最高人民法院的司法解释，一(二)合同的生效要件 大陆法中，商事合同一般都是非要式合同，无论采用口头或书面形式，都产生法律效力。 英美法将合同分为签字蜡封合同和简式合同。 联合国国际货物销售合同公约对合同的形式未加任何限制。（我国保留。规定，我国商事主体签订的国际货物买卖合同必须采用书面形式） 我国合同法对国内合同的形式规定比较灵活。合同法第十条规

9、定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。4合同的形式必须符合法定要求(二)合同的生效要件 大陆法中，商事合同一般都是非要式(二)合同的生效要件 各国法律为了维护社会、经济秩序，一致要求当事人所订立的合同必须合法，凡是违反法律、违反善良风俗与公共秩序的合同一律无效。5合同的内容必须合法(二)合同的生效要件 各国法律为了维护社会、经济秩序，(二)合同的生效要件 约因是大陆法特有的概念，是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的。6合同的订立必须有约因或对价支持 对价是指当事人之间存在的“相对给付”的关系，即双方都要承担给付的责任。英美普通法要求，简式合同必须有对价，否则就

10、没有法律约束力。 在我国的法律中，没有约因、对价的直接要求。但规定，当事人在订立和履行合同时应当遵守自愿、公平、诚实信用原则。 相当于“对价”(二)合同的生效要件 约因是大陆法特有的概念，是指订约二、合同的成立与生效 合同的分类1. 要式合同与非要式合同2. 诺成合同与实践合同3. 附条件的合同 法律要求采用特定形式，如果合同不采用法定形式，则该合同无效。 法律对合同形式不作要求。 合同双方协商一致，合同即告成立。 除当事人协商一致外，法律还要求必须有物的给付。 附成立条件、附解除条件二、合同的成立与生效 合同的分类1. 要式合同与非要式第二节 国际货物买卖合同及其公约一、联合国国际货物销售合

11、同公约 二、国际货物买卖合同的概念与特征三、国际货物买卖合同的形式和主要条款第二节 国际货物买卖合同及其公约一、联合国国际货物一、联合国国际货物销售合同公约 联合国国际货物销售合同公约是当前国际货物买卖领域最重要的国际公约（）公约的适用范围1、合同主体的范围适用公约的合同主体必须是营业地在不同国家的当事人，而且该当事人所在国必须是公约的缔约国。必须符合下列条件之一，公约才能适用于他们所订的货物买卖合同：（1）这些国家都是该公约的缔约国。（2）如果当事人的营业地所在不是缔约国，则须依国际私法的规则导致适用某一缔约国的法律。（我国保留） 一、联合国国际货物销售合同公约 联合国国际货物销售合同2、公

12、约适用的销售范围公约只适用于销售合同的订立和买卖双方因此种合同产生的权利和义务。不适用公约的买卖 （1）性质特殊的买卖 即供私人和家庭使用的买卖合同。 （2）方式特殊的买卖 包括以“拍卖”方式进行的买卖和根据法律执行令状或其他令状进行的买卖。 （3）标的物特殊的买卖 股票、投资证券、流通票据、货币、船舶、飞机以及电力的买卖 本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其它服务的合同 2、公约适用的销售范围公约只适用于销售合同的订立和买（二）公约不涉及的问题1有关合同效力的问题 各国对合同的效力问题都有一些具体规定，而且分歧较大，例如有些国家规定受欺诈胁迫订立的合同为可撤消，而有些则规

13、定为无效，所以，公约明文规定对此类问题不涉及。 2有关货物的所有权问题 各国法律在这个问题上存在着深刻分歧，例如法国规定，所有权在合同成立时起即转移到了合同买方，而德国法则依据物权行为，要求有物权合同和标的物的交付才发生所有权转移效力，所以，公约只规定卖方有义务移转货物所有权给买方，至于如何转移则不涉及。3对货物引起的人身伤亡的责任问题 这是关于由于产品缺陷而导致人身伤亡的产品责任问题，因产品责任在有些国家为严格责任，而有些则仍实行过错责任，在免责等一些问题上也分歧较大，所以公约没有涉及此问题。（二）公约不涉及的问题1有关合同效力的问题 中国某航空公司向美国某公司订购8架波音747飞机。合同约

14、定，中方先付50%的货款，付款后10日内美方交货，货到30日内，中方支付剩余的款项。美方交货后，中方未能按期付款，美方向北京市第一中级人民法院提起诉讼，要求中方赔偿损失。 该合同能够援引联合国国际货物销售合同公约来诉讼。 案例 中国某航空公司向美国某公司订购8架波音7（三）公约适用的强制性问题 按照公约的规定，当事人可以排除公约的适用，也可以删减或改变公约的任何规定的效力，所以，公约的适用不具有强制，但它必以当事人的明示为前提，如果当事人在合同中没有明确表示不适用公约，则符合公约适用范围的合同自动适用公约的相关规定。 （三）公约适用的强制性问题 按照公约二、国际货物买卖合同的概念与特征 国际货

15、物买卖合同，又称国际货物销售合同，是营业地分别处于不同国家的当事人之间签订的进出口货物的协议。 如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地，但要考虑到双方当事人在订立合同前任何时候或订立合同时所知道或所设想的情况； 如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准 二、国际货物买卖合同的概念与特征 国际货物买卖合同，又 国际货物买卖合同的基本法律特征：1合同双方当事人的营业地分别位于不同的国家2国际货物买卖合同是狭义的买卖合同，它的客体是货物即有体动产 3国际货物买卖合同涉及国际贸易的一系列环节4国际货物买卖合同产生了合同的法律适用即合同准据法问题，引起尖锐的法

16、律冲突 5国际货物买卖合同不仅涉及有关国家的国内法，而且要受到国际贸易统一法(包括国际公约和国际惯例)的支配或影响 国际货物买卖合同的基本法律特征：1合同双方当事人的营三、国际货物买卖合同的形式和主要条款(一)国际货物买卖合同的形式 联合国国际货物销售合同公约及英国、德国、法国等国的法律对国际货物买卖合同的形式没有特别限制。（可以用包括人证在内的任何方式证明） 1、正式合同 2、确认书 3、订单三、国际货物买卖合同的形式和主要条款(一)国际货物买卖合同的(二)国际货物买卖合同的主要条款 1基本条款(1)商品名称 (2)品质条款 (3)数量条款(4)价格条款 (5)包装条款 (6)保险条款(7)

17、支付条款 (8)交货条款 (9)检验条款2一般条款(1)违约及解除权条款 (2)不可抗力条款(3)索赔条款 (4)准据法条款(5)司法管辖条款 (6)仲裁条款(7)其他条款(二)国际货物买卖合同的主要条款 1基本条款(1)商品名称 第三节 国际货物买卖合同的订立一、要约二、承诺第三节 国际货物买卖合同的订立一、要约二、承诺 一、要 约 要约，是指希望和他人订立合同，且其内容明确具体并表明经受要约人承诺即受之约束的意思表示。（发价）（一）要约的概念 一、要 约 要约，是（二）要约必须具备的条件 根据联合国国际货物销售合同公约第十四条的规定，所谓“十分确定”，一项要约必须至少包含货物的名称、货物的

18、数量、货物的价格三项内容。1要约应向一个或一个以上特定的人提出2要约的内容必须十分确定3要约必须表明其一旦被接受即受约束的意思（二）要约必须具备的条件 根据联合国国际货物销售合同要约邀请与要约的区别： 要约邀请又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。 (1)依法律规定作出区分。 例如，合同法第15条规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 (2)根据当事人的意愿来作出区分。 (3)根据要约的对象是否确定来划分。 非向特定的人提出的建议视为邀请，除非有相反的意向。 (3)根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款确定。 (4)根据交易的习惯(即当事人

19、历来的交易作法)来区分。 如当事人之间因多次从事某种物品的买卖，始终未改变其买卖货物的品种和价格，那么根据双方的交易习惯，一方仅向对方提出买卖的数量，也可以成为要约。要约邀请与要约的区别：案例被告是一药品制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的期间内服用药丸后，如果仍染上流行性感冒可获被告赔付l00英镑。被告在广告里还声称已将l00英镑存入银行，以示诚意。原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流感，于是向被告追付100英镑。案例被告是一药品制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方 中国A公司于某年9月2日致函美国B公司，提出以每公

20、吨1800美元CIF纽约的价格向B公司出售400吨咖啡豆，要约规定的承诺期限为14天。9月14日A公司获悉国际市场上咖啡价格上涨了30，同日A公司收到B公司发来的表示接受的电传，B公司表示其已作好履行合同的准备。15日，A公司向B公司提出将咖啡豆的售价由原来的每公吨1800美元增加至每公吨2300美元，B公司未同意。后A公司将该批咖啡豆以每公吨2300美元的价格销售给了另一家美国公司。B公司遂向中国某法院提起诉讼，要求A公司赔偿其所遭受的损失。A公司则辩称，其与B公司间并不存在任何合同关系，B公司的索赔主张缺乏依据。 案例 中国A公司于某年9月2日致函美国B公司，提出以本案中，A公司向B公司发

21、出的要约中规定了14天的承诺期限，B公司在有效期限内做出了承诺，A、B两公司的合同已告成立，A公司无权撤销其要约。A公司将合同所涉货物出售给他人的行为属违约行为，应当向B公司承担赔偿责任。中国的外贸公司应对出口商品国际市场变动的趋势有充分的预测，并可采取缩短要约的承诺期限，或发虚盘即要约邀请（指注明“须以我公司最后确认为准”等字样）等方式维护自己的权益。本案中，A公司向B公司发出的要约中规定了14天的承诺期限，B（三）要约生效的时间 联合国国际货物销售合同公约第十五条第(一)款规定：“发价于送达被发价人时生效。”发价即要约，因此，要约于送达受要约人时生效。（三）要约生效的时间 联合国国际货物销

22、售合同公约第（四）要约的撤回与撤销(一)要约的撤回 所谓要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。(二)要约的撤销 要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。（四）要约的撤回与撤销(一)要约的撤回 所谓要约的撤回要约的撤回和撤销要约人受要约人生效撤回撤销承诺要约的撤回和撤销要约人受要约人生效撤回撤销承诺 不可撤销的要约： (1)要约中规定了承诺期限或以其他形式明示要约是不可撤销的； (2)尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且己经为履行合同作了准备工作，则不可撤销要约。如果要约人撤

23、销要约，则受要约人有权要求要约人给予适当补偿。 不可撤销的要约： (1)要约中规定了承诺期限或（五）要约的终止或失效 要约的终止或失效，指的是要约生效之后，因为某种原因而不再具有法律效力。要约终止或失效的原因主要有以下几种：1拒绝要约的通知到达要约人2受要约人对要约的内容作出实质性变更3要约人依法撤销要约4承诺期限届满，受要约人未作出承诺5要约因“合理期限”已过而终止或失效（五）要约的终止或失效 要约的终止或失效，指的是要约生二、承诺 （一）承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 “被发价人声明或作出其他行为表示同意一项发价，即是接受，缄默或者不行动本身不等于接受。” 二、承诺 （一）

24、承诺的概念（二）承诺应具备的条件要约人承诺必须由受要约人做出；承诺必须是受要约人在要约规定的期限内作出承诺的内容须与要约的内容一致。承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同 （新要约） 承 诺承诺人（二）承诺应具备的条件要约人承诺必须由受要约人做出；承 诺期限的确定（）发价人在电报或信件内规定的接受期间，从电报交发时刻或信上载明的发信日期起算，如信上未载明发信日期，则从信封上所载日期起算。发价人以电话、电传或其它快速通讯方法规定的接受期间，从发价送达被发价人时起算。 （）在计算接受期间时，接受期间内的正式假日或非营业日应计算在内。但是，如果接受通知在接受期间的最后天未能送到发价人地址，因为那天

25、在发价人营业地是正式假日或非营业日，则接受期间应顺延至下一个营业日。 期限的确定（）发价人在电报或信件内规定的接受期间，从电报交 北京的甲于1月1日给南京的乙写了一封信，欲将北京的一座房子卖给乙，2日甲将此信发出。信中没有写明日期，但规定15日内送达答复。5日，信件到达南京乙方。14日，乙方回信同意按甲方的要求购买此房。17日，信件到达甲方。 1.要约何时生效？ 2.承诺期限从何时起算？ 3.承诺期限的最后一天是哪一天？ 4.甲、乙之间的合同是否成立？生效？案例 北京的甲于1月1日给南京的乙写了一封信，欲逾期承诺的处理 因承诺人的原因 及时同意 因非承诺人的原因 及时反对迟到的承诺有效无效有效

26、无效逾期承诺的处理迟到的承诺有效无效有效无效对要约内容更改的效力 (1)实质性更改：受要约人对要约的内容作出实质性更改，不构成承诺，应视为对原要约的拒绝并作出一项新的要约，或称为反要约。 有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限，履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等条款属于实质性内容。 (2)非实质性更改：即使是非实质性内容的变更在以下两种情况下承诺也不能生效：第一，要约人及时表示反对；第二，要约人在要约中明确表示，承诺不得对要约的内容作出任何变更，否则无效。对要约内容更改的效力 (1)实质性更改：受要约人对要（三）承诺的生效承诺一经生效，合同即告成立。承诺生效的时间就是合同成

27、立的时间，承诺生效的地点就是合同生效的地点。(1) “投邮主义”生效原则 即以信函和电报作出承诺时，一经投邮，立即生效，不管要约人实际收到信函和电报与否。(2) “送达主义”生效原则 即表示承诺的信函或电报，送达要约人时生效，不管要约人是否知晓其内容。所谓送达，是指送交要约人的营业地、通讯地址或惯常居所。（三）承诺的生效(1) “投邮主义”生效原则(2) “送达主 联合国国际货物销售合同公约采用送达生效原则，第十八条第(二)款规定“接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效”。同时在第(三)款又作出了灵活性规定，“如果根据该项发价或依照当事人之间确立的习惯做法或惯例，被发价人可以做出某种行为。例

28、如与发运货物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须向发价人发出通知，则接受于该项行为做出时生效。” 我国合同法规定：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 联合国国际货物销售合同公约采用送达生效原则，第十（四）承诺的撤回 联合国国际货物销售合同公约第二十二条规定：“接受得予撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时，送达发价人。” 承诺的撤回，是指承诺发出后到达要约人之前，受要约人宣告取消承诺。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当先于承诺通知或者与承诺通知同时到达要约人，才具有撤回效力。承诺一旦生效，则不能再撤回。 （四）承诺的撤回 联合国

29、国际货物销售合同公承诺的生效和撤回承诺人要约人生效撤回？承诺的生效和撤回承诺人要约人生效撤回？ 某年5月1日，胜利家俱厂得知A机关要建办公楼需要购置一批桌椅，便于5月2日向A机关发函以优惠价格每套桌椅1000元推销其产品。A机关认为胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便于5月4日回函要求订购桌椅300套，同时提出每套桌椅800元，10月底将货一次送到A机关。5月6日胜利家俱厂回函表示同意A机关提出的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价1000元已属优惠，考虑到A机关订货数量较多，可再给予一些优惠，每套桌椅按900元出售。5月8日A机关发函表示同意。5月10日胜利家俱厂电话告知A机关5月8日函件收悉

30、。 试请分析5月2日胜利家俱厂发出的函件、5月4日A机关发出的函件、5月6日胜利家俱厂发出的函件、5月8日A机关发出的函件的法律效力。是否具有法律约束力，如有法律约束力，则应回答何时生效，何时失去效力，并请说明理由。案例分析 某年5月1日，胜利家俱厂得知A机关要建办公楼需要购置案例 1992年，山东省某进出口公司电告巴基斯坦一客户，电文为：“兹发价500台琴岛-利渤海尔电冰箱BYD21型，每台单价285美元CIF卡拉奇，装运期8/9月，即期信用证支付，限7月10日前复到有效。”7月6日，接巴方客户回电：“你7月2日电接受，进口许可证正在申领中，一俟获证即开出信用证。”此时，正值国内冰箱因原材料

31、涨价而相应提价，原发价的价格条件明显对出口公司不利。 案例 1992年，山东省某进出口公司电告巴基斯坦对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。(1)商品名称 (2)品质条款 (3)数量条款(4)价格条款 (5)包装条款 (6)保险条款(7)支付条款 (8)交货条款 (9)检验条款(1)违约及解除权条款 (2)不可抗力条款(3)索赔条款 (4)准据法条款(5)司法管辖条款 (6)仲裁条款(7)其他条款对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项案例 我某进出口公司于2月1日向美商报出农产品一批，在发价中除列明各项必要条件外，还表示：“Pack

32、ing in sound bangs.（完好包装）。”在发价的有效期内，美商复电称：“ Refer to telex first accepted.Packing in new bags.” 我公司受到该复电后，当即着手备货。数日后，该项农产品国际市场价格猛跌，美商电称：“我方对包装条件作了变更，你方未确认，合同并未成立。”而我公司坚持认为合同业已成立，要求对方履约，双方发生争执。案例 我某进出口公司于2月1日向美商报出农产品一批，在发参考答案公约第十九条规定：对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的

33、添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不做出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。 参考答案公约第十九条规定：对发价表示接受但载有添加、限制二、合同成立的时间和地点 （一）合同成立的时间1、承诺生效时合同成立2、以口头形式订立的合同，自受要约人即时作出承诺时成立。3、以推定形式订立的合同，自受要约人根据要约的要求作出承诺的行

34、为时成立。二、合同成立的时间和地点 （一）合同成立的时间4、书面形式合同的成立时间当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。虽然法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同也成立。4、书面形式合同的成立时间当事人采用合同书形式订立合同的，自 某贸易公司派业务员李某于2000年7月20日到某市服装厂订货，双方

35、签订了一份风雨衣合同。由服装厂供给贸易公司风雨衣1500件，总金额为45万元，合同对相关事项都做了明确规定。由于李某没有带合同专用章，所以合同上只有服装厂的印章。李某答应把合同带回加盖公章后寄给服装厂。后经服装厂去函催办，贸易公司只电告：“发货”。服装厂即按合同规定发运800件，但刚刚办完托运手续，又接到对方电报：“请勿发货”。风雨衣运到某地车站后，贸易公司拒收，并向服装厂发了第三封电报：“退货，速来人处理。”贸易公司担心逾期不提货，被铁路部门罚款，便把风雨衣提出暂时放在车站附近。由于贸易公司拒收货物并拒付货款，服装厂遂起诉至法院要求对方支付货款并赔偿损失，对方则以未盖公章否认合同成立。问题：

36、（1）该合同是否成立？（2）贸易公司第二封电报是否有效？（3）对该案如何处理？ 案例 某贸易公司派业务员李某于2000年参考答案（1）该合同成立。在一般情况下，合同在当事人双方经过协商取得一致意见后，由双方的法定代表人或者委托代理人签字，并加盖公章之后方才成立，但在特殊情况下，合同可因实际履行而成立。本案中合同订立后，贸易公司虽未加盖公章，但在服装厂催办时其发电报要求发货，此行为已表示贸易公司完全同意了服装厂的要约，合同已经合法有效成立。（2）贸易公司的第一份电报性质上属于承诺，第二份电报撤回承诺。根据合同法规定，撤回承诺的通知只有在先于或者与承诺同时到达要约人时才能发生法律效力，而本案中第二

37、封电报晚于第一封电报到达服装厂，因此不能发生撤回承诺的法律效力。（3）法院应作如下判决：贸易公司向服装厂支付800件风雨衣的货款，并赔偿相应的损失，合同终止履行。参考答案（1）该合同成立。在一般情况下，合同在当事人双方经过第四节 国际货物买卖合同的履行 -卖方与买方的义务一、卖方义务二、买方义务第四节 国际货物买卖合同的履行一、卖方义务二、买方义务提交按合同规定的时间，地点交货； 交付与货物有关的装运单据；担保对货物品质瑕疵的担保； 对货物的权利担保。一、卖方义务提交按合同规定的时间，地点交货；一、卖方义务 公约第三十三条对如何确定卖方交货的时间区分三种情况规定： (1)如果合同规定有日期，或

38、从合同可以确定日期，应在该日期交货； (2)如果合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时间内任何时间交货； (3)在其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货。至于何谓合理时间，应根据交易的具体情况来确定。(一)卖方应按合同规定的时间、地点交付货物交货时间 1 公约第三十三条对如何确定卖方交货的时间区分三种情 如果买卖合同已明确规定了交货地点，卖方应按合同规定的地点交货。当合同涉及各种贸易术语时，按照国际贸易惯例即国际贸易术语解释通则中包含的有关交货地点的规定履行义务。如果买卖合同未规定具体的交货地点，卖方应按公约第三十一条的规定履行交货义

39、务： (1)向第一承运人交货。 (2)特定地点交货。 (3)在卖方订立合同时的营业地交货。(一)卖方应按合同规定的时间、地点交付货物交货地点2 如果买卖合同已明确规定了交货地点，卖方应按合同规定的案例 1982年5月，伦敦A商与巴西B公司签约，购买咖啡豆1500公吨，价格条件为FOB圣路易斯，合同规定：“买方所派船只应于6月15日前到达圣路易斯港，如果船只不能如期到达，由此所引起的仓租、利息及保险费损失，一概由买方负担。”结果，临近装运期，国际租船市场船源紧张，租金暴涨。A商虽经多方努力，却未能租到船只。A商只好将租船情况电告B公司。B公司为了避免货物压库，旋即将这1500公吨咖啡豆转售一美商

40、。案例 1982年5月，伦敦A商与巴西B公司签约，案例 时至7月5日，A商突然来电称，所租船只近日内可驶抵圣路易斯港载货。巴西B公司一时慌了手脚，只好从产地紧急调运货物，临时在码头刷唛装船，忙得不亦乐乎。与此同时B公司总经理致电A商称：“由于船舶延期抵港，已造成敝公司仓租、利息及保险费损失共计16000美元，按合同条款，贵公司必须对这些损失予以悉数赔偿。”案例 时至7月5日，A商突然来电称，所租船只近日案例 A商接此电传后，正暗自叫苦，自认倒霉，却不料，次日又接到船方电传，抱怨船方装船太慢，临时调运货物，在码头刷唛装船，导致船舶滞留港口时间过长，滞期费估计将达2万美元左右，要由租船人员负担。A

41、商得悉这一情况，喜笑颜开，一下子抓住B公司的把柄，速回电B公司：“鉴于货物系从产地临时调运，在码头刷唛装船，足以证明，货物在装船前属于非特定化货物，按FOB合同的解释，对未经特定化的货物，买方可不负船舶延期到港和未给予适当通知的责任。”结果，B公司不但没能追究到A商延期派船的责任，反而倒贴了一笔滞期费。案例 A商接此电传后，正暗自叫苦，自认倒霉，却不料， 公约第三十四条规定，“如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。”(二)移交有关货物的单据 同时，公约还规定，如果卖方在规定的时间以前已移交这些单据，他可以在这个时间到来之前纠正单据上任何不符合合

42、同规定的情形，但是卖方行使这项权利不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支，并且买方有保留按公约规定要求赔偿的任何权利。 公约第三十四条规定，“如果卖方有义务移交与货物有台湾某出口公司按CIF条件与日本某进口公司签订了某产品的交易合同。在合同规定的装运期内，卖方备妥了货物，安排好了从装运港到目的港的运输事项。在装船时，卖方考虑到从装运港到目的港距离较近，且风平浪静，不会发生什么意外，因此，没有办理海运货物保险。实际上，货物也安全及时抵达目的港，但卖方所提交的单据中缺少了保险单，买方因市场行情发生了对自己不利的变化，就以卖方所交的单据不全为由，要求拒收货物拒付货款。案例台湾某出口公司按CIF

43、条件与日本某进口公司签订了某产品的交易CIF是一种典型的象征性交货。在象征性交货方式下，卖方是凭单交货，买方是凭单付款。只要卖方如期向买方提交了合同规定的全套合格单据，即使货物在运输途中损坏或灭失，买方也必须履行付款义务。反之，如果卖方提交的单据不符合要求，即使货物完好无损地运达目的港，买方仍有权拒收单据并拒付货款。 本案中，买卖双方采用CIF贸易术语成交，根据国际贸易惯例，台湾某出口公司应该在完成交货义务的同时，提交有关单据完成交单义务。但由于台方疏忽，致使没有办理货物保险，单据中缺少了保险单，违反了单证相符的规定。因此，买方提出的要求是合理的，卖方必须提交符合规定的全套单据，否者，买方可以

44、拒收货物，拒付货款，或向卖方提出索赔。CIF是一种典型的象征性交货。在象征性交货方式下，卖方是凭单 大陆法把卖方对货物的品质担保义务称为对货物的瑕疵担保义务，即卖方应保证他所出售的货物没有瑕疵。(三)卖方对所交货物的品质担保义务（1） 英国货物买卖法 (1)凡是凭说明的交易，卖方所交的货物必须与说明相符。 (2)凭样品成交的买卖，卖方所交的货物在品质方面必须与样品相符。 (3)如果在交易中既有样品，又有说明，则卖方所交的货物必须与样品和说明都一致。 美国统一商法典 明示担保。所谓明示担保是指卖方明白地，直接地对其货物所做出的保证。 默示担保。默示担保是法律认为应当包括在合同之内，只要买卖双方在

45、合同中没有做出相反的规定，就可以依法适用于他们之间的买卖合同。 大陆法把卖方对货物的品质担保义务称为对货物的瑕疵担保 1994年春，英国中间商史密斯来到天津，提出向天津某肉食公司按CIF鹿特丹条件订购冷冻白条鸭共计50公吨，总值20万西德马克，凭规格买卖，其规格为：“去头、毛及内脏”。不久实际买户丹麦的A公司开来信用证，天津肉食公司凭此办理装运，并提交全套单据向银行议付货款，包括商检局出具的检验证书。检验证书注明：“本产品加工及冷冻良好，完全适合人类食用。”案例 1994年春，英国中间商史密斯来到天津，提出向天 货运到目的地后，中间商史密斯来电称：“已收到货，但货有鱼腥味，丹麦商对此有异议。”

46、不久，来函详细说明：“货到目的港后，品质和包装良好，海关放行后，已在市场上销售，但客户反映，白条鸭有鱼腥味，经当地卫生局检验，认为不适合人类食用，禁止出售。而货物在冷冻条件下，不可能有异味，在运输中也不存在遭受外界环境污染这种情况，因此不能向轮船公司或保险公司索赔。此肉食品经过解冻和融化后，出现这种疵病，由此可推断出，所选用的鸭是用鱼饲料喂养，而且一直喂养到屠宰前为止。” 案例 货运到目的地后，中间商史密斯来电称：“已收到货，但 中间商史密斯据此向天津方提出退货，而天津方认为所交货物的品质完全符合公司的正常出口标准，而且本国检验局出具的检验证书证明此产品完全符合人类食用，至于其中有一部分带有鱼

47、腥味，是国际市场上的通行品质，天津方所供货物无可指责，拒绝退货。 案例 中间商史密斯据此向天津方提出退货，而天津方认为所交通常，卖方要遵守有关国家的法律或公约的规定交付无暇疵或适合于商销的货物。这是国际贸易法律的要求，卖方对于买方必须承担此默示的合同责任，也是卖方履行合同的重要义务。默示的条件有两个方面：其一是适合通常的用途；其二是适合特定的用途。 根据联合国国际货物销售合同条约的有关规定，卖方交付的货物必须与合同规定的数量、质量和规格相符。如果完全相符，买方无权拒收货物；否则，任何违反这方面的要求，买方则有权拒收货物。 在本案中，天津方公司认为所交货物的品质安全符合公司正常的出口标准，经商检

48、局出具的检验书证明完全符合人类食用，而其中一部分带有鱼腥味，是国际市场上所供同类货物的通常标准。因此，天津公司完全有理由拒绝退货。通常，卖方要遵守有关国家的法律或公约的规定交付无暇疵或适合于(三)卖方对所交货物的品质担保义务（2） 公约规定，卖方的品质担保义务包括以下内容： 1、货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装； 2、货物应适用于同一规格的货物通常使用的用途； 3、货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，但实际上买方并不依赖卖方的技能和判断，或这种依赖对卖方来说是不合理的； 4、货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或式样相

49、同； 5、货物应按同类货物通用的方式装箱或包装，如无此通用方式，则按足以保全和保护货物的方式装箱和包装。(三)卖方对所交货物的品质担保义务（2） 公约规定 公约第三十六条还对卖方承担货物品质担保义务的时间作了明确规定，卖方既要对风险转移于买方时所存在的任何不符合同情形承担责任，还要对风险转移于买方之后发生的任何不符合同情形承担责任，如果这种不符合同情形是由于卖方违反他的某项义务所致。(三)卖方对所交货物的品质担保义务（3） 承担 风险转移 有责任的承担 公约第三十六条还对卖方承担货物品质担保义务的时间 卖方的权利担保义务主要包括以下三个方面的内容：（四）卖方对所交货物的权利担保义务1卖方保证其

50、对出售的货物享有合法的权利2卖方保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权，如抵押权、留置权等3卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的知识产权（生产地、销售地、使用地） 卖方的权利担保义务主要包括以下三个方面的内容：（四）“没有侵犯他人的知识产权”保证范围货物货物货物卖买使用“没有侵犯他人的知识产权”保证范围货物货物货物卖买使用 在一项转口贸易中，日本A公司与中国B公司签订了一项买卖合同，合同规定由日本A公司向中国B公司出售一批机床。在订立合同时，中国B公司明确告诉日方：这批机床将转口土耳其并在土耳其使用。合同签订后，在履行过程中，由于某种原因，这批机床并未按原计划转口到土耳其，而

51、是转口到了意大利。当这批机床运达到意大利之后，一位意大利生产商发现该批机床的制造工艺侵犯了其两项专利权，故根据其本国专利法向当地法院提出请求，要求法院禁止这批机床在意大利境内使用或销售，同时要求损害赔偿。当中国B公司找到日本A公司，要求其承担违约责任时，日本A公司以其在订立合同时并不知道该批机床将转口意大利为由，拒绝承担违约责任。双方因此产生争议。试问：日本A公司是否应承担知识产权担保义务，如果违反此义务，是否应该承担违约责任？ 案例 在一项转口贸易中，日本A公司与中国B公司签根据联合国国际货物销售合同公约的规定，卖方对货物的知识产权担保义务是指：卖方有义务保证其所交付的货物，必须是第三方不得

52、根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。但是货物的最终使用地在订立合同时并未披露给卖方的情况下，一概要求卖方承担违约责任，显然时不公平的。为此，联合国国际货物销售合同公约在规定了卖方对其交付的货物应当承担知识产权担保义务的标准，一是时间上的标准，二是地域上的标准。根据联合国国际货物销售合同公约的规定，卖方对货物的知识产本案，假如该批机床按原计划如期转口到土耳其，发生了侵犯土耳其境内的第三方的知识产权问题，毫无疑问，日本A公司违反了其对货物的知识产权担保义务，应当承担违约责任，因为在订立合同时该A公司已被告知该批机床将转口到土耳其。但在本案中，该批机床并没有转口到土耳其，而是转口到了

53、意大利。日本A公司在订立合同时并不知道、也不能预料该批机床将最终在意大利使用，因此，按照销售合同公约规定中的地域上的标准来衡量，对该批机床因转口到意大利而侵犯了意大利境内第三方的知识产权的后果，日本A公司是不承担违约责任的。 本案，假如该批机床按原计划如期转口到土耳其，发生了侵犯土耳其 1. 履行必要的付款手续。 2. 确定货物的价格。 3. 支付货款的地点。 4. 支付货款的时间。二、买方义务(一)支付货款(二)受领货物 1. 采取一切理应采取的行动，以便卖方能交付货物。 2. 确定接收货物。 1. 履行必要的付款手续。二、买方义务(一)支付货款三、买卖双方的一般义务（一）合同解除后当事人的

54、义务 1.债务人应清偿因其违约给对方造成的损失 2.返还已受领的利益（二）保全货物的义务 三、买卖双方的一般义务（一）合同解除后当事人的义务第五节 国际货物买卖合同中的违约及违约责任一、违约形式二、违约责任三、违约责任的免除第五节 国际货物买卖合同中的违约及违约责任一、违约形式二、 公约第二十五条规定，根本性违约是指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西。 （二）非根本性违约 除根本性违约之外的轻微违约，即为非根本性违约。一、违约形式(一)根本性违约(三)提前违约（预期违约） 提前违约是指在合同规定的履行期限到来以前，已有根据证明合同

55、的一方当事人将不履行其大部分重要义务。 公约第二十五条规定，根本性违约是指一方当事人违反(一)根本性违约与非根本性违约的处置方式如果某种违约行为已经构成根本违反合同，受损害的一方就有权宣告解除合同，并有权要求赔偿损失或采取其他救济方法。（主观）而如果仅是一般性的违约，则受损害方只能要求损害赔偿不能要求解除合同。(一)根本性违约与非根本性违约的处置方式如果某种违约行为案例 1985年2月8日，某港某电业有限公司A与珠海拱北某公司B签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机200台，价格为CIF九州港1499美元一台，交货期限为4月12日，付款方式为信用证付款。4月13日B公司收

56、到装船电报通知，电报称所有货物于4月12日发往珠海九洲港，并注明合同号及信用证号。4月19日B公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为4月13日，到货是4月16日，B公司认为香港公司A未按合同交货期限规定的4月12日交货，电报所称4月12日装船不真实，因而没有马上提货。5月2日，B公司接到中国银行珠海分行承付通知，B公司提出拒付，理由是香港公司延期交货，并于当天电告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出异议，从而产生纠纷。 案例 1985年2月8日，某港某电业有限公司A与珠海本案中B公司认为A公司延期交货一天即构成根本违反合同，因此希望采取解

57、除合同的救济。根据公约第25条规定，如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违反合同。本案B公司是延迟了一天交货，此种延迟当然也属于违约行为，给B公司造成损害，但没有达到致使实际上剥夺了买方依合同规定有权期待得到的严重程度，对于季节性的敏感货物，迟到一天可能会导致非常严重的后果而对于复印机这种设备，迟到一天引起的损失一般不会严重影响守约方订立合同时期望的经济利益。因此，本案A公司的违约行为并没有达到根本违反合同的程度，因此，买方采取的救济方式不是解除合同，而应是损害赔偿。 本案中B公司认为A公司延期交货一天即构成根本违反合

58、同，因此希 1. 对提前违约的救济方法(二)提前违约的处置（1） 一方当事人显然将不履行其大部分重要义务时，对方有权中止履行自己的合同义务； 如果已明显看出一方当事人将根本违反合同，对方当事人不仅有权中止履行合同，而且可以宣告撤销合同。 1. 对提前违约的救济方法(二)提前违约的处置（1） 2. 援引中止履行合同救济方法时必须具备的条件(二)提前违约的处置（2） 一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，对方当事人可以中止履行自己的合同义务： (1)他的履约能力或信用有严重缺陷，例如买方在订立合同后失去偿付能力或被宣告破产； (2)他在准备履行合同或履行合同中的行为已明经表示出他将不

59、履行其大部分重要义务，例如卖方在订立合同后变更经营范围，已不再生产合同中规定的货物。 2. 援引中止履行合同救济方法时必须具备的条件(二)提前违 3. 援引中止履行合同救济方法当事人的义务(二)提前违约的处置（3） 宣告中止履行义务的一方当事人，必须向另一方当事人发出合理的通知，如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。 3. 援引中止履行合同救济方法当事人的义务(二)提前案例 甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同。合同约定：甲公司于7月10日向乙公司交付优质铁矿砂10万吨，乙公司于7月1日预付货款的50%，余款于交付货物后10日内付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出价

60、优惠，甲公司又与丙公司订立铁矿砂买卖合同，并已将确定给乙公司的10万吨铁矿砂中的5万吨运给了丙公司，并在继续发运。7月5日，因甲公司的生产基地遭遇特大洪水，损失惨重，甲公司被迫宣告破产。为满足生产，乙公司以高于合同价格的市场价格购买铁矿砂。问：(1)甲公司7月1日的行为在合同法上称为什么? (2)7月1日，乙公司可以采取的合理的补救措施是什么?案例 甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同。合同约定：（1）甲公司7月1日的行为在合同法上称为预期违约。预期违约是指一方当事人在合同规定的履行期来到之前明确表示他届时将不履行合同。甲公司与乙公司的合同履行日期为7月10日，而甲在7月1日即将本应卖给乙的货物