合同的变更和转让讲义

1、第五章 合同的变更和转让教学目的和要求：明确合同转让和变更的含义；掌握合同变更和转让的条件及其法律后果。 教学难点：合同变更和转让中当事人的抗辩权问题第一节合合同同的变更更一、合同同变更的的含义1、广义义。包括括合同的的转让。2、狭义义。指合合同有效效成立后后，尚未未履行或或尚未完完全履行行之前，当事人人就其内内容进行行修改和和补充。 其有有以下特特点：（1）一一般地，合同的的变更应应经双方方协商一一致（2）合合同变更更仅是对对合同关关系的部部分修改改或补充充。（3）合合同变更更，也会会产生新新的债权权债务关关系。如如交货数数量的增增加。二、合同同变更的的条件1、当事事人协商商一致。2、法律律

2、、行政政法规有有特别规规定的，依其规规定。（D77条）当事事人协商商一致，可以变变更合同同。法律律、行政政法规规规定变更更合同应应当办理理批准、登记等等手续的的，依照照其规定定。（D78条）当事事人对合合同变更更的内容容约定不不明确的的，推定定为未变变更。（D54条）一方方以欺诈诈、胁迫迫的手段段或者乘乘人之危危，使对对方在违违背真实实意思的的情况下下订立的的合同，受损害害方有权权请求人人民法院院或者仲仲裁机构构变更或或者撤销销。三、合同同变更的的法律后后果1、合同同变更对对已履行行部分不不具有溯溯及力；2、合同同变更不不影响当当事人要要求赔偿偿损失的的权利。第二节合合同同的转让让一、合同同转

3、让的的含义（一）概概念。合同当事事人一方方依法将将其合同同权利或或义务全全部或部部分地转转让给第第三人。包括：1、权利利转让（债权转转让）2、义务务转让（债务承承受）3、权利利和义务务一并转转让（概概括移转转）。一、合同同转让的的含义合同转让让与相关关概念的的区别1、权利利转让不不同于清清偿代位位清偿代位位指与债债的履行行有利害害关系的的第三人人在为债债务人作作出清偿偿后而取取得代位位权。2、债务务转移不不同于代代替履行行债务承担担是指基基于债权权人、债债务人与与第三人人之间达达成的协协议，将将债务转转移给第第三人承承担。第第三人成成为新债债务人或或加入合合同关系系成为共共同债务务人（部部分转

4、移移的情形形）。代替履行行是指第第三人未未与债权权人达成成协议而而自行代代替债务务人履行行债务。第三人人只是作作为债务务履行的的辅助人人，而非非合同当当事人。3、概括括转让不不同于转转包、转转租行为为。转包、转转租不终终止原合合同关系系。合同转让让导致原原合同关关系消灭灭，新合合同关系系产生。二、合同同转让的的条件1、受让让人主体体资格合合法2、转让让的债权权债务具具有可转转让性D79：不得转让让的权利利：（1）根据合同同性质不不得转让让（如与与特定人人身相联联系）；（2）按照当事事人约定定不得转转让；（3）依照法律律规定不不得转让让。3、债权权人转让让权利的的，应当当通知债债务人。未经通通知

5、，该该转让对对债务人人不发生生效力。债权人人转让权权利的通通知不得得撤销，但经受受让人同同意的除除外。D80债务人将将合同的的义务全全部或者者部分转转移给第第三人的的，应当当经债权权人同意意。D844、法律、行行政法规规规定转转让权利利或者转转移义务务应当办办理批准准、登记记等手续续的，依依照其规规定。D87三、合同同转让的的效力（一）合合同债权权转让的的效力1、对内内效力。（1）如如果是全全部转让让，则受受让人将将作为新新债权人人而成为为合同权权利的主主体。如如果是部部分转让让，则受受让人加加入合同同关系，而成为为债权人人。（2）从从权利转转移。债债权人转转让权利利的，受受让人取取得与债债权

6、有关关的从权权利，但但该从权权利专属属于债权权人自身身的除外外。（D81） （一）合合同债权权转让的的效力2、对外外效力。是指合合同权利利转让对对债务人人所具有有的法律律效力。（1）债债务人不不得再向向转让人人（原债债权人）履行债债务。（2）抗抗辩权转转移：债债务人接接到债权权转让通通知后，债务人人对让与与人的抗抗辩，可可以向受受让人主主张。（D82）（3）抵抵销权转转移：债债务人接接到债权权转让通通知时，债务人人对让与与人享有有债权并并且债务务人的债债权先于于转让的的债权到到期或者者同时到到期的，债务人人可以向向受让人人主张抵抵销。（D83）教学案例例：原告：某某贸易公公司被被告：某市服服装

7、厂、某土产产公司土产公司司与服装装厂订立立了一份份购销再再生布合合同，总总价款为为162万元元。交货货期限在在12月月31日日前，交交付方式式为服装装厂到土土产公司司仓库分分批验收收自提。合同订订立后，服装厂厂按约交交付了货货款，但但后因厂厂长认为为再生布布制品销销路不好好，遂向向土产公公司提出出减少货货物数量量，但该该提议未未得到土土产公司司同意。恰好服服装厂得得知某贸贸易公司司需要该该批货物物销往外外地，遂遂与该贸贸易公司司达成协协议，由由土产公公司将货货直接发发到该贸贸易公司司的仓库库。合同同订立后后，服装装厂遂向向土产公公司发函函，称该该批货物物已转让让给贸易易公司，请土产产直接将将货

8、物发发到贸易易公司仓仓库。土土产公司司接函后后，一直直未答复复。12月15日，土土产公司司给贸易易公司发发函，请请贸易公公司前去去提货。贸易公公司于同同年12月31日前将将货提提回，但但经检验验发现该该批货物物规格不不符合规规定，且且有质量量问题，遂要求求退货，土产公公司拒绝绝。于是是，贸易易公司向向法院起起诉，要要求土产产公司和和服装厂厂承担违违约责任任，并要要求其承承担运输输保管等等费用。问题：本本案应由由谁承担担违约责责任？贸贸易公司司是否有有权要求求两被告告承担运运输费用用？（二）合合同债务务承受效效力1、受让让人取代代债务人人的地位位，而成成为合同同当事人人，应向向债权人人履行。2、

9、债务务人基于于合同关关系所取取得的对对于合同同债权人人的抗辩辩权也移移转给债债务承受受人享有有。3、从属属于主债债务的从从债务，移归承承受人负负担。藕煤机部部件加工工生产案案抗辩辩权合同约定定:由甲甲方提供供图纸和和年度生生产计划划，乙方方按计划划加工藕藕煤机机机座、连连杆和飞飞轮等部部件，每每套部件件加工费费为540元，加工费费每年度度清结一一次。合合同履行行至第二二年年底底，乙方方共为甲甲方加工工生产藕藕煤机各各类部件件共750套，甲方为为此支付付加工费费34.7万元，尚欠5.8万元。因为乙方方于此时时又接到到新的订订货，而而且加之之甲方需需货紧急急，乙方方担心调调度不利利会出现现交付迟迟延的问问题，因因此去征征得甲方方同意后后，将剩剩余部分分加工任任务又全全部移转转给了第第二拖拉拉机配件件厂(丙方)。丙方在接接受加工工任务后后，获悉悉甲方因因管理不不善，财财务收支支混乱，背负沉沉重的三三角债，且常有有拖欠他他人货款款的情况况，因此此要求甲甲方提供供下年度度加工任任务所需需加工费费的50%作为为预付款款，否则则将停止止加工生生产。甲方认为为，丙方方只不过过是乙方方的债务务承担人人，没有有权利要要求预付付款，更更没有权权利停止止加工生生产，因