《法考》试卷二甄题精选冲刺阶段综合检测（附答案和解析）

PAGE页码51《法考》试卷二甄题精选冲刺阶段综合检测（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”？（）A、交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡B、交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸C、交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡D、交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡【参考答案】：C【考点】交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”【解析】根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条的规定，“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。第6条规定，行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。A选项中，行为人不具有逃避法律追究的主观动因，不属于“因逃逸致人死亡”。B项中，被害人已经当场死亡，不属于“得不到救助而死亡”，不构成“因逃逸致人死亡”。D项中，根据上述《解释》中的规定，行为人构成了故意杀人罪。C项中，行为人为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡，构成了“因逃逸致人死亡”，因此C是正确答案。2、某人民法院审理方某一案，现案件已审结．对于判决，下面说法正确的是：（）。A、假设方某因为在公园和情人发生性行为，而证据不足，则应该做出的判决是：以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告方某无罪B、如果方某是精神病人，应不予刑事处罚的，应判决宣告方某无罪C、假设检察院以盗窃罪起诉方某，法院依据证据可以作出罪名为抢劫罪的有罪判决D、如果方某审理期间死亡，如果证据足够充分，可以作出有罪判决【参考答案】：C【解析】根据《高法解释》第176条的规定，选项A根本不是犯罪，应依据法律认定被告人无罪，判决宣告被告人无罪；对于选项B的情况，应当判决宣告不负刑事责任；选项C的情形，符合第二种情形即：起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决；选项D的情形，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。综上，本题正确答案为C。3、根据我国刑事诉讼法及其他相关规定，下列案件中哪一种案件应由人民检察院直接立案侦查?（）A、涉税案件B、非国家工作人员受贿案C、非法拘禁案件D、低价出让国有土地使用权案【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第l8条和最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件范围的规定》。注意《刑法》第l63条经《刑法修正案(六)》修正罪名已改为“非国家工作人员受贿罪”。4、某日甲驾车出游，途中见前面的车辆速度渐缓，遂与前车车距保持5米缓行，不想其后面的乙因超速行车，来不及刹车，撞向甲的车，导致甲的车也往前撞向丙的车，造成丙的车严重损坏。为此，甲特向律师咨询。如果你是律师，你将如何回答？A、甲的行为不构成侵权行为，其行为虽造成了丙的损害，但甲在主观上没有过错B、甲的行为构成侵权行为，因为是甲的车撞了丙的车而造成乙车严重损坏C、甲对丙进行赔偿后，可以向乙追偿D、丙的损失只能由甲赔偿，乙对此不承担责任，因为乙撞的是甲的车【参考答案】：A【解析】：根据《侵权责任法》第48条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”根据《道路交通安全法》第76条：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”可见，机动车之间发生交通事故的，采用过错责任的归责原则。甲无过错，因此不构成侵权行为。因此，A正确。B错误。C错误。D错误。5、甲租赁公司向乙财务公司借款20万元，乙要求甲提供担保，甲便将出租给丙公司使用的一台吊车出质给乙公司。甲公司随即通知了丙公司，后甲公司因经营困难又将该吊车出卖给丁公司，并通知丙公司将该吊车交付给丁公司。对于甲公司的出质和出卖行为，下列表述正确的是：()A、甲公司的出质行为不生效力，因为甲公司未实际将该吊车交付给乙公司B、甲公司的出质行为已发生效力，因为甲公司已通知了丙公司C、甲公司的出卖行为无效，因为丙公司对该吊车仍享有质权D、甲公司的出卖行为效力未定，因为乙公司对该吊车享有质权【参考答案】：A【解析】：根据《物权法》第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。由此可知，乙对甲并不享有质权。同时，甲由于对该吊车享有的所有权，所以其将吊车出售于丁公司的行为有效。6、甲向乙借款5000元，丙作保证人，在债权到期后，甲拒绝还债，乙将甲、丙作为共同被告起诉，人民法院一审判决保证人丙先行返还乙5000元。丙认为自己只负一般保证责任，应由甲履行债务。试问丙若以此为由提起上诉，应如何确定被上诉人?A、以乙为被上诉人，甲按原审诉讼地位列明B、以甲为被上诉人，乙按原审诉讼地位列明C、甲、乙均按原审诉讼地位列明D、甲、乙均为被上诉人【参考答案】：B【解析】：《民诉意见》第177条第（二）项规定：“该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明;”本题中，丙并未对应当还款5000元给乙有异议，而是认为应当由甲还钱而不是自己，是共同诉讼人之间权利义务的分担有意见，甲应该列为被上诉人，乙按照原审诉讼地位列明。所以，B选项正确，ACD选项错误。7、张某和周某是邻居，一天张某约周某来家里洗澡，张某从锅炉房提了两桶开水，一桶拿进浴室，另一桶让周某过会儿洗澡用，周某将热水放在室外回家拿衣服，这时，张某的儿子（两岁）玩耍至此而被周某放的开水烫伤致死。A、本案属于意外事故B、周某应对事故的发生负主要责任C、张某应对事故的发生负主要责任D、应当按公平责任处理，由周某和张某共同分担责任【参考答案】：B【解析】：解题要点：开水是有危险性，周某没有尽到注意义务，对事故的发生有过错，应当由其承担主要责任。8、华利公司欲购买一批仪器，委托刘某提供媒介服务。华利公司和有关当事人对刘某提供媒介服务的费用承担问题没有约定，后又不能协商确定。在此情况下，对刘某提供媒介服务的费用应按下列哪个选项确定？A、华利公司应当向刘某预付提供媒介服务的费用B、在刘某促成合同成立时，华利公司应当承担其提供媒介服务的费用C、在刘某未促成合同成立时，应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用D、在刘某促成合同成立时，应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用【参考答案】：D【解析】：居间合同中居间人的活动费用的承担《合同法》第424条：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”第426条第2款：“居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担”第427条：“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事后间活动支出的必要费用。”首先要确定本题中当事人之间的合同关系的性质，否则就无法准确适用法律。依第424条的规定，本题中的合同关系应该是居间合同，进一步依第426条和第427条的规定，可选出正确答案。9、以下哪项不属于担保法规定的担保方式？A、动产质押B、不动产抵押C、权利质押D、违约金【参考答案】：D【解析】：见《担保法》第2条第2款10、根据我国涉外刑事案件审理程序规定，下列哪一选项是正确的？(2009年试卷二第38题)A、国籍不明又无法查清的。以中国国籍对待，不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件，不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的，应由我国有关高级法院送达【参考答案】：C【考点】涉外刑事诉讼程序【解析】关于无国籍人是否适用涉外刑事案件审理程序。根据《刑诉解释》第314条规定：外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认；国籍不明的。以公安机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用涉外刑事案件审理程序。所以国人和无国籍人均适用涉外刑事案件审理程序，选项A错误。根据《刑诉解释》第318条规定：人民法院审判涉外刑事案件，应当公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。因而，涉外刑事案件的审判以公开审理为原则，不公开审理为例外。选项B错误。根据《刑诉解释》第327条第2项规定：向在中华人民共和国领域外居住的中国籍当事人送达诉讼文书，可以委托我国使、领馆代为送达。选项C正确。考生还应了解向域外居住的当事人送达诉讼文书，还可以通过外交途径送达、邮寄送达、按刑事司法协助协定规定的方式送达以及诉讼代理人嵌达这几种方式。《刑诉解释》第329条规定：外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书，除有司法协助协定的外，按照下列程序处理：(1)由该国驻华使、领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后。认为可以代为送达的，应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的，当事人应当在送达回证上签字；未附送达回证的，由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交部领事司转递请求方。(2)受送达的当事人享有外交特权与豁免权的，不予送达；不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的，有关高级人民法院应当注明不能送达的原因。由外交部领事司向请求方说明，予以退回。根据上述规定，外国驻华使、领馆商务参赞享有外交特权与豁免权的.不予送达。选项D错误。11、女大学生李某晚上10点多独自背着一个挎包回校，走到一段僻静的路段时，壮汉蔡某持刀走到其面前威胁，要求李某交出挎包，正当李某犹豫期间，李某的男同学郭某从后面走来，看到自己的同学遭抢劫，郭某就从路旁捡起一块石头，猛然向蔡某头上砸去，蔡某经抢救无效死亡。郭某的行为属于：（）A、防卫过当B、正当防卫C、仅属于帮助行为，构成犯罪D、仅属于见义勇为，构成犯罪【参考答案】：B12、张某在甲县被判处有期徒刑5年，在乙县执行，服刑期间，张某脱逃，被捕押回监狱以后发现其在脱逃期间在丙县犯有抢劫罪。现已知张某户籍所在地是丁县。对于张某所犯的新罪应当由哪一法院管辖（）A、甲县人民法院B、乙县人民法院C、丙县人民法院D、丁县人民法院【参考答案】：B【解析】本题考查刑事诉讼当中法院管辖的问题。根据《刑诉法解释》第14条第3款规定，正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪，如果是在犯罪地捕获并发现的，由犯罪地的人民法院管辖；如果是被缉捕押解回监狱后发现的，由罪犯服刑地的人民法院管辖。13、对公务员处分的解除以下说法不正确的是（）A、解除公务员处分的机关只能是作出该处分决定的机关B、解除降级、撤职处分，不视为恢复原级别、原职务C、在公务员的处分期间，没有再发生违纪行为的，处分机关可以解除处分D、解除处分应当以书面形式作出【参考答案】：C【考点】行政处分的解除【解析】《公务员法》第59条规定：“公务员受开除以外的处分，在受处分期间有悔改表现，并且没有再发生违纪行为的，处分期满后，由处分决定机关解除处分并以书面形式通知本人。解除处分后，晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是，解除降级、撤职处分的，不视为恢复原级别、原职务。”14、下列不适用中华人民共和国刑法的情况有：（）A、澳门特别行政区居民李某在台湾地区观光旅游，侮辱猥亵香港某妇女，情节严重B、西藏自治区某少数民族年轻人抢婚，将某妇女单独扣留3天C、俄罗斯公民到中国旅游，乘机时与美国游客发生争执，将后者打成重伤D、菲律宾某货轮停靠在新加坡时，马来西亚船员偷走韩国船员大量现金【参考答案】：D【考点】刑法的空间效力【解析】《刑法》第6条规定，“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这就是属地管辖原则。挂有外国旗帜的船舶在外国停靠时发生外国人犯罪的，不适用中国刑法。关于A选项，港澳台地区的居民在港澳台地区实施犯罪的，一般适用港澳台地区的刑法．这些地区的刑法属于中国的区域性刑法，也属于适用中国刑法的情形。15、聋哑被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任他的辩护人和翻译。对于张某的要求，法院应当作出哪种决定？A、准予担任辩护人B、不准担任辩护人C、准予担任翻译人员D、既准予担任翻译人员，也准予担任辩护人【参考答案】：A16、甲于1997年6月5日向乙借款1万元，于同年7月5日向丙借款1万元，现甲只有1万元的财产，应如何偿还乙、丙之债权?A、该1万元应还乙，因为先借先还B、该1万元应还丙，因为后借先还C、该1万元应平均还乙、丙，因为债权具有平等性D、该1万元如何分配，需由乙、丙抓阄决定【参考答案】：C【解析】：甲乙，甲丙之间都是普通的债权债务关系，债权具有相容性和平等性，相互之间不存在排他性和优先性，因此乙丙之债权应当平均偿还，只有C选项正确，ABD选项错误。17、甲工厂欠乙公司100万元，后甲工厂被乙公司兼并，甲工厂与乙公司债的消灭原因是：A、债的免除B、债的混同C、债的抵销D、债的解除【参考答案】：B【解析】：免除，是指债权人抛弃债权，从而全部或部分消灭债的关系的单方行为，题中并没有免除的情形，A选项不当选。所谓混同，是指债权和债务同归一人，致使债的关系消灭的事实，典型的混同方式就是企业的合并，因此应选B选项。抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而是其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的制度，本题的情形不是抵销，C选项不当选。债的解除，是指合同有效成立之后，因当事人一方的意思表示或双方的协议，使合同的债权债务归于消灭的行为，显然题中情形不是解除，D选项不当选。18、国家对下列哪项征收个人所得税？A、福利费B、国债C、按国家统一规定发给的补贴、津贴D、即使考虑公共利益原则，傅某行为亦构成侵权【参考答案】：D【解析】：《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……四、福利费、抚恤金、救济金；……”由此可知，福利费免纳个人所得税，A选项不应当选。第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……二、国债和国家发行的金融债券利息；……”由此可知，国债免纳个人所得税，B选项不应当选。第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……三、按照国家统一规定发给的补贴、津贴；……”由此可知，按国家统一规定发给的补贴、津贴免纳个人所得税，C选项不应当选。第2条规定：“下列各项个人所得，应纳个人所得税：……七、利息、股息、红利所得；……”由此可知，储蓄存款利息应当缴纳个人所得税，D选项应当选。19、国家工作人员甲利用职务上的便利为某单位谋取利益。随后，该单位的经理送给甲一张购物卡，并告知其购物卡的价值为2万元、使用期限为1个月。甲收下购物卡后忘记使用，导致购物卡过期作废，卡内的2万元被退回到原单位。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？A、甲的行为不构成受贿罪B、甲的行为构成受贿（既遂）罪C、甲的行为构成受贿（未遂）罪D、甲的行为构成受贿（预备）罪【参考答案】：B20、甲方购买一批货物，约定于6月15日提货，但其因没有安排好汽车而未能提货。当天傍晚，出卖人的仓库遭雷击起火，货物被烧。你认为应如何确定损失的承担？A、出卖人，因为货物是在其控制之下B、出卖人，因为货物所有权没有转移C、买受人，因为他未能按时提货D、双方分担，因为谁都没有过错【参考答案】：C【解析】：本题考买卖合同风险分配。《合同法》第143条规定：“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。”21、李军向银行贷款，请张华帮忙作保。李军从银行贷款25万元，随后，李军与张华签订一份抵押合同，李军将其汽车抵押给担保人张华，约定如2001年10月15日李军到期不清偿贷款，张华依法行使抵押权。两人办理了汽车抵押登记。待李军偿还贷款临近时，经张华催促，李军一直没有还贷。10月8日，张华持抵押合同将李军作抵押的汽车开走寄放在当地交通大队院内。10月15日，李军向银行清偿贷款18万元，尚欠7万元及利息。张华催告李军还清欠款，否则拒绝返还汽车。张华的行为：A、符合法律规定，待李军清偿完贷款，张华返还汽车B、符合法律规定，如李军不能清偿，张华拍卖汽车还款C、不合法，张华应将汽车返还给李军，赔偿因扣押汽车给李军造成的损失D、不合法，但李军不能清偿时，张华可以提前行使抵押权【参考答案】：C【解析】：[参考答案]C[测试点]抵押权的实现方式。【解析】：《担保法》第53条，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。依此，张华可以与李军就抵押权如何实现达成协议，或者向人民法院提起诉讼，但不可以直接将抵押物扣押。故本题正确答案为C。22、张山、杨兰离婚一案经法院判决准许离婚，并在判决中对家庭财产进行了分割处理，在法定期限内二人均未上诉。半年后，杨兰才发现其在美国的姑姑曾给她1000美元被张山藏了起来，在诉讼过程中双方未提及，法院判决也未涉及。杨兰如欲要回此1000美元，应怎么办A、上诉B、申诉C、申请再审D、另行起诉【参考答案】：D【解析】：《婚姻法》第47条第1款规定：“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财《民诉意见》第209条规定“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第179条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”23、根据我国法律规定。合伙人按照出资比例或者协议约定，以各自的财产承担合伙企业的债务清偿责任。这意味着什么？A、合伙协议中可以规定某些合伙人只负有限责任B、合伙协议中可以规定某些合伙人不负连带责任C、债权人只能根据合伙协议按比例向合伙人主张债权D、合伙协议规定的债务承担比例对债权人没有拘束力，仅对合伙人之间有拘束力【参考答案】：D【解析】：合伙人对外负有无限连带责任，对内负有按份责任。24、1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176，400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情况下，下列选项哪个是正确的？A、甲公司应于订立合同后立即装船B、甲公司应于订立合同后三个月装船C、甲公司一直未装船是违约行为D、该合同没有成立【参考答案】：D【解析】：国际货物销售合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》第19条：“（1）对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即视为拒绝该项发价，并构成还价。（2）但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不作出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。（3）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。”《联合国国际货物销售合同公约》第23条：“合同于按照本公约规定对发价的接受生效时订立。”根据上述规定，一项国际货物销售合同于承诺（接受）生效时成立，但如果承诺的内容实质上变更了要约（发价）的条件，则被视为无效的承诺或反要约，合同不能成立。本题中厦门乙公司在还盘中对装船时间提出了不同条件，实质上变更了香港甲公司的要约，因此合同没有成立。25、以下为恒泽建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能合法成立？A、甲工厂主张抵销23万元：“恒泽公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合同即宣告破产；在此之前，我厂有23万元给恒泽公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回。”B、乙工厂主张抵销49万元：“破产案件受理前，恒泽公司欠我厂设备货款120万元；恒泽公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理。”C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠恒泽公司工程款187万元；在恒泽公司破产宣告后，M建材厂将其对恒泽公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务。”D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠恒泽公司工程款256万元；在恒泽公司破产宣告前，我公司作为保证人向银行偿付了恒泽公司所欠的142万元债务。”【参考答案】：C【解析】：破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。《破产法》第33条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”因此，破产抵销权的要件有：（1）须破产债权人主动行使；（2）须破产债权人于破产宣告前对破产人负有债务。因此，A、B、D项应无疑问。C项中，丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人，其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是，破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权，如果用于抵销，将违反债权平等原则，使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让，以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的，此时，如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销，就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失，而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率，受让破产债权的人实际偿还的债务额也大大减少。为了杜绝此种情况，破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的，应不得用于抵销。故本题应选C。26、下列关于冲突规范的表述哪项是正确的？A、冲突规范的“范围”是指冲突规范所调整的法律关系应适用的法律B、冲突规范的“系属”是指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系或者所要解决的法律问题C、冲突规范的“连结点”是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据D、在“侵权行为适用侵权行为地法”这一冲突规范中，“连结点”是“侵权行为”【参考答案】：C【解析】：考察冲突规范、系属公式之行为地法。27、某外国公司在向我国政府申请设立外资企业时，存在以下情况，请问其中哪一项违反了我国法律的规定?A、该外资企业由申请人独家出资设立B、申请人要求将该外资企业登记为有限责任公司C、申请人声明该外资企业将采用先进技术和设备，但其产品仅有40％出口D、申请人声明该外资企业的各项保险将向中国境外的保险公司投保【参考答案】：D【解析】：根据《外资企业法》第2条规定：本法所称外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业在中国境内的分支机构。第3条第1款规定，设立外资企业必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。第8条规定，外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。根据以上规定，选项A、B、C符合中国法律规定，不当选。第16条规定，外资企业的各项保险应当向中国境内的保险公司投保。故选项D不符合中国法律规定，当选。28、下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?A、因某企业排污影响李某的鱼塘，李某要求某环保局履行监督职责，遭拒绝后向法院起诉B、某市政府发出通知，要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门]检验合格方可在本地销售，违者予以处罚。某外地乳制品企业对通知提起诉讼C、刘某与某公司签订房屋预售合同，某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋，遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼D、《公司登记管理条例>规定，设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼【参考答案】：B【考点】行政诉讼的受案范围【解析】本题公布答案为B，我们认为答案应为BC。行政诉讼的受案范围包括应予受理的案件和不予受理的案件。根据《行政诉讼法》第11条的规定，应予受理的案件主要包括：(1)行政处罚案件；(2)行政强制措施案件；(3)侵犯经营自主权案件；(4)行政许可案件(5)不履行法定职责案件；(6)抚恤金案件；(7)违法要求履行义务的案件；(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。同时。根据法理和司法解释的有关规定，应予受理的案件还包括：(1)行攻裁决案件；(2)行政确认案件；(3)行政检查案件；(4)行政征收、征用案件；(5)行政合同案件；(6)侵犯公平竞争权的案件；(7)国际贸易竞争案件；(8)反倾销案件和反补贴案件。另外，根据《行政诉讼法》第12条及《行诉解释>第1条第2款的规定，不予受理的案件包括：(1)国防、外交等国家行为；(2)抽象行政行为；(3)行政机关内部行为；(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为；(5)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；(6)凋解行为以及法律规定的仲裁行为；(7)不具有强制力的行政指导行为；(8)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；(9)对行政相对人权利义务不产生实际影响的行为。关于A项，属于《行政诉讼法》第11条第(5)项规定的“申请行政机关履行保护人身权、财产权法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的”情形。企业排污影响李某的鱼塘，侵害了李某的财产权，李某申请环保局监督而环保局拒绝履行保护职责的行为在行政诉讼的受案范围之列。因此，A项不是应选项。关于B项。关键在于分析“通知”的法律性质，即该通知属于具体行政行为还是抽象行政行为?根据学理，抽象行政行为和具体行政行为的区别主要表现在以下四个方面：(I)调整的范围不同。抽象行政行为一般调整不特定的多数人和事，但是具体行政行为仅仅针对特定的人和事。注意：此处是否属于特定的对象并不在于对象的数量是否众多，而在于这一数量是否确定。(2)能否反复适用不同。抽象行政行为在同样条件下会反复适用，具体行政行为单选1．B仅仅对本次事项的处理有效。(3)影响相对人权利义务的方式不同。具体行政行为直接影响行政相对人的权利和义务。但是抽象行政行为一般表现为规范．需要通过具体行政行为的实施活动实现其目标和作用。(4)行为程序不同。抽象行政行为近似于立法程序，一般要求有征求意见程序及公布29、下列有关行政法的说法正确的是：（）A、行政法的调整对象是行政法律关系B、行政法主要是实体法C、行政法调整方式与行政政策调整方式没有区别D、行政法具有提高行政效率和实现公正的双重功能【参考答案】：D【解析】行政法的调整对象是行政关系，故A错。行政法实体法与程序法融为一体，故B错。行政法调整方式与行政政策调整方式在性质和调整方法上存在明显区别，故C错。因此D的说法正确。30、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司．就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性?A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】：C【知识点】缔约过失责任。【解析】：缔约过失责任是指缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法应承担的民事责任。《合同法》第42条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。甲公司得知乙公司正在丙公司谈判，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。很显然这是恶意磋商的行为。31、甲为耕种其承包经营的土地，需经乙、丙的地块通行，该权利在民法用益物权上被称为下列哪一种？A、永佃权B、地上权C、地役权D、典权【参考答案】：C【解析】：地役权，是指以他人土地供为自己土地便利而使用的权利。地役权具有以下特征：（1）地役权是使用他人土地的权利；（2）地役权是为自己土地便利的权利；（3）地投权具有从属性和不可分性32、甲外出旅游向乙借了一柯达相机，却不慎丢失。双方为此发生纠纷。乙向法院起诉，要求甲赔偿损失1万元，法院受理后对此案进行了调解。调解中，甲愿意赔偿8000元，乙坚持赔偿1万元，调解未果。随后乙多次催促法院判决，该案审判员说：“判决容易，我最多判他赔你7000元。”乙听后同意接受甲的8000元赔偿，法院据此制作了调解书并送达双方当事人。对此调解书表述正确的是A、乙可以就此调解书上诉B、此调解书只对甲有效，而对乙无效C、乙可就此调解书申请再审D、乙可以再行起诉，因为此调解书违反了自愿原则【参考答案】：C【解析】：调解书的效力.《民事诉讼法》第89条规定，调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。第180条规定，当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。依上述法条可知只有C项的表述是正确的。A、B、D项的表述都是错误的。故本题正确答案为C。本题主要考查的是调解书的效力以及对调解书的审请再审，难度不是很大。只要考生掌握了调解应当遵循的原则以及其他相关规定即可从容应答类似问题。33、15、甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系如何？A、自行恢复B、不得自行恢复C、经乙同意后恢复D、经甲同意后恢复【参考答案】：B【解析】：评析：考点：宣告死亡解析：《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）＝３７．被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。34、《国际贸易术语解释通则2000》是国际货物买卖中经常使用的国际惯例，它对买卖双方产生约束力的依据是：。A、依据冲突规范指引适用B、经缔约双方当事人各自国家选择适用C、双方当事人在合同中选择适用D、双方当事人在合同中未排除适用【参考答案】：C【解析】：国际商事惯例在性质上属于实体性规范，具有明确的权利和义务内容后，但在适用效力上却有别于国际条约和国际立法，它属于任意性实体规范，国际商事惯例本身并不产生约束力，只有当事人选择适用时才对其有约束力。《国际贸易术语解释通则2000》与《联合国国际货物销售合同公约》不同，《联合国国际货物销售合同公约》是缔约国双方当事人在合同中未明示排除适用则适用。国际公约与国际惯例不同，国际商事惯例属于任意性实体规范，它具有拘束力的惟一条件是当事人选择适用。35、股份有限公司监事会主席的产生方式是：A、股东大会选举产生B、董事会聘任C、全体监事过半数选举产生D、职工民主选举产生【参考答案】：C【解析】：第一百一十八条【监事会设立及监事产生】股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。本法第五十三条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。36、下列关于国际民事诉讼管辖豁免的表述，哪一项是正确的？A、我国目前依然是坚持绝对豁免的国家之一。但是，我国已主动放弃了所有国有企业财产的豁免权B、所谓管辖豁免，即在任何情况下，任何国家的法院都不得受理以该外国国家作为被告或以该外国国家财产为标的的诉讼C、所谓诉讼程序豁免，即在任何情况下，任何国家法院不得依其判决对外国国家的财产强制执行，如强行划拨银行存款、拍卖财产等D、所谓强制执行豁免，即在任何情况下，不得对国家或国家财产采取诉讼程序上的强制措施，如强制提供证言、证据，或对国家财产进行诉讼保全【参考答案】：A【解析】：国际民事诉讼管辖豁免又称国家豁免，是指除非一国主动放弃，当其参与涉外民事关系时可以豁免于任何外国的司法管辖。国家豁免实质上是对各国国际民事诉讼管辖权的限制，其内容应包括如下三个方面：（1）管辖豁免。即除非得到外国国家同意，任何国家的法院都不得受理以该外国国家作为被告或以该外国国家财产为标的的诉讼；（2）诉讼程序豁免。即除非得到外国国家同意，不得对国家或国家财产采取诉讼程序上的强制措施，如强制提供证言、证据，或对国家财产进行诉讼保全：（3）强制执行豁免。即除非得到外国国家同意，任何国家法院不得依其判决对外国国家的财产强制执行，如强行划拨银行存款、拍卖财产等。我国的涉外民事诉讼管辖豁免制度。本题关键是“一国可以主动放弃国家豁免”。不是“在任何情况下”，而是“除非得到外国国家同意”，国家可以放弃豁免。37、甲欠乙10万元久拖不还，乙向法院起诉并胜诉后，甲在履行期限内仍不归还。于是。乙向法院申请强制执行。当法院的执行人员持强制执行裁定书到甲家执行时，甲率领家人手持棍棒在门口守候，并将试图进入室内的执行人员打成重伤。甲的行为构成何罪?A、拒不执行判决、裁定罪B、聚众扰乱社会秩序罪C、妨害公务罪D、故意伤害罪【参考答案】：D【考点】拒不执行判决、裁定罪、转化犯【解析】甲的行为不构成聚众扰乱社会秩序罪，而构成拒不执行判决、裁定罪。拒不执行判决、裁定罪是一种特殊的妨害公务罪，二者是法条竞合关系。对此应按法条竞合的原则处理：特别法优先。类似的还有抗税行为构成犯罪的。也不能定妨害公务罪。只能定抗税罪。本考点还可以扩大：在法条竞合时，有特别规定的犯罪，都按特别规定处理。例如，在医疗事故中致人死亡的，就只能定医疗事故罪，不能定过失致人死亡罪。拒不执行判决、裁定罪、妨害公务罪、抗税罪都存在转化的问题。如果暴力致人轻伤以下的，仍定本罪。致人重伤、死亡的，就按故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。本案中，甲的拒不执行判决、裁定行为已致人重伤，因此应按故意伤害罪定罪处罚。38、关子行政机关公务员处分的说法，下列哪一选项是正确的?A、行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作均决定．印应给予该机关的负责人张某行政处分B、工商局干部李某主动交代自己的违法行为，即应减轻处分C、某环保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查，即应暂停其履行职务D、财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查，即不应允许其挂职锻炼【参考答案】：D【考点】违法违纪行为及其适用的处分【解析】关于A选项，《行政机关公务员处分条例》第16条规定：“行政机关经人民法院、监察机关、行政复议机关或者上级行政机关依法认定有行政违法行为或者其他违法违纪行为，需要追究纪律责任的。对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。”本条是关于单位违法违纪的规定。单位违法违纪。是指行政机关及其内设机构、派出机构经单位领导班子集体研究决定或者由负责人员决定实施的违法违纪行为。人民法院判决撤销行政机关的决定，是对该行政机关行政行为部分或全部违法的认定．根据上述规定。对于需要追究纪律责任的，对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。首先，考生应该注意该条中规定的“需要追究纪律责任的”，这意味着并不是所有人民法院判决撤销其行政行为的行政机关都构成单位违法违纪。其次，考生应当清楚单位违法违纪的责任承担人不是该单位负责人，而是负有责任的领导人员和直接责任人员。选项A错在没有表明“需要追究纪律责任”和错误认定单位违法违纪责任承担人因此不应选。对于B选项，《行政机关公务员处分条例》第14条第1规定：“行政机关公务员主动交代违法违纪行为，并主动采取措施有效避免或者挽回损失的，应当减轻处分。”可知，工商局的干部李某仅仅主动交代自己的违法行为，而没有主动采取措施有效避免或挽回损失。并不构成应当减轻行政处分的法定情形。而根据该法第13条的规定：“有下列情形之一的，应当从轻处分：(一)主动交代违法违纪行为的；(二)主动采取措施，有效避免或者挽回损失的；(三)检举他人重大违法违纪行为，情况属实的。”工商局的干部李某主动交代自己的违法行为构成的是应当从轻处分而非减轻处分的法定情形。因此，B选项错误，不应选。对于C选项，该法第38条第1款规定：“行政机关公务员违法违纪，已经被立案调查，不宜继续履行职责的，任免机关可以决定暂停其履行职务。”即暂停履行职务仅限于：行政机关公务员涉嫌违法违纪，已经被立案调查，不宜继续履行职责的情况下适用。一般来说，不宜继续履行职责的情况是指：如被调查人继续履行职务会妨碍案件调查工作的正常开展；再如，已有证据能够证明被调查人有严重违法违纪行为．甚至涉嫌构成严重犯罪，在这种情况下如果继续让被调查人履行职务就会给行政机关的形象带来严重破坏，因此应当对被调查人采取暂停履行职务的措施。可见，并不是只要行政机关公务员因涉嫌违法违纪被立案调查就应暂停其履行职务，只有不宜继续履行职务39、关于单位犯罪，下列说法不正确的有几个?①因最高人民法院为我国最高司法机关，所以，最高人民法院不可能成为单位犯罪的主体②在我国，单位犯罪具有法定性，对于单位实施的危害社会的行为，只有刑法明文规定为单位犯罪的，单位才负刑事责任。我国刑法没有规定单位可以构成信用证诈骗罪，所以，单位不可能构成信用证诈骗罪③因为单位受贿罪属于纯正的单位犯罪，犯罪主体只能是单位，所以，对于某集体企业非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为，应按单位受贿罪论处，而不能按照自然人犯罪论处④对于单位犯罪，以双罚制为原则，以单罚制为例外。对于实行单罚制的单位犯罪，应只处罚单位，不处罚直接责任人员A、1个B、2个C、3个D、4个【参考答案】：D【考点】单位犯罪【解析】D。(1)根据《刑法》第30条的规定，单位犯罪的主体包括“公司、企业、事业单位、机关、团体”。其中，机关包括立法机关、行政机关、司法机关、军事机关等。所以，最高人民法院也可能构成单位犯罪的主体，比如，它可以构成《刑法》第396条的私分国有资产罪、私分罚没财物罪。(2)根据《刑法》第195条、200条的规定，信用证诈骗罪的犯罪主体包含单位。(3)根据《刑法》第387条的规定，单位受贿罪的主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，即国有单位，不包括集体单位。(4)单罚制是只处罚直接责任人员，不处罚单位。故，四个命题全错，应选D。40、无业青年李某（23岁）与15岁的初中学生王某在网吧相识，李某指使王某乘网吧主人不在时，将一台电脑偷走卖与他人。买后所得的5000元钱二人平分，各得2500元。下列选项中对李某行为认定正确的是（）A、成立教唆犯罪B、盗窃罪的间接正犯C、与王某成立共同犯罪D、成立传授犯罪方法罪【参考答案】：B【解析】本题考查教唆犯的成立条件。教唆犯所教唆的对象必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人。根据《刑法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪负刑事责任，本案中的王某未满16周岁，对盗窃罪不承担刑事责任，也就不能成为教唆犯的对象。因此李某不成立教唆犯，也不与王某成立共同犯罪，而是成立盗窃罪的间接正犯，独立承担相应的刑事责任。传授犯罪方法罪客观方面表现为使用各种手段将犯罪方法传授与他人，被传授的对象没有限定，而且是独立的罪名，有独立的法定刑，与教唆犯罪有很大区别。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、以下事项须经股份有限公司出席股东大会的股东所持表决权2/3以上通过的是：A、甲上市公司一年内作出的对外担保金额总和达到资产总额1／3的决议B、乙股份公司董事拟从事和所任职公司同类的竞争业务C、丙股份公司股东大会作出向自己控股股东担保的决议D、丁股份公司拟将公司变更为有限责任公司【参考答案】：A,D【解析】：《公司法》第122条规定，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。故A选项符合法律规定，当选。B选项于法无据，故不当选。|学/法\网|第16条后两款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。故C选项应由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，不当选。第104条第2款规定，股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。故D选项符合法律规定，当选。3、甲学校向乙公司发出要约，要定作一批桌椅，要约中表明了桌椅的样式，甲要约中提出：“双方发生争议，提交北京市仲裁委员会仲裁”。乙公司回信接受甲公司的一切条件，但在回信中指出，双方发生争议，任何一方有权向法院起诉，根据已知条件，判断下列选项：A、甲、乙之间的合同成立，因为已经达成了合意B、甲、乙之间的合同成立，因为乙的变更是非实质性变更C、甲、乙之间的合同不成立，因为乙的变更是实质性变更D、甲、乙之间的合同不成立，乙的回信是新要约【参考答案】：C,D【解析】：《合同法》第30条规定，承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。故A错误。乙公司对解决争议方法的变更是实质变更。B错误。C正确。D正确。4、下列说法正确的是：A、根据《食品安全法》的规定，省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门组织制定食品安全地方标准，应当参照执行本法有关食品安全国家标准制定的规定，并报省级卫生行政部门备案B、企业生产的食品没有食品安全国家标准或者地方标准的，应当制定企业标准，作为组织生产的依据。国家鼓励食品生产企业制定严于食品安全国家标准或者地方标准的企业标准。企业标准应当报省级卫生行政部门备案，在本企业内部适用C、国务院组织制定国家食品安全事故应急预案。县级以上地方人民政府应当根据有关法律、法规的规定和上级人民政府的食品安全事故应急预案以及本地区的实际情况，制定本行政区域的食品安全事故应急预案，并报本级人民政府备案D、食品原料、食品添加剂、食品相关产品进货查验记录应当真实，保存期限不得少于二年【参考答案】：B,D【解析】：《食品安全法》第24条第2款规定：“省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门组织制定食品安全地方标准，应当参照执行本法有关食品安全国家标准制定的规定，并报国务院卫生行政部门备案。”故A选项中“并报省级卫生行政部门备案”的说法错误。第25条规定：“企业生产的食品没有食品安全国家标准或者地方标准的，应当制定企业标准，作为组织生产的依据。国家鼓励食品生产企业制定严于食品安全国家标准或者地方标准的企业标准。企业标准应当报省级卫生行政部门备案，在本企业内部适用。”所以B选项符合法律规定，正确。|学/法/网|第70条前两款规定：“国务院组织制定国家食品安全事故应急预案。县级以上地方人民政府应当根据有关法律、法规的规定和上级人民政府的食品安全事故应急预案以及本地区的实际情况，制定本行政区域的食品安全事故应急预案，并报上一级人民政府备案。”故C选项中“并报本级人民政府备案”的说法错误。|学\法\网|第36条第3款规定：“食品原料、食品添加剂、食品相关产品进货查验记录应当真实，保存期限不得少于二年。”所以D选项符合法律规定，正确。5、下列关于委付和代位求偿权关系的提法哪些是正确的？A、委付适用于推定全损，而代位适用于全损或部分损失B、委付转让的是保险标的的所有权及其他相关的权利义务，而代位是向第三者追偿的权利C、委付仅适用于海上货物运输保险，而代位适用于所有类型的货物运输保险D、委付是保险人取得保险标的的所有权后，向被保险人支付保险赔款，而代位是以保险人向被保险人支付赔偿为前提【参考答案】：A,B,D【解析】：委付和代位都是保险人接受权利转移后而采取的一种法律行为。二者区别在于：委付适用于推定全损，而代位运用于全部损失或部分损失；委付转让的是保险标的的所有权及其他相关的权利和义务，而代位是向第三者追偿的权利；委付是保险人取得保险标的的所有权后，向被保险人支付保险赔款，而代位是以保险人向被保险人支付赔偿为前提。委付制度和代位制度均是海上保险独有的法律制度，适用范围上并无区别。6、甲公司将其持有的汇票向银行请求付款时，被告知出票人已经破产，拒绝付款，但没有出具拒绝证明。则甲公司应如何维护自己权益？（）。A、向其前手行使追索权B、要求银行承担拒绝出具拒绝证明书的民事责任C、按照出票人、背书人、承兑人和保证人的顺序追索D、可以不按照C中的顺序行使追索权【参考答案】A,B,C,D【考点】拒绝付款【解析】《票据法》第62条第2款规定，持票人提示承兑或者提示付款被拒绝的，承兑人或者付款人必须出具拒绝证明，或者出具退票理由书。未出具拒绝证明或者退票理由书的，应当承担由此产生的民事责任。第68条前两款规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。故本题的正确答案为ABCD7、受要约人变更下列哪些选项的内容，被视为对要约的实质性变更，该受要约人的承诺通知为新要约？A、合同标的、数量、质量B、合同价款或者报酬C、合同履行期限、履行地点和方式D、违约责任和解决争议方法【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题考要约的实质性变更之含义。《合同法》第30条规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”8、下列关于通过募集方式设立股份有限公司的说法哪些是正确的?（）A、发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之二十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定B、发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书C、发起人向社会公开募集股份的，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议D、发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会【参考答案】B,C,D【解析】考点：股份公司的募集设立讲解：《公司法》第85条规定，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。因此，A选项错误，不当选。第86条规定，发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第87条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。因此，B选项说法正确，当选。第88条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。因此，c选项说法正确，当选。第90条第1款规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。因此，D选项说法正确，当选。9、甲从乙商场购买取暖器一台，使用时，通电的取暖器石英管突然爆裂，致其受伤。后查明事故原因是由于取暖器厂不慎将几台质检不合格商品包装出厂。甲欲通过诉讼索赔，但不知是应以产品责任还是以产品质量瑕疵担保为由诉讼。下列关于两者区别的表述中哪些是正确的？A、前者需要有现实损害，后者不需要B、前者属于侵权行为，后者属于违约行为C、前者的责任承担形式主要是损害赔偿，后者则主要为修理、更换D、前者可以直接向法院起诉，后者一般先向合同相对人要求补救或赔偿【参考答案】：A,C【解析】：产品责任属于侵权责任的范畴，根据《侵权责任法》第41条：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”《民法通则》第122条“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”可知产品责任要有现实损害。产品质量瑕疵属于违约责任的范畴，根据《合同法》第148条：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”可知产品质量瑕疵担保责任只以合同目的不能实现为前提，不需现实损害，而违约责任的承担方式主要是继续履行、采取补救措施或赔偿损失等，因此A和C正确。根据题干说明“甲欲通过诉讼索赔”，而产品瑕疵属于违法合同约定的，但根据题干中的表述，甲不是该合同的当事人，故不能以违约责任要求厂家承担[这点特别重要]，但商家则可以违约要求厂家承担违约责任，所以站在甲的角度，B错误。侵权之诉和违约之诉皆可以直接向法院起诉，所以D错误。综述，本题答案为AC。10、根据审计法规定，国务院设立审计署，在国务院总理领导下，主管全国审计工作。审计署是全国最高的审计机关，审计署可以对以下哪些事项进行审计监督？A、对财政部中央国家预算的执行情况进行审计监督B、对中国人民银行的财务收支进行审计监督C、对工商银行的资产、负债、损益进行审计监督D、对国家工商总局的财务收支进行审计监督【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《审计法》第18-20条。11、关于保管合同和仓储合同，下列哪些说法是错误的?A、二者都是有偿合同B、二者都是实践性合同C、寄存人和存货人均有权随时提取保管物或仓储物而无须承担责任D、因保管人保管不善造成保管物或仓储物毁损、灭失的，保管人承担严格责任【参考答案】A,B,C,D【考点】保管合同、仓储合同【解析】选项AB考查的是保管合同和仓储合同的性质。首先，有偿合同与无偿合同是依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系所作的分类。所谓有偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。根据《合同法》第366条第2款的规定：“当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。”以及第381条规定：“仓储合同是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。”可知，仓储合同为有偿合同，但是保管合同并非所有情况下均为有偿合同，据此，选项A错误。其次。诺成合同与实践合同是从合同成立条件的角度对其所作的分类。所谓诺成合同，是指以缔约当事人意思表示一致为充分成立条件的合同。即一旦缔约当事人的意思表示达成一致即告成立的合同。实践合同。是指除当事人意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。根据<合同法>第367条的规定：“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。”以及第382条规定：“仓储合同自成立时生效。”可知。仓储合同属于诺成性合同，保管合同在当事人没有约定的情况下属于实践性合同，据此，选项B错误。再次。选项C考查的是保管合同和仓储合同中保管物的领取。根据《合同》第376条第1款的规定：“寄存人可以随时领取保管物。”以及第391条规定的“当事人对储存期间没有约定或者约定不明确的，存货人或者仓单持有人可以随时提取仓储物”，可知，在保管合同中，寄存人可以随时领取保管物；但是在仓储合同中，只有在当事人对储存期间没有约定或者约定不明确的情况下，存货人才可以随时提取仓储物，否则应当承担违约责任。据此，选项C错误。最后，选项D考查的是保管合同和仓储合同中保管人的责任。根据<合同法》第374条的规定：“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的。不承担损害赔偿责任。”以及第394条规定：“储存期间，因保管人保管不善造成仓储物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任。因仓储物的性质、包装不符合约定或者超过有效储存期造成仓储物变质、损坏的，保管人不承担损害赔偿责任。”可知，在仓储合同中，因保管人保管不善造成仓储物毁损、灭失的，保管人承担过错责任；在无偿保管合同中，保管人因故意或者重大过失造成保管物12、下列哪项法律关系不是民事诉讼法律关系？A、原告与其代理人之间的法律关系B、证人与被告之间的法律关系C、原告律师与被告律师之间的法律关系D、人民法院与指定的鉴定人之间的法律关系【参考答案】：A,B,C【解析】：本题考查民事诉讼法律关系认定的知识。民事诉讼法律关系是由民事诉讼法律调整所形成的人民法院和当事人以及其他诉讼参与人之间，在诉讼中发生的诉讼权利和诉讼义务关系。民事诉讼法律关系包括主体、客体和内容三大要素。民事诉讼法律关系的主体包括人民法院、当事人以及诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员等参与人。其中人民法院是依法行使国家审判权的专门机关，在诉讼中担负着组织、主持、指挥诉讼进程，对案件作出实体判决并决定各种程序事项的职责。整个诉讼法律关系都是由法院为一方，一切诉讼参与人各为另一方而形成的。因此法院是诉讼法律关系的当然主体，并且是起主导作用的主体。民事诉讼法律关系的客体是诉讼权利和义务所指向的对象。民事诉讼法律关系的内容是指主体之间的诉讼权利和诉讼义务。故本题中选项Ａ、Ｂ、Ｃ均不属于民事诉讼法律关系。13、可以适用审判监督程序进行再审的判决、裁定包括下列哪些？（）。A、已过上诉期而未上诉的的一审判决和裁定B、适用企业法人破产还债程序审理的案件作出的裁定C、最高人民法院作出的判决、裁定D、二审法院作出的终审判决和裁定【参考答案】A,C,D【解析】《民诉意见》第207条规定：“按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审。”故B项错误。《民事诉讼法》第187条第1款规定，“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提出抗诉。”故C项正确。《民事诉讼法》第177条规定：“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”故AD两项正确。14、李某与甲公司订立一份多式联运合同，甲公司负责将其一批货从大连运往广州，在大连到北京段采用铁路运输由甲公司自己负责，到北京后交由乙公司用公路方式运到广州，下列说法正确的是：A、甲公司对从大连到广州的全程运输承担责任B、乙公司对从北京到广州的公路运输对甲公司承担责任C、如果货物损失发生在北京至广州段，则李某只能要求乙公司赔偿D、如果货物损失发生在北京至广州段，则李某可以要求甲乙公司承担连带赔偿责任【参考答案】：A,B【解析】：根据《合同法》317条规定：“多式联运经营人负责履行或者组织履行多式联运合同，对全程运输享有承运人的权利，承担承运人的义务。”而区段承运人只对自己运送的区段对总的承运人承担责任。各区段承运人不直接对托运人承担违约责任，因为他们之间并没有合同关系，因此在多式联运合同中，不能要求总的承运人与某一区段承运人承担连带责任，AB选项说法正确，C选项即使损失发生在北京至广州段，也只能由甲公司对李某承担责任，CD选项错误。15、下列关于无独立请求权第三人的说法，哪些是正确的？A、无独立请求权第三人无权提起上诉B、无独立请求权第三人是否有权上诉取决于人民法院一审判决是否判决其承担民事责任C、无独立请求权第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人D、无独立请求权的第三人无权放弃、变更诉讼请求【参考答案】：B,C,D【解析】：《民诉意见》第66条规定：“在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。”所以，A选项错误，BD选项是正确的。《民诉意见》第97条规定：“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。”C选项是正确的。16、1992年3月4日清晨，吴某发现一头怀胎的母牛躺在自家的院子内，经仔细辨认，确信该牛并非同村人所饲养，便将该牛拴在自家院内，并向人打探失主，未能寻找到牛的主人。后吴某看到这头牛即将临产，便对此牛精心饲养，添加许多精制食料。母牛分娩时出现难产，危及母牛和牛犊两条性命，遂迅速请来兽医给予诊治，致母牛顺利地生下一牛犊。3个月过后，该牛的主人邻村村民于某来到吴某家，向吴某说明此牛系被他人偷盗而丢失，并向吴某索要母牛和牛犊。吴某提出自己为饲养母牛和牛犊，支出饲料费100元，支出医疗费90元，要求于某给予补偿。于某听后则声称，饲料费可以补偿100元，医疗费不能补偿，因为吴某饲养牛所用饲料太精细，牛是被他人偷出来的，若在家中，母牛是不会难产的。双方争执不下，吴某于1992年12月23日起诉。就本案而言，下列说法正确的是：A、吴某应将母牛和牛犊归还于某B、吴某为于某饲养母牛的行为属于无因管理，于某应给付吴某因此而支出的饲料费及医疗费共190元C、吴某应将母牛归还于某，而牛犊归吴某所有D、于某除给付吴某因无因管理而支出的饲料费及医药费外，还支付吴某一定的劳务报酬【参考答案】：A,B【解析】：【解析】：根据《民法通则》第93条规定：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。《民通意见》第132条规定：民法通则第93条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。所以吴某是进行了无因管理的行为，可以要求支付饲料费和医疗费。同时《民法通则》第92条规定：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《民通意见》第131条规定：返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孽息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。所以吴某应当将母牛和牛犊归还给于某。依此，AB项是正确答案。17、甲公司因为资金出现困难的需要，向银行借款一百万，银行要求其提供担保，下列方案中可行的是：A、甲公司将其对乙公司的地役权抵押给银行B、甲公司将其将要生产出的机器设备抵押给银行C、甲公司将其建设用地使用权抵押给银行，但是同时约定家公司的地上建筑物不抵押D、甲公司以其正在建设中的厂房及占用的土地使用权抵押【参考答案】：B,D【解析】：《物权法》第165条规定：“地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。”所以A选项错误。《物权法》第180条第1款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；……”故BD选项正确。《物权法》第182条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”所以C选项错误。18、某化工厂和造纸厂排放的废水流入某湖后，发生大量鱼类死亡事件。关于此案的下列表述中错误的是：A、化工厂辩称其排放的废水完全符合规定的标准，不应承担责任B、化工厂和造纸厂应当对损害结果承担连带责任C、造纸厂说废水排放闸门本已关闭，张某恶作剧将其打开，因张某不是造纸厂工作人员，造纸厂不因对损害承担赔偿责任D、环境污染的诉讼时效是3年【参考答案】：A,B,C【解析】：《侵权责任法》第66条规定：“因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任”，而排放废水符合标准并不是法定的免责事由，A选项错误，当选。《侵权责任法》第67条规定：“两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定”，据此，化工厂和造纸厂不是简单的承担连带责任，而是按照各自的责任大小承担按份责任，B选项错误，当选。《侵权责任法》第68条规定：“因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿”，可见，环境污染责任中，第三者原因造成污染的，污染者不能免责，C选项错误，当选。《环境保护法》第42条规定：“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算”，因此，D选项关于诉讼时效的表述正确，不当选。19、我国A公司与法国B公司签订了一笔出口猕猴桃的合同，合同约定货物的品质为一级，信用证支付。由于A公司的一级猕猴桃暂时缺货，遂用特级猕猴桃来代替，货款仍旧按原价格计算，并在发票上注明特级字样。在办理议付时，银行认为单证不符，拒绝付款。B公司认为合同约定的品质有特定用途，拒绝收货，并要求A公司承担未按合同交货的责任。下列选项哪些表述是不正确的？A、银行的做法正确B、银行的做法错误C、A公司不应当承担责任D、信用证的受益人为A公司【参考答案】：B,C【解析】：银行只审单证，故A正确；信用证为B公司出具，A公司不能出。所以BC错误。20、刁某将自有轿车向保险公司投保，其保险合同中含有自燃险险种。一日，该车在行驶中起火，刁某情急之下将一农户晾在公路旁的棉被打湿灭火，但车辆仍有部分损失，棉被也被烧坏。保险公司对下列哪些费用应承担赔付责任？（）。A、车辆修理费500元B、刁某误工费400元C、农户的棉被损失200元D、刁某乘其他车辆返回的交通费30元【参考答案】A,C【考点】财产保险赔偿责任的范围【解析】财产保险以赔偿被保险标的的损失为直接目的，对于危害事故所造成的经济损失，可以通过估价等办法来确定。同时，保险人的最高赔偿责任以保险合同所约定的保险金额为限，被保险人所遭受的超出保险金额范围的损失，保险人不负赔偿责任。具体到本题，车辆维修费用属于保险标的损失的范畴，选项A正确。另根据《保险法》第42条第2款规定，保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算，最高不超过保险金额的数额。第49条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。C项属于应由保险人承担的必要的合理的费用，正确。BD两项的内容无法律依据，错误21、下列商标，哪些可以经核准注册而受到法律保护？A、商品商标B、服务商标C、集体商标D、证明商标【参考答案】：A,B,C,D【解析】：ABCD。本题考商标的法定类型。《商标法》第3条第1款规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。22、某公司欲解除与职工李某之间的劳动合同，其所提出的如下解约理由或做法中，哪些是有法律依据的？A、李某经过培训仍不能胜任现工作B、李某不满25周岁而结婚，违反了公司关于男职工满25周岁才能结婚的规定C、公司因严重亏损而决定裁员，因此解除与李某的劳动合同D、李某非因公出车祸受伤住院，公司向李某送去3个月工资并通知其解除劳动合同【参考答案】：A,C【解析】：劳动合同的解除。《劳动法》第26条：“有下列情形之一的，用人