商业银行案例

81/81目录1、甲银行诉乙公司等单位借新还旧贷款担保纠纷案 22、甲银行诉乙公司、丙公司、丁公司借款担保纠纷案 43，某银行与某五金塑料厂借款及抵押担保纠纷案 74，某银行与某建材进展公司贷款抵押无效案 105、某银行与某铝型材厂担保纠纷案 116、某银行与某工业公司贷款纠纷案 137．某银行与某置业有限公司银行承兑汇票纠纷案 158．某银行与屠某票据赔偿纠纷案 169，某银行诉张某等26人预售商品房抵押欺诈贷款案 1810、某银行与某市国营商业总公司经营部贷款纠纷案 2011，甲银行诉乙公司、丙公司借款合同诉讼时效纠纷案 2312，某银行与某电力有限公司等公司借款合同因超过诉讼时效丧失胜诉权案 2513，某银行与某周密焊管厂有限公司贷款超过保证期间案 271、甲银行诉乙公司等单位借新还旧贷款担保纠纷案【案情介绍】原告：甲银行被告：乙公司（以下简称“第一被告”）被告：丙公司（以下简称“第二被告”）2005年10月21日，第二被告与甲银行签订《最高额贷款保证合同》一份，约定情愿为在2005年10月14日至2006年10月14日期间在300万元额度内甲银行向第一被告发放的贷款提供连带责任保证，该保证合同中约定“在保证期间，借款合同的当事人双方协议变更借款合同除贷款利率以外的其他内容的，应事先取得第二被告的书面同意”。保证范围是贷款本息，违约金等。2005年10月14日，甲银行与第一被告签订281号《流淌资金借款合同》一份，甲银行贷款给第一被告300万元人民币，期限是2005年10月21日至2006年1月21日，贷款用途是购买乙烯。第二被告为第一被告提供担保，后第一被告逾期未归还借款。2006年2月17日，甲银行与第一被告签订024号《流淌资金借款合同》一份，约定甲银行向第一被告发放贷款300万元，期限是2006年2月17日至2006年5月17日，用途是购买吕薄，并约定第二被告作为连带责任保证人。2006年2月18日，甲银行划拨300万元到第一被告的账户上，同日，甲银行从第一被告在本行的上述账户上扣收300万元用于偿还281号《流淌资金借款合同》项下的借款300万元。后024号《流淌资金借款合同》期限届满，第一、第二被告均未履行还款义务，甲银行诉诸法院。诉请第一被告偿还借款本息，第二被告承担连带清偿责任。第二被告称2006年2月18日甲银行向第一被告贷出300万元又立即扣收300万元，即以新还旧，改变了贷款用途，未经第二被告书面同意，因此第二被告免除担保责任。甲银行称，甲银行贷出300万元即履行了贷款义务，第一被告从其在甲银行的存款中又归还300万元给甲银行，因人民币不是特定物，因此不能判定在借款的当天就以新还旧，不存在改变贷款用途问题。【法院审判要旨】一审法院审理认为，第一被告与甲银行以新还旧，改变贷款用途，判决第二被告不再承担担保责任。甲银行不服，提出上诉。上诉称：（1）不存在以新还旧，（2）即使以新还旧，担保人第二被告仍然承担担保责任。理由是《担保法》第24条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定”。然而《担保法司法解释》第30条规定：“债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，假如减轻债务人债务的，保证人仍应对变更后的主合同承担保证责任；假如加重债务人债务的，保证人对加重的部分不再承担保证责任，债权人与债务人对主合同期限作了变动，未经保证人书面同意，保证期间为合同约定或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变更主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应承担保证责任。”因此《担保法司法解释》对《担保法》作了缩小解释，因此第二被告仍应承担保证责任。二审法院审理认为，认定以新还旧属实，系改变贷款用途。然而新贷旧贷保证人均是第二被告，且在最高额保证范围内，未加重保证人责任，故判决第二被告承担连带清偿责任，甲银行胜诉。【评析】借新还旧是指当借款人到期无法归还银行贷款时，银行和借款人重新签定一份借款合同，贷款数额和上一笔贷款相同，银行将新贷款划入借款人账户后，又赶忙将该笔资金划回，以归还借款人上一笔旧借款合同的本息。借新还旧属于民事法律行为，既要存在有新贷款归还旧贷款的行为，也要有银行与借款人之间在主观上有借新还旧的共同意思表示。因为借新还旧而引发纠纷的案件为数许多，对银行而言存在的法律风险是不容忽视的。（一）、借新还旧的法律效力借新还旧一般不阻碍主合同的法律效力，但可能阻碍到该主合同的从合同——保证合同的法律效力。关于借新还旧，《民法通则》、《合同法》、《贷款通则》、《担保法》等均无明确规定。但《担保法司法解释》差不多作出了相应的规定。在《担保法司法解释》出台前，一般认定借新还旧的借款合同有效。《贷款通则》并未禁止借新还旧，法不禁止即自由。借新还旧（或称以新还旧、以新贷还旧贷）并不违反国家法律、法规的禁止性规定，系有效行为。中国人民银行银办函（1997）320号《关于借款合同有关法律问题的复函》认为：“以贷还贷（或称借新还旧）是指借款人向银行贷款以清偿先前所欠同一银行贷款的行为，新的借款合同只是对原借款合同中贷款期限等合同条款的变更，不能视为新借款合同虚构借款用途，双方意思表示不真实。该行为未违反《商业银行法》和《贷款通则》，因此借新还旧的借款合同应属有效”。《担保法司法解释》差不多明确确信了借新还旧的法律效力。《担保法司法解释》第39条规定：“主合同双方当事人协议以新贷偿还旧贷，除保证人明白或者应当明白的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定”。依据该条规定，借新还旧（即以新贷偿还旧贷）是有效法律行为，但可能阻碍到担保合同的效力，因此在借新还旧时，应落实担保关系。（二）、借新还旧对保证合同效力的阻碍认定借新还旧的借款合同有效时，并不意味着借款合同的保证合同也有效，保证人就一定要承担保证责任。保证合同是否有效，要紧依照《担保法》第30条来推断。推断标准确实是看签订保证合同时，银行和借款人是否构成对保证人的欺诈，是否向保证人隐瞒借新还旧的真有用途，是否以欺诈的手段骗取保证人保证。若保证人明白或应当明白的真有用途，则保证合同有效；若保证人不明白主合同借新还旧的事实，则保证合同无效。在借新还旧中，假如旧借款没有保证人或新、旧借款的保证人不是同一人的，新贷款的保证人不明白借新还旧事实的，就应免除保证人的保证责任。当新、旧借款合同的保证人系同一人是，在理论及审判实践上都有较大分歧。有认定保证合同无效的，但更多情况是认定借保证合同有效。理由是《担保法司法解释》第30条规定：“债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，假如减轻债务人债务的，保证人仍应对变更后的主合同承担保证责任；假如加重债务人债务的，保证人对加重的部分不再承担保证责任”。（三）、借新还旧的举证责任依据民事诉讼法规定“谁主张，谁举证”的原则，保证人应举证其不明白借贷双方借新还旧的事实。保证人所举的那个书证（借款合同）要紧看合同上是否写明“借新还旧”等相关内容。银行或借款人应举证保证人明白或应当明白借新还旧的事实，银行或借款人若举证不能，则保证人不承担保证责任。【教训及启发】从本案能够看出，商业银行在给借款人办理借新还旧时应当注意下列法律问题。目前我国法律对借新还旧也有了明确具体的法律规定，《担保法司法解释》差不多明确确信了借新还旧的法律效力。《担保法司法解释》第39条规定：“主合同双方当事人协议以新贷偿还旧贷，除保证人明白或者应当明白的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定”。依据该条规定，借新还旧（即以新贷偿还旧贷）是有效法律行为，但可能阻碍到担保合同的效力。因此在借新还旧时，应落实担保关系。为了有效的幸免司法裁判风险，防范司法审判实践中免除保证人的保证责任，商业银行应当规范贷款操作程序，并注意保全证据。银行与借款人在办理借新还旧时，为防止借款人或保证人以银行隐瞒贷款的真有用途为由而抗辩借新还旧的合同无效，不管保证人是否为同一人，银行与借款人最好在借款合同上直接写明“借新还旧”，“以新还旧”等相关字样，或基于借款合同再签定补充协议，表明该笔借款系“借新还旧”，或以其他方式表明在签订借新还旧借款合同时保证人明白或应当明白借新还旧的真有用途。2、甲银行诉乙公司、丙公司、丁公司借款担保纠纷案【案情介绍】原告：甲银行被告：乙公司被告：丙公司被告：丁公司2005年10月27日，甲银行与乙公司签订《借款合同》一份，约定甲银行向乙公司发放贷款2000万元人民币，期限一年。同日，甲银行与丙公司签订《抵押合同》一份，约定丙公司以其在广州天河区的价值5139万元的在建房产提供抵押担保，但并未办理房产抵押登记。之后，甲银行依约发放贷款，履行了约定义务。但乙公司和丙公司在贷款到期后均未履行还款义务，乙公司于2006年11月18日提出展期申请，同时约定该笔贷款的展期由丁公司提供连带责任担保，并于2006年11月22日签订贷款《展期协议》，展期期限是2006年11月23日至2007年11月23日，利率不变。丁公司在《展期协议》的担保人项下签章，但该协议未约定保证方式和保证期间。合同履行过程中，乙公司欠本金及部分利息未偿还。2007年11月14日，甲银行向乙公司发出《贷款到期通知书》，由丁公司的财务负责人李某在该通知的借款人处签章加盖了该公司的法定代表人谢某的私人印章。后乙公司和丁公司均未履行偿还义务，2008年5月26日，甲银行诉诸法院。【法院审判要旨】法院审理认为，《借款合同》真实有效，乙公司构成违约行为，应承担偿还借款本息的责任。《抵押合同》是双方当事人的真实意思表示，因而真实有效。然而该房产未经抵押登记，因而银行不享有抵押权。《展期协议》未约定保证方式和保证期限，依法推定保证方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。2007年11月14日，丁公司李某签收《贷款到期通知书》，视为其该公司收到通知书，但现在丁公司所担保的主债务仍未到期，该保证的主债务到期日是2007年11月23日，甲银行在2007年11月14日对丁公司的通知行为仅能证明甲银行通知丁公司其所担保的贷款立即到期，而不能视为甲银行向丁公司主张了保证人的保证责任，因为现在主债务履行期限尚未届满，不存在保证人要承担保证责任的情形。主债务2007年11月23日到期后，在6个月的保证期间内甲银行未向丁公司主张保证责任。因为甲银行起诉时已超过保证期间，故免除保证人的保证责任。【评析】从本案观看，我们能够得出一些有关担保贷款中的担保应注意的问题。1．保证合同应当明确保证方式、保证范围、保证期间，违约责任、借款人偿还贷款本息的期限等内容。2．银行要对保证人的资格进行认确实审查。对法人的分支机构或职能部门提供保证的，要看是否有法人的书面授权。对合伙或联营组织，要有其组织的书面授权。3．防止担保流于形式，达不到担保的目的。即你为我担保，我为你担保，差不多上用银行的资金在相互担保。4．在贷款届期后的2年诉讼时效期间之内，向主债务人主张偿还借款本息的责任。5．在保证期间应当向保证人主张保证责任。【教训及启发】（一）加强商业银行信贷治理商业银行信贷治理从广义上理解包括：制定和实施信贷政策，建立和健全内部授权授信制度，制定、贯彻和执行信贷操作程序，以及建立信贷风险监测和操纵机制等诸多相互协调、制约的制度系统及其对制度执行效果的监督系统。狭义上的商业银行信贷治理仅指贷款发放前的调查工作、贷款存续期间的治理工作以及贷款出现风险后的监督、操纵和处理工作。（二）当前商业银行信贷治理工作中存在的要紧问题1．基础治理工作薄弱，信贷档案资料漏缺严峻。要紧表现为借款人和保证人的财务资料、贷款抵押凭证、贷后检查报告、催收通知书等资料的漏缺。信贷档案是银行发放、治理、收回贷款这一完整过程的记录，它的漏缺，尤其是有些法律文件不全，不仅对贷款的风险分析造成困难，也构成了依法收贷的障碍。2．贷款“三查”制度不落实。要紧表现为：一是贷前调查流于形式；二是贷中审查报送不严；三是贷后检查对贷款人贷款使用情况跟踪表面化，忽视对借款人贷后资信情况、抵押物、质押物的变化情况以及保证人经营情况和或有负债的变化进行跟踪调查。3．贷款经办人员法律知识薄弱，法律意识不强，贷款失去法律爱护。要紧有以下几方面的问题：(1)保证人主体资格不符合法律规定的要求；(2)一些商业银行未对抵押物、质押物的合法性、有效性进行认真审查；(3)按照《担保法》规定必须办理抵押登记的，未按法律规定办理抵押登记，造成抵押行为无效；(4)变更主合同要紧条款、延长主债务履行期限或者加重主债务人债务数额，未征得保证人书面同意，致使保证合同无效或部分无效；(5)不能充分运用法律有关诉讼时效中断或中止的规定，维护银行的依法收贷权。4．内部监督机制不健全，信贷治理制度存在漏洞，忽视对治理者的治理。要紧表现在：(1)监督约束机制没有真正起到作用，造成一些乱批贷款、乱投资、乱担保等；(2)贷款责任无法落实，最终导致无人负责，不了了之；(3)经营目标考核方法不科学，助长了经营上的短期行为，为了完成指标任务，不得不采取违规的做法。5．违规账外经营严峻。违规账外经营是目前商业银行信贷治理中的一个重要问题。其违规经营要紧采取私设账外账、乱用科目、调整账表和绕规模贷款等形式，并要紧投向房地产公司或其他高风险收益领域。由于账外经营是在隐蔽情况下进行的，这部分资产没有处于有效的监督之下，甚至参与了违法犯罪活动，因而这部分信贷资产处于巨大的风险之中。造成违规账外经营的要紧缘故包括：(1)前几年规章制度不健全，下放基层行权力过大，加之地点经济进展过热，资金需求与规模操纵矛盾突出，导致了一些基层行经营行为出现严峻偏差，违规经营逐步扩大；(2)个不行领导受个人或小团体利益驱动，无视国家金融法规，置国家三令五申于不顾，存在侥幸心理，隐瞒不报，结果漏洞越来越大；(3)部分行经营治理混乱，内部操纵不严，监督机制形同虚设。从全然上看，造成上述问题的全然缘故在于：信贷治理机制不健全。健全的信贷治理机制包括三个方面：制度、机构以及激励和约束系统。信贷治理制度要紧包括授权授信规定、信贷工作程序、信贷工作每一程序的内容和目标。信贷治理机构要紧解决信贷工作中的权力分工，从机构那个角度确保信贷工作中的权力受到其他部门的制约，分清信贷工作部门的职责，保证信贷工作中的每一项权力都受到相应的监督和制约。激励和约束系统致力于发挥每一位信贷工作人员的主观能动性，同时，通过明确信贷工作人员的职责分工，加大对信贷工作人员的纪律约束，保证信贷工作人员的整体素养。【对策措施】1．修订、完善各项信贷治理制度，保证各项制度之间的协调、配合和制约，确保各项信贷治理制度的贯彻落实。首先，从制度上完善信贷档案治理。制定、实施《信贷档案治理实施方法》，就信贷档案的收集、交接、检查进行明文规定，指派专人负责，并定期检查、考核执行情况。对企业财务资料虚假问题，能够考虑建立“四相符审核”和“财务报表审计失实责任赔偿制度”。具体来讲，确实是：一方面银行本身对借款企业的总账、明细账、原始凭证和重要实物进行核对，做到“四相符”；另一方面可与会计师事务所签订合同，托付事务所对银行贷款申请人的财务报表进行审计，并出具审计报告，作为银行审批贷款的依据，并同时在合同中规定，如因其报告不实而致使贷款损失，注册会计师本人及其所在事务所负责全额赔偿银行因此而受到的损失。2．其次，进一步完善以贷款风险治理为核心的授权授信、审贷分离、分级审批、集体审批、贷款“三查”等风险操纵制度。包括：在办理信贷业务时严格按照业务流程、岗位权限以及行使权限的条件进行运作，加强不同岗位、部门之间的相互监督、制约作用，实行对业务全过程的风险操纵，杜绝各种违规行为的发生；制定贷前调查、贷中审查及贷后检查的方法和实施细则，规定应该包括的内容、调查方式、核实手段等，以幸免流于形式。同时，建立健全岗位责任制，将信贷治理责任落实到每一个部门、每一个岗位和每一个人，严格考核，防止有法不依现象的发生。3．建立健全信贷专门治理机构，防止信贷权力的过分集中，实行信贷决策民主化、科学化。要真正落实审贷分离制度，尽快将贷款的审查和批准权分不落实到不同的职能部门，明确贷款审查部门的工作范围、工作职责和工作目标，规范贷款审批部门的工作制度、审批内容、审批权限、审批程序和审批责任。4．对大额贷款和疑难问题贷款，建立专门的贷款治理委员会，具体负责贷款审批决策问题。该委员会能够是一个特不设的机构，但应当由行政领导和业务专家组成，业务专家负责提供贷款申请人的差不多信息、贷款风险分析报告及专家意见，贷款审批实行民主决策。5．将贷款风险评估具体落实到一个独立于信贷业务部门的职能部门。贷款风险定期评估是监测贷款风险度的一项具体工作，需要独立、科学、客观地对每一笔贷款生命周期中的风险状况作出量化评估，达到一定风险水平的贷款，就需要有关部门采取有效措施化解、转移风险。因此，为了保证贷款风险评估的客观性、科学性、时效性，这项工作需要一个独立于信贷业务部门的其他部门来独立完成。设立专门的信贷治理机构是为了防范信贷权力的过分集中，利用机构的相对独立性在信贷权力分配中建立起一道“防火墙”。但为了保证信息的流淌性，保证各个部门都能充分占有、共享收集到的借款人的资信信息，还应该建立信息在有关部门流淌的制度，防止划地为牢、公共信息被一个部门私自占有的情况发生。6．建立借款人信用信息共享制度。上述两项措施旨在解决商业银行单个分支机构的信贷治理问题，然而由于单个分支机构的业务领域仅限于某一地区，不可能全面掌握现有借款人，特不是以后借款人的资信情况。因此，商业银行还应该在其系统内建立借款人信用信息系统，让其所有的信贷业务部门全面掌握借款人的资信状况、地点经济运行状况、国民经济运行状况、中央政府和地点政府的宏观或微观经济政策。目前借款人信用信息系统能够收集有钞票不还、无力偿还到期债务或者企业运行状况较差、贷款风险度过高的借款人的信息，通过在系统内交流“不良借款人黑名单”的形式，禁止其分支机构向不良借款人发放新的贷款，并采取有效措施及时收回旧贷款。此外，本案中，银行在贷款期限未届满时向保证人主张权利，没有起到保证期间转化为诉讼时效的法律效果；而贷款期限届满后反而没有向保证人主张权利，因超过保证期间法院判决免除保证人的保证责任。这就表明，法律知识对商业银行从业人员的作用的重要性和必要性。3，某银行与某五金塑料厂借款及抵押担保纠纷案【案情介绍】原告：某银行被告：某五金塑料厂原审被告：李君，女，1988年3月出生原审被告：李辉，男，1989年8月出生再审被告：李康，李康系上述两被告的父亲，法定监护、代理人2000年4月12日原告与被告某五金塑料厂订立抵押贷款合同，合同约定：由原告借款30万元给被告某五金塑料厂，期限6个月，利率为月息12.06%。该厂厂长李康以自家两块集体土地使用权（但分不冠其子女的姓名）作抵押担保。合同经某市公证处予以公证确认，合同签订当日，原告即借款30万元给被告某五金塑料厂。约定还款期满后，被告某五金塑料厂没有还本付息。2001年7月3日、2002年6月19日，原告两次向被告某五金塑料厂和抵押担保人的监护人李康发出催、还款通知书，要求对方履约还款，通知皆由既是工厂法定代表人又是抵押担保人监护人的李康签收，但被告都未有还款实际行动。后该工厂由于经营治理不善，资不抵债，企业实际停产多年，工厂法定代表人李康毫无还款愿望，企图躲避银行债务。2004年6月16日，原告将此违约行为连同被告某五金塑料厂在2000年8月28日的一份借款合同（也是由李君、李辉和李康各以土地证作担保）并案诉讼至某市人民法院。接到法院传票后，被告代理人辩称：1．借款合同系“借新还旧”，违反了相关金融法规，应认定无效；2．原告起诉超过诉讼时效；3．原告借款利率超过国家标准，显失公平；4．被告李君、李辉所提供担保的土地证系集体性质的土地，双方又未办理抵押登记，抵押人依旧无民事行为能力人，抵押合同应认定无效。【法院审判要旨】原审认为，原、被告在2000年4月12日双方签订的、并经公正的抵押借款合同事实与证据清晰，被告指2000年4月12日双方签订的抵押借款合同没有实际履行，与事实不符，即便是“借新还旧”，国家对此未作禁止，相反依旧商业银行的通行做法，被告据此主张合同无效，法院不予支持。借款于2001年10月12日到期，原告有证据显示曾于2001年7月3日和2002年6月19日两次向被告主张催还款，又于2004年6月16日向法院起诉，债权主张未过诉讼时效。依照人民银行的相关银行规定，商业银行被同意在基准利率上下浮动，原告据此要求被告还本付息合法，法院予以支持。被告提供两份土地使用权抵押担保，由因此属于集体土地性质，原、被告双方又没有办理抵押登记，该抵押担保合同依法视为无效，鉴于原、被告双方对造成抵押合同无效均有过错，被告方须承担二分之一的赔偿责任。法院依照《民法通则》第106条第1款、第108条、《担保法》第37条第（2）项、《民事诉讼法》第130条的规定，作出判决：1．限被告某五金塑料厂于本判决生效之日起十天内向原告支付借款本金30万元及利息20.0583万元。2．对被告某五金塑料厂未能清偿第1判项债务部分由被告李君、李辉共同承担二分之一的赔偿责任，但以其抵押物价值为限。3．驳回原告其他诉讼请求。2004年12月判决以后，原告即向法院执行庭申请执行，但一直未能落实，2005年9月，法院认为此案判决有误需要重审，裁定中止执行。法院再审要旨法院再审，查明的涉诉事实与原审差不多一致，原、被告之间的借贷关系合法，被告某五金塑料厂借款逾期不还已构成违约，应承担违约责任。发生抵押担保时，原审被告李君、李辉均为无民事行为能力人，依法不能独立进行民事活动，抵押担保行为也不可能由两人自行实施，故李君、李辉两人对抵押担保行为无效没有过错，不应承担相应责任。原审判令上述两人承担赔偿责任无法律依据，应予纠正。李康作为原两被告的父亲，是他们的法定监护、代理人，应对他们的行为负责，追加李康为再审被告，李康以二人名下的两块集体土地使用权为自己担任法定代表人的某五金塑料厂作抵押担保，是一种对被监护人财产不利的处分行为，李康本人对抵押担保行为无效存有明显过错，应承担由此而生的民事责任。2005年11月25日，某市人民法院作出再审判决：1．维持本院（2004）东经初字第2371号民事判决第1、3项。2．撤销本院（2004）东经初字第2371号民事判决第2项。3．原审被告某五金塑料厂欠原告某银行某支行的借款本息不能清偿的部分，由再审被告李康承担二分之一的赔偿责任。本案诉讼费用10000元，由被告某五金塑料厂和再审被告李康负担。【评析】本案中原、被告当事人双方最大的争议要紧是借新还旧的法律效力和造成抵押合同无效的责任承担问题。（一）借新还旧的法律效力。银行现实操作中经常发生的借新还旧行为，由于现行的法律、法规差不多明确规定，其法律效力是确信的，但可能阻碍其担保合同的效力。推断这一行为是否有效，最要紧的是要推断行为是否合法，按照合同理论，不违反法律、法规禁止性规定的行为，视同合法行为，本案中的证据显示，借新还旧行为是双方当事人在平等的条件下，双方意思的真实表示，依据《合同法》，其效力显然应得到确认，也理所因此应该得到法律的支持。《担保法司法解释》第39条规定：“主合同双方当事人协议以新贷偿还旧贷，除保证人明白或者应当明白的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定”。依据该条规定，借新还旧（即以新贷偿还旧贷）是有效法律行为，但可能阻碍到担保合同的效力，因此在借新还旧时，应落实担保关系。（二）再审有所变更的缘故。法院再审维持了原审的要紧内容，由于发生抵押担保时，原审被告李君、李辉均为无民事行为能力人，依法不能独立进行民事活动，抵押担保行为也不可能由两人自行实施，追加原审被告李君、李辉二人的父亲，法定监护、代理人，也是被告某五金塑料厂法定代表人李康作为再审被告，笔者认为，法院再审的做法和判决比较恰当，这是因为：依照《民法通则》第十二条：十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，能够进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。第十六条：未成年人的父母是未成年人的监护人。第十八条：监护人应当履行监护职责，爱护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。法院原审时，忽视了对原审当事人李君、李辉二人是无民事行为能力人这一点的认识，再审时依法加以了纠正，并判令由上述二人的父亲，也是法定监护、代理人李康作为再审被告并承担相应的民事责任既合法，也合情合理的。（三）抵押合同无效的责任承担。本案中，法院判定被告提供两份土地使用权抵押担保，是属于集体土地性质，且原、被告双方又没有办理抵押登记，该抵押担保合同依法视为无效。由于当事人双方均有过错，造成了抵押保证合同的无效，在债务人某五金塑料厂已丧失了偿还能力的情况下，由实际担保人李康承来担抵押担保合同无效的部分责任是债权人某银行能否挽回或减少损失的关键，对此，《担保法》有明确规定，为了便于司法实践操作，最高人民法院的司法解释还对担保合同无效后的责任处理作了规定：《担保法》第5第第2条款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当依照其过错各自承担相应的民事责任。”关于主合同有效而担保合同无效时，担保人的责任，最高人民法院的《担保法司法解释》第7条：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。”综上所述，法院再审判定实际担保人李康对债务人某五金塑料厂欠债权人某银行某支行的借款本息不能清偿的部分，承担二分之一的赔偿责任有理有据，也符合民事责任的一般原理。【教训及启发】通过此案，我们发觉除了借新还旧的法律效力争议问题、民事行为能力人的界定等问题，最关键的依旧集体土地使用权的抵押法律效力问题，《担保法》、《物权法》都有相应的规定，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押，然而有两种例外，即集体荒地土地使用权和乡村企业集体土地使用权土地使用。同时，国土总局下发的《农村集体土地使用权抵押登记的若干规定》规定：“抵押登记应当以土地使用权登记为前提。经县级人民政府土地治理部门登记的集体荒地土地使用权和乡村企业集体土地使用权能够设定抵押权，其他类型的集体土地使用权不得抵押。”然而，许多客户过去所设定抵押的集体土地使用权的类型大多不符合规定要求，银行在实际操作过程中对此并未严格限制，也没有在意抵押行为是否已向土地治理部门申请办理抵押登记，以为客户的权证押放在银行就万事大吉了（有的抵押合同还通过了公证），依照《担保法》第四十二条（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地治理部门；第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。同时，《物权法》对上述担保规定做出了修正，即《物权法》第一百八十七条规定：“以本法第八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建筑的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记设立。”显然，假如土地使用权抵押未经土地治理部门办理土地使用权抵押登记，则此项抵押权不受法律爱护，土地使用权也不能作为抵押财产进行处置。在目前的实际诉讼中，由集体土地使用权抵押而产生的争议，银行的主张大多数不容易得到法院的支持，债务人也大多企图乘机躲避银行债务，对此，在现有客观条件下，银行还未有更好的方法去采取其他措施加以补救，原先设定的抵押担保实际上被悬空，一旦债务履行期届满而债务人违约时，债权人银行本应享受的优先受偿债权专门难得到法律的爱护，即使债权胜诉，作为一般债权，实际执行过程中也专门难收到预期想得到的效果。4，某银行与某建材进展公司贷款抵押无效案【案情介绍】原告：某银行被告：某建材进展公司被告：某华有限公司某建材进展公司于2002年9月5日向某银行某分行贷款人民币45万元，期限半年，月利率9.24‰，用于购进钢材一批，并由其关联公司某华有限公司提供信用担保。同时该借款单位尚提供位于华园B幢701、703、801、802、803房的房产进行抵押，因当时的房产尚未进行验收，无法进行抵押登记，只有公证。借款单位是某区所属集体所有制企业，主营建筑材料，原公司经营正常、有效益。2002年9月5日因资金缺乏，以购进钢材一批为由向某银行贷款人民币45万元。该笔借款到期后，某分行多次催收，均无结果。【法院审判要旨】该笔借款到期后，某银行多次催收，均无结果，因此某银行在2004年6月26日向某区人民法院起诉胜诉，并在2005年3月申请执行，因借款单位及担保单位均无财产可供执行，担保单位经工商查询无登记资料，法院于2005年4月裁定中止执行。该笔贷款45万元于2005年上半年清分时认定为损失类贷款，要收回此款差不多无希望。该笔贷款实际上已形成损失。【评析】因当时该担保单位（关联企业、法人代表系同一人）在湖南投资一工程，资金被转给担保单位作流淌资金。因担保单位属盲目投资，投资的资金无法回笼，且在其他银行的贷款到期无法偿还被起诉，办公场所被查封，法人代表因涉及其他案件而外逃，目前已失去联系，公司已关停，已无力偿还债务，丧失保证能力。借款单位已关停，公司已于2007年3月注销，公司目前查无财产、无资金，已丧失偿债能力。公司提供的房产作抵押因无抵押登记被法院认定为无效抵押，尽管起诉时采取了财产保全措施，但因房产的产权不属其公司所有，公司所提供的房产合同及收据差不多上假的，其房产的所有权人都出具了所有权依据，抵押物也无法承担其赔偿责任。【教训及启发】从该案，能够吸取的教训有：1．房产尚未进行验收，没有进行抵押登记，只有公证，但在事后，银行应当主动补办登记手续，使抵押有效。因为房产属于法律规定的须经登记才能有效的类型。2．担保单位经工商查询无登记资料。此点表明银行对担保单位的事后跟踪监测还有待加强。在当借款人不能按期清偿银行借款的情况下，担保单位即要承担替代还款义务，因此，贷后检查不应仅仅是针对借款人，关注担保人的情况同等重要。关于抵押登记的有关问题：1．法律规定必须办理抵押登记的。《中华人民共和国担保法》的42条规定，办理抵押物登记的部门如下：(一)以地上无定着物的土地抵押的，为核发土地使用权证书的土地治理部门；（二）以都市房地产或乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地点人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备或其他动产抵押的，为财产所在的的工商行政治理部门。2．法律未规定必须办理抵押登记的。《担保法》的43条规定，当事人以其他财产抵押的，能够自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人，登记部门为抵押人所在的公证部门。《担保法》第34条规定了能够设立抵押的抵押物范围，而第42条规定了必须办理抵押权登记的抵押物的种类。3.关于登记的效力问题。《物权法》第187条规定：“以本法第八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建筑的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记设立。”同时，第188条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建筑的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”可见，我国关于抵押登记的效力关于不动产和动产来讲是有区不的，关于不动产，必须登记，不登记抵押权不成立；关于动产，能够登记也能够不登记，然而不登记不得对抗第三人。5、某银行与某铝型材厂担保纠纷案【案情介绍】原告：某银行被告：某铝型材厂被告：某集团有限公司某铝型材厂是某经联社申请开办，由高鹏和高行共同挂靠经营的企业，高行2002年初因车祸中死亡，其李某继承高行的份额，接着经营，同年，高鹏退出该厂后，全部转为李某个人经营，并在2002年6月10日到工商所办理变更手续，因为当时市场需求旺盛，该厂产销正常，在某银行某分行的日常结算比较多，并能按时归还某分行贷款本息。在2006年10月14日，该厂因流淌资金不足向某分行申请抵押转贷，由某集团有限公司作担保，以其自有的挤压机、发电机（总价值78万元）作抵押向某分行申请了叁拾万元人民币贷款，到期日为2007年4月20日，利率0.842%，同时办理了企业动产抵押物登记证。在合同期内，该厂还能正常付息，但到2007年4月后，由于国家宏观调控的逐步到位，消费市场疲软，加上众多家庭式铝合金厂的削价竞争，该厂生产经营陷入困境，已开始无法支付利息，更遑论本金。【法院审判要旨】因为借款人不能按时清偿贷款本息，某银行将其诉诸法院，某市法院经调查取证后，于2007年8月20日下达了民事判决书，判令该厂10天内清付所欠某分行之本息，某银行对抵押物享有优先受偿权；担保单位承担连带清偿责任。某银行于2008年1月8日向法院申请强制执行，由于某法院执行迟缓，以致抵押给某分行的挤压机、发电机被其他法院收去，拍卖后判给他人，银行人员不甘心法院的做法，多次找其理论，但毫无结果。在2008年11月19日，某法院出具了一份民事裁定书，经法院执行人员查明。某铝型材厂，某集团有限公司均无财产可供执行，李某去向不明，且查无可供财产执行，并中止了某银行的执行。在中止执行后，某银行人员经多方调查，也不能找出借款单位、担保单位、借款人的相关财产，该笔贷款已难以收回。【评析】本案中，银行贷款难以回收的缘故有：1．但由于在判决之前，该厂已到工商局申请歇业，厂里的铝型材，其他物资被李某转移卖走。2．担保单位更是专做贷款担保皮包公司，并无任何财产，所收取的治理费全部用作职员的工资。而借款单位某铝型材厂已空空如也，法人代表李某不堪多方追债所迫，出走他乡，难觅踪迹。3．在银行申请强制执行，由于某市法院执行迟缓，以致抵押给某分行的挤压机、发电机被其他法院收去，拍卖后判给他人。【教训及启发】针对本案中银行难以收回贷款的形成缘故，能够总结出的经验教训有：1．商业银行应当实际调查借款人的资信状况。贷款银行在发放贷款之前，必须对借款人的信用程度、生产经营状况、借款用途、市场风险和偿还能力等等情况进行调查、分析和核实。2．贷款发放后，银行应当紧密注意贷后的检查和监督。银行应当跟踪贷款的使用情况，随时紧密关注贷款的风险。该案中，在判决之前，该厂已到工商局申请歇业，厂里的铝型材，其他物资被李某转移卖走，而银行却不清晰其真实情况，在判决后银行方才明白其情况，但已为时已晚。3．贷款银行应当对保证人进行严格的审查。《中华人民共和国商业银行法》规定借款人应当提供借款担保。贷款银行应当对保证人的主体资格，代偿能力，实现保证责任的可能性进行分析和核实，不能偏听偏信。本案中银行对担保单位更是专做贷款担保皮包公司，并无任何财产，所收取的治理费全部用作职员的工资这一真实情况都没有掌握，就同意其作为担保单位，使得担保失去了担保应有的意义。4．银行应当牢固树立风险意识。坚持信贷资金的安全性、效益性和流淌性。2003年底修订的《商业银行法》将安全性列为商业银行经营的首要原则。安全性是基础、是前提，只有在安全性的基础上才能保证流淌性和效益性。5．建立风险防范的有效机制，贯彻执行信贷规章制度。信贷治理的风险防范机制应当是可行、全面、有效的，应当能在实际工作中得到贯彻和执行。在信贷治理工作中，有章不循、违规操作、疏忽草率等都造成贷款损失的重要缘故。6．增强银行工作人员的责任感，加强思想品德教育，树立与银行同安危，共进展的主人翁意识。6、某银行与某工业公司贷款纠纷案【案情介绍】原告：某银行被告：某工业公司被告：某市二轻工业集团公司某工业公司于2002年12月23日向某银行借款人民币1000000.00元，借款合同编号970号，借款月利率7.92‰，借款到期日为2003年6月23日。该笔借款由某市二轻工业集团公司作保证担保。然而，这笔借款一直没有归还，计至2008年7月20日，累计拖欠利息646386.35元（全部为表外利息），本息合计为1646386.35元。某工业公司是集体所有制企业，经营生产风扇、家用吸尘机、电热水器等家用电器。该公司在90年代初曾有过良好的业绩，产销两旺，是一家比较有阻碍的企业。后来由于对市场把握失误，把重点放在开发多种经营，涉足项目包括房地产、商场、发电等，脱离了主营业务。由于战线过长，铺面过广，再加上市场降温，结果许多项目以失败告终，公司负债累累，无法翻身。该公司在1998年初已差不多陷于停产状态。某银行早在2000年已与该公司有信贷业务关系，最高时借款余额380万元，后来逐步压缩至100万元。该公司于2002年12月开始欠息，之后一直没有付息，更没有还本。某分行虽反复追收，但均无效果。【法院审判要旨】某银行于2005年10月对债务人提出起诉，某银行胜诉。某工业公司差不多丧失清偿能力，可能资不抵债2000万元以上。没有执行判决，某银行于2006年3月申请执行。担保单位某市二轻工业集团公司，前身是二轻局，是借款单位的行政主管部门，政企分家时成为经济实体，但经济实力有限，曾为辖下企业作巨额担保均无能力履行。因此对本笔担保也没有能力履行。2006年11月，法院裁定中止执行。由于借款单位已丧失还款能力，担保单位也没有能力履行代偿，以致这笔借款本金1000000.00元无法收回。【评析】2005年3月，某市工商银行向法院申请某工业公司破产，法院受理进入破产程序。某工业公司基于全面的考虑，向市政府和法院陈述破产的不良后果，其中重点是“某花园”将引发的问题。“某花园”由某工业公司开发和治理，已售出2300多户，假如某工业公司破产，该2300户的水电供应和小区治理会终止运作，数千人的生活将陷于混乱。还有是“某花园”的土地被用于抵押贷款，造成土地使用权与房屋产权的分离，2300户主交款后至今不能办理产权证，假如某工业公司破产，这些业主将追讨无门，必定引起社会矛盾。因此某工业公司是否破产，不仅是个经济问题，而且更会牵涉社会问题。法院最终判决不同意某工业公司破产。【教训及启发】1．该案中“某花园”的土地被用于抵押贷款，造成土地使用权与房屋产权的分离，2300户主交款后至今不能办理产权证，是造成本案的全然性缘故。商业银行在发放贷款之前，应当调查清晰借款企业的财务状况极其它经营状况，银行应对借款企业的整体状况有详细的了解和把握，幸免把贷款投放到有自身有复杂纠纷的企业，因为涉及复杂纠纷的企业，其不可测因素太多，贷款所隐含的风险相对就比较大。2．房地产抵押：土地使用权和地上建筑物及其其他附着物同时抵押的原则。依照房产、地产所有权主体相统一的原则，在涉及房产或者土地抵押时，应当同时抵押。关于那个问题，我国现行差不多有诸多法律有明确的规定。诸如，《中华人民共和国担保法》第36条规定：“以依法取得的国有土地上的房产抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。”“以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。”“乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押，其占用范围内的土地使用权同时抵押”。《中华人民共和国都市房地产治理法》规定：“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押”。《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第33条规定：“土地使用权抵押时，其地上建筑物、其他附着物同时抵押。地上建筑物、其他附着物抵押时，其使用范围内的土地使用权随之抵押”。土地使用权设定抵押后，新建建筑物如何办呢？《中华人民共和国担保法》第55条第一款规定：“都市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，能够依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿”。3．房地产抵押权的实现。依照《担保法》和《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》和《都市房地产抵押治理方法》的规定，抵押人有下列情况之一的，抵押权人有权要求处分抵押的房地产，对处分抵押财产所得，抵押权人有权优先受偿：（1）债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，债务人又未能与抵押权人达成延期履行协议的。（2）抵押人死亡、或者被宣告死亡而无人代为履行到期债务的，或者抵押人的合法继承人、受遗赠人拒绝履行到期债务的。（3）抵押人被依法宣告破产或者解散的。（4）抵押人违反本方法的有关规定，擅自处分抵押房地产的。（5）抵押合同约定的其他情况。凡有上列情况之一的，经抵押当事人协商，能够通过拍卖、变卖等方式处分抵押房地产。协商不成的，抵押权人能够向人民法院提起诉讼。抵押权人处分抵押房地产时，应当事先通知抵押人。抵押房地产为共有或者出租的，还应当同时书面通知共有人或者承租人。在同等条件下，共有人或者承租人依法享有优先购买权。同一房地产上设有两个以上抵押时，以抵押登记的先后顺序受偿。以划拨方式取得的土地所有权连同土地上的建筑物设定的房地产抵押进行处分时，应当从所分得的价款中缴纳相当于应当缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人即可优先受偿。法律、法规有其他规定的，依照其他规定。关于处分抵押房地产所得金额，依照下列顺序分配：（1）支付处分抵押房地产的费用。（2）扣除抵押房地产应当缴纳的税款。（3）偿还抵押权人债权本息及支付违约金。（4）偿还由债务人违反合同而对抵押权人造成的损害。（5）剩余金额交还抵押人。关于处分抵押房地产金额不足以支付债权、违约金损害赔偿金时，抵押权人有权向债务人追索未足清偿部分。因处分抵押财产而取得的土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权的，应当依照规定办理过户登记。4．关于划拨土地使用权抵押问题。划拨土地使用权是指土地使用者通过行政方式依法无偿取得的土地使用权。《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第44条规定：“划拨土地使用权，除本条例第45条规定的除外，不得转让、出租、抵押”。该条例第45条规定：“符合下列条件的，经市、县人民政府土地治理部门和房地产治理部门批准，其划拨土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权能够转让、出租、抵押：（1）土地使用者为公司、企业其他经济组织和个人；（2）领有国有土地使用证的；（3）具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明的；（4）依照本条例第二章的规定签订土地使用权出让合同，向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或以转让、出租、抵押所获收益抵交土地使用权出让金。《担保法》第56条规定：“拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权”。5．有关集体土地使用权抵押问题。依照《担保法》的规定，关于集体土地使用权的抵押，限于以下两种情况：一是抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒滩、荒丘、荒沟等荒地的土地使用权；二是乡（镇）、村企业的土地使用权，同时该土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。此外，以承包的荒地土地使用权抵押或者以乡（镇）、村的企业厂房等建筑物占用范围内的土地使用权抵押的，在实现抵押权后，未经法定程序不得改变土地集体所有和土地用途。7．某银行与某置业有限公司银行承兑汇票纠纷案【案情介绍】原告：某银行被告：某置业有限公司被告：某钟表有限公司2000年12月2日，某置业有限公司欲从某市洛龙商贸有限公司购买一批建筑材料，因流淌资金不足向某分行某支行申请签发不足额银行承兑汇票。经信贷员调查并经分行审批，经办行于2000年12月8日向该申请人签发了两份票面金额共计542万元的银行承兑汇票。其中一份承兑汇票金额为300万元、到期日2001年6月4日；另一笔承兑汇票金额为242万元、到期日为2001年6月8日。两笔承兑汇票的收款人均为某市洛龙商贸有限公司。该笔授信方式为敞口银行承兑，并提供了两种担保形式。其中，由第三方某恩（集团）股份有限公司以其在某分行的存款提供500万元保证金担保；剩余的42万元敞口部分由第三方某钟表有限公司提供连带责任担保。在办理了担保及有关手续后，签发了542万元银行承兑汇票。该笔承兑到期后，经办银行用500万元保证金解付部分承兑款项，敞口部分的42万元承兑款项因承兑申请人无力承付造成垫款，转入逾期贷款。后形成呆帐。现被清分为损失类贷款。虽经某银行到承兑申请单位和担保单位多次催收，仅收回7.66万元，最后终因还款能力有限造成34.34万元垫款无法收回。【法院审判要旨】在多次清收无果的情况下，某银行向某市中原区人民法院提起法律诉讼。经法院审理，与2003年2月4日下达民事判决书[（2002）中原经初字第759号]，依法判决某置业有限公司偿还某分行本息34.34万元并承担诉讼费用7961元。因担保时效已过，担保单位担保责任免除。判决生效期满，债务人未按期履行其还款义务，某银行又于2003年7月31日向法院申请强制执行。经多方查找，结果无任何财产可供执行，2005年4月23日法院下达民事裁定书[（2003）中执字第975号]]，依法裁定终结执行。2003年5月18日，担保单位某钟表有限公司被某省工商行政治理局依法吊销营业执照而注销。2005年12月19日，债务人某置业有限公司亦因被某省工商行政治理局依法吊销营业执照而被注销。【评析】该笔贷款因借款单位和担保单位均被国家工商治理部门依法吊销营业执照，又通过法律诉讼程序对借款单位和担保单位进行了财产追索，因无任何财产抵偿某分行债务现已被法院依法终结执行。由于该笔贷款难以回收的因素有：1．债务人和担保单位均被工商行政治理部门依法吊销营业执照而被注销；2．债务人和担保单位已无任何经营活动和收入来源；3．已通过法律程序对债务人进行财产追索，已无任何财产可供执行；4．因诉讼过期，法院判决担保单位保证责任免除；5．法院已裁定终结执行。【教训及启发】防范此类案件的再次发生，银行应当做到：1．银行在签发银行承兑汇票时，按照企业的偿付能力要求企业交纳足值的保证金。2．要求企业提供具有担保能力的第三人提供担保。3．注重银行承兑汇票签发后的跟踪治理，特不是诉讼时效的治理，一旦超过诉讼时效，银行丧失胜诉权。应当注意的是，保证期间是不变期间，债权人在保证期间内主张权利，保证期间就可转变为诉讼时效。2．银行在发放贷款或签发票据时，要确保所发放款项的安全性。可要求义务人提供保证、抵押或质押等担保。启发：票据的特性。票据具有无因性、文义性和独立性。（一）票据的无因性。系指票据关系尽管基于一定的缘故关系才能成立，当票据关系一经成立，就与产生或转让票据的缘故关系分离，两者各自独立。结合我国票据法，对票据的无因性应当理解为，票据关系只有在合法成立后才与缘故关系分离，假如当事人以欺诈、胁迫或盗窃等方式取得的票据，不得享有票据权利。如此的规定注重票据的合法性。在票据关系发达的国家，一般地，只要票据已具备票据的法定条件，纵使票据有瑕疵，票据关系仍然成立。（二）票据的文义性。系指票据权利、义务的具体内容以及票据的其他有关事项，职能按照票据上记载的文义来确定，既不能由任何人来随意解释，也不能依照票据以外的其他文件来确定或变更票据记载的文义。（三）票据的独立性。系指票据上的各个行为相互独立的发生效力，某一票据行为无效，并不阻碍其他票据行为的有效性，即使在先的票据行为无效，也不阻碍在后的票据行为有效。8．某银行与屠某票据赔偿纠纷案【案情介绍】原告：屠某被告：某银行（以下简称“第一被告”）被告：工商银行某支行（以下简称“第二被告”）2002年9月28日，屠某携带一张由工商银行某支行签发，以其本人为收款人，金额为30万元人民币的转账银行汇票到某地购货，次日汇票被他人非法侵占，后原告查询发觉该汇票于29日在某市某镇，从“某市某镇竞业五金厂”账户全额提示兑付。该票记载，该票款由第一被告收托，第二被告作为代理付款行加盖转讫章，汇票背书记载该汇票差不多背书转让。由因此非现金汇票，因此该汇票金额先被转入由“持票人”指定的“某市某镇竞业五金厂”在第一被告处所开立的账户，后提现取走。事后有关方面查明该汇票背书栏签章非原告本人所签，所预留的背书人屠某身份证系伪造。事后的调查证据还表明：“某市某镇竞业五金厂”向第一被告递交的开户申请书上没有申请日期，没有人民银行的许可证编号，没有开户的审核意见，没有人民银行准许开户的印章或签字，同时“某市某镇竞业五金厂”留存的营业执照复印件显示该执照于2001年4月即过期，证据讲明该账户的开立程序是违规的，第一被告对此未予否认。为此，原告诉至某省某市人民法院，同时还向法院提交了八项调查证据，并依照《民法通则》的有关规定，以重大过失造成原告巨大经济损失为由，控告第一被告应承担相应的民事责任；又因该汇票的兑付需先后通过第一被告和第二被告的相应手续才能最终完成，故也控告第二被告对原告的损失承担连带责任。请求法院判令第一被告赔偿原告经济损失30万元及利息损失4、1175万元，诉讼费由第一被告承担，第二被告承担连带责任。某银行作为第一被告辩称：1．作为持票人的托付收款行，不负有审查汇票背书的连续和提示付款人合法身份证明或有效证件的义务；2．第一被告并按未在汇票上签章，不应为汇票的变造或变造记载事项负责；3．第一被告只为“某市某镇竞业五金厂”违规开户承担行政责任，而非票据金额的民事赔偿责任；4．第一被告与第二被告系托付票据结算关系，未对原告构成共同侵权，不应承担连带责任。第二被告某市工商银行某支行对原告证据无异议，但辩称：1．原告属保管不善造成汇票落入他人之手，差不多不享有票据权利，无权再向第二被告主张其票据上的权利；2．第二被告在审查银行汇票悲书及兑付票款的行为方面无过错，也不应对原告的票款流失负责。【法院审判要旨】某市人民法院依照原告提供的有关方面的证据，并通过调查审理，依据《票据法》、《银行账户治理方法》的相关规定，于2005年8月2日作出判决：依据《票据法》第六十九条规定：“持票人为出票人的，对其前手无追索权。持票人为背书人的，对其后手无追索权。”原告向第一被告追索前手责任的理由不充分，此案中，只能依据《银行账户治理方法》追究第一被告行政违规责任，第一被告收托行某银行过错在于违规开户，导致原告无法向兑付人追偿，应承担原告票据金额30万元损失的20%的责任，加上部分诉讼费用，须向原告支付人民币金额共计61526元。同样，依据《票据法》，第二被告付款行工行某支行则因其承接的后续程序合法有效，无明显过错而免责，驳回原告其他诉讼请求。【评析】此案中，法院判决第一被告存有过错，要紧在于新开户的治理违规方面，人民银行颁布的《银行账户治理方法》第21条、第22条分不规定：存款人申请开立差不多存款账户，应填写开户申请书，提供规定的证件（如工商执照正本等）、送交盖有存款人印章的印签卡片，经银行审核同意，并凭中国人民银行当地分支机构核发的开户许可证开立账户。开立一般账户，应填写开户申请书，提供规定的证明文件（差不多存款账户的存款人同意其附属的非独立核算单位开户的证明），送交盖有存款人印章的印签卡片，经银行审核同意后开立账户。汇票兑付账户是在某银行开户的“某市某镇竞业五金厂”，经案发后调查开户资料发觉，其开户资料存在明显的重大缺陷：开户申请书上没有申请日期，没有人民银行的许可证编号，没有开户的审核意见，没有人民银行准许开户的印章或签字，同时“某市某镇竞业五金厂”留存的营业执照复印件显示该执照于2001年4月即过期。开户资料不能确定该企业是否还存在，不管是开立差不多户依旧一般户，其开户条件差不多不具备,但第一被告的受理环节没有提出异议，仍然为其开户，是显然的违规操作，这种失职行为最终酿成了过错，其后果既扰乱了人民银行的开户治理规定，也为日后该户的非法活动埋下了伏笔。正是由于这一违规开户而造成的治理的失控，导致屠某无法向票据伪造人“某市某镇竞业五金厂”追偿，法院也是以此为据判定第一被告存有过错而要为屠某的损失承担一定的民事责任,这种票款损失的间接因素，确实是造成第一被告因败诉而要付出代价的直接缘故。【教训及启发】通过此案，第一被告某银行除了在新开户的治理方面存有过错外，还暴露了其在大额现金支取治理方面的问题和漏洞，依照《银行账户治理方法》第四条、第五条规定：存款人的工资、资金等现金的支取，只能通过差不多账户办理。一般账户能够办理转账结算和现金缴存，不能办理现金支取。另依照《某省现金支付治理实施方法》的第十二条规定：关于开户单位的大额现金（指单笔或当日累计超过10万元）支取，开户银行应要求开户单位填写《大额现金支取审批表》及《大额现金支取登记表》，按规定审批后支付。《审批表》应附于支付凭证后与当日传票一同装订。《登记表》由开户银行分（支）行汇总于月后10日内报当地人民银行备案。按照以上规定,“某市某镇竞业五金厂”假如开立的是一般账户,就不能支取现金，即使是差不多账户,大额取现也必须按规定办理相关手续，做好登记和备案。然而，这些规章形同虚设，票据非法持有人在专门短的时刻里,轻而易举地将30万元全部提现取走，尽管法院在此案中并未据此直接追责，但以上现象表明某银行在现金治理方面同样也存在风险和隐患。法院最后判决某银行败诉并承担部分责任，6万多元的损失换回了一次教训，也许有人会认为这算不上什么大案要案，但笔者不认为涉案金额小，就能够轻易地息事宁人，希望通过对这一败讼案例的分析，能给大伙儿带来某些警示：规范治理时刻都要重视，经营风险大小都要警惕。本案的涉案金额只是30万元，法院也只是判某银行承担一部分责任，假如是300万元、3000万元或者更多呢；假如法院的判令责任比率更高呢；某银行的损失也许将远远不只是几万元就能够了事的。本案又一次敲响了警钟，假如没有平日一贯严格的要求、规范的操作，原谅和姑息看似不大的“违规”，不及时预警和指正，这些行为可能会变得习以为常，可能会积重难返，最终也许会形成重大的风险，造成严峻后果，甚至将付出惨痛代价。9，某银行诉张某等26人预售商品房抵押欺诈贷款案【案情介绍】原告：某银行被告：张某等26人被告：广州某房地产开发有限公司（简称某公司）张某因申请购买预售商品房，1998年7月9日某银行与张某签订《楼宇按揭抵押贷款合同》，并办理了所购房屋的抵押登记。某公司自愿为张某借款提供担保，对所借贷款本息和从属费用负连带清偿责任。某银行于1998年7月24日向张某发放贷款220000元购房贷款，张某应分8年期向某银行还清贷款本息，但从1999年3月以来，张某所欠贷款本息未还。张某称她并没有与某公司签订《房地产预售契约》，契约上的签字系某公司伪造，她不是真正的购房者，不具有订立《抵押贷款合同》的主体资格，某银行与某公司恶意串通，损害其利益，表现在贷款前未对其认真调查，贷款时未对其证件认真审查。某公司称本案贷款合同的实际履行人和担保人均是该公司。法院审理查明，被告某公司为取得银行贷款，以被告张某的名义申请个人购房，被告张某在《个人按揭贷款申请表》上签名，并按要求提供相关证件。被告某公司提供首期供楼存款，张某开立了用于偿还楼款的活期存折，但存折一直由某公司保管。后张某作为抵押人(借款方)，某公司作为担保人(楼盘进展商)和某银行签订《楼宇按揭贷款合同》。约定抵押人以其与担保人签订的“商品房预售契约”之全部权益抵押给抵押权人某银行，担保人在借款人不能清偿债务时负连带清偿责任。后某公司和张某签订一份无具体签约和退房时刻的《退出供房和约》，约定张某退出供房，由某公司以张某的名义接着履行与某银行的按揭购房合同。【法院审判要旨】张某与某公司双方并非购买商品房的真实意思表示，真正目的是某公司为取得某银行的贷款，某公司也未向张某交付房屋，二者以虚假的购房事实与某银行签订《楼宇按揭抵押贷款合同》，从而取得贷款，是欺诈行为，因此《楼宇按揭抵押贷款合同》无效。造成合同无效的要紧责任是某公司，且无效合同所取得的款项也是由某公司在使用。张某明知其事实，仍然参与欺骗，应对其过错承担相应的民事责任。法院判决(1)《楼宇按揭抵押贷款合同》无效，(2)被告某公司偿还所欠贷款本息，(3)被告张某对某公司不能清偿部分承担连带清偿责任。【评析】关于本案而言，使企业骗取银行资金得逞的缘故要紧有：一是贷前调查不够深入，不够准确。贷款材料中没有真实反映出借款人的真实情况，也更无从掌握贷款的真有用途。二是贷时审查不严。该案一共26人以几乎相近的方法贷款，其虚假的贷款材料数量是较多的，贷时审核流于形式，仅凭简单的贷前调查即通过了审批。三是贷后检查不力。贷款贷出后没有及时跟踪检查，使其欺诈借款的行为专门长时刻都未发觉。【教训及启发】1．这类假按揭贷款要紧特征是按揭借款人员众多，但在办理按揭贷时，往往只有房地产公司（诈骗主体）的工作人员直接与银行人员参与按揭贷款的全过程。银行人员往往只有按揭借款人的授权托付书和身份证复印件等资料，但并没有与其面对面接触，因此容易上当。2．由于假按揭导致抵押合同无效，银行就失去了对房地产的优先受偿权，这势必严峻危及银行的贷款安全。这是一起典型的企业利用虚假材料骗取银行资金的案例，其教训是特不深刻的。要贯彻贷款的贷前调查，贷时审查，贷后检查的三查制度，防范风险。认真落实贷款三查制度，积极做好贷款全周期的风险防范工作。按照《某银行授信责任认定及处罚方法》《某银行职员违规行为处罚暂行方法》及其他有关规定进行责任认定，对有关责任人进行责任追究和处罚，是落实三查制度的保障。10、某银行与某市国营商业总公司经营部贷款纠纷案【案情介绍】原告：某银行被告：某市国营商业总公司经营部某市国营商业总公司经营部成立于1997年8月9日，属于全民所有制企业，该经营部从1998年开始，组装生产摩托车，尽管其生产的摩托车产量不断增加，但从其公司报表显示，差不多连续5年亏损。2000年亏损685万元，2001年亏损698万元，2002年亏损646万元，2003年亏损957万元，2004年亏损361万元，2005年3月截止亏损362万元，资产负债率高达126%，差不多严峻资不抵债。某市国营商业总公司经营部从1994年开始，先后3次向某银行某支行借款共计200万元，贷款用途是购买原材料，组装摩托车。其中，第1笔贷款50万元，期限是1997年9月24日至1998年12月25日。第2笔贷款50万元，期限是1998年10月10日至1999年1月10日。第3笔贷款100万元，期限是1998年12月29日至1999年1月12日。上述3笔贷款均由某市国营商业总公司担保。截止2002年6月30日，某市国营商业总公司经营部拖欠某银行某支行贷款本金200万元人民币，利息119.9万元。【法院审判要旨】某银行某支行于2002年3月某市国营商业总公司经营部提起诉讼胜诉，但未发觉其可供执行的财产。【评析】本案例中3笔贷款形成不良贷款难以收回的缘故有：（一）借款人有意躲避。某市国营商业总公司经营部总经理从1994年开始，在办公室前台设立秘书，这本来是正常的设立，然而某支行的信贷人员却经常被拒绝在门外，即使总经理在办公室闲聊也不与前来工作的信贷人员见面，或要求信贷人员等候一段时刻后再让秘书告之另外约定时刻见面，若信贷人员按时应约，秘书又告诉总经理不在或不清晰。借款企业能够躲避不见银行人员，这种现象几年来总是如此。某支行有关领导通过再三预约和敦促，总经理才牵强与信贷人员见面，但从来不提归还贷款本息的事，在信贷人员的再三追问之下，才牵强称货款未到位，正在加紧催收，假如货款回笼，就偿还贷款。依照调查了解，某市国营商业总公司经营部前几年大量组装摩托车，出售摩托车发动机，同时出售摩托车产品的合格证，利润相当可观，但在公司银行账户上却无资金往来，属于有意躲避银行债务行为。（二）借款企业“金蝉脱壳”。重新注册成立某市商务有限公司，大股东是某市国营商业总公司经营部的总经理，其他股东还有某市国营商业总公司经营部的副经理等。某市商务有限公司不管从治理体制、经营机制、工作模式，依旧从人员的安排上，都与原来的某市国营商业总公司经营部完全一样。依照了解某市国营商业总公司经营部的大量贷款都通过某市商务有限公司来运作，以此种方式来转移某市国营商业总公司经营部的资产，以达到躲避银行债务的目的。（三）担保流于形式。贷款的担保单位是某市国营商业总公司，公司是治理机构，自身没有经营，全然没有经营收入，因此，该担保单位实际上不具有担保能力。2002年某市企业转制，担保单位某市国营商业总公司经并入某市四大资产公司之一的某市商贸资产经营公司。因此，某银行要求更换担保人或提供新的抵押物，但借款人以无法找到新的担保单位为由，拒绝提供新的担保。【教训及启发】1．为了保证银行的信贷资产安全，除了要考虑借款人的经营状况以外，还要分析其财务情况，借款人的还款能力，更重要的是了解借款企业负责人的信用观念、法律及道德观念。在信贷风险的分析中，非财务因素的分析和研究是特不重要的。因此，我们建议有关部门制订逃废债企业责任人，特不是其法定代表人今后的任职，个人消费，兴办公司等方面的法律法规。大多数企业逃废银行债务的最终操纵者是企业的负责人或相关责任人员，企业的逃废债务的行为与这些人员的思想紧密相关。因此，有必要规定担任过破产企业，逃废债企业的责任人员在一定年限内，比如5年，不得再次担任企业领导人员，促进社会信用健康进展。2．加强与地点政府及有关部门的联系和沟通，及时了解和掌握企业的变动情况，积极参与企业的改制工作，在企业改制过程中，要落实好债务的承担和担保责任。防止信贷资产流失。依法清收不良资产，维护银行合法权益。3．加大金融法律法规的宣传力度，支持地点的诚信建设，营造良好的社会信用环境。诉讼时效一、诉讼时效的概念及意义诉讼时效，系指权利人在一定期间不行使权利，就丧失依据诉讼程序爱护其权利的可能性的法律制度。法律规定诉讼时效制度的意义在于：1．使长期存在的事实状态得到法律的认可，使之与法律上的权利义务相一致，结束经济关系和法律关系的不稳定状态，以维持一定的经济和社会秩序。2．促使权利人及时行使权利，加速民事流转，促进经济和社会进展。3．有利于司法机关调查和收集证据，正确而高效地处理民事纠纷。关于诉讼时效的效力，我国法律主张，诉讼时效期间届满，权利人的胜诉权消灭，其起诉权和实体权利并不消灭。不管当事人是否了解诉讼时效的规定或者是否提出诉讼时效抗辩，司法机关在审判时，假如原告的请求或权利适用诉讼时效，且诉讼时效期间差不多届满，又没有应予以爱护或延长诉讼时效的专门情况，就应判决对其权利不予爱护。我国《民法通则》第138条规定：“超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。”也确实是讲，诉讼时效期间届满后的权利，权利人不能诉请法院强制执行，而成为