全国《法考》试卷（二）甄题精选预热阶段测评考试卷（含答案）

PAGE页码45全国《法考》试卷（二）甄题精选预热阶段测评考试卷（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议，约定一旦合同履行发生纠纷，由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行发生争议，甲公司将乙公司告上法庭。对此乙公司没有向受诉法院提出异议。开庭审理中，甲公司举出充分证据，乙公司败诉已成定局，于是乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议。法院审查后认为该仲裁协议无效，此时应如何处理A、继续审理B、判决该仲裁协议无效C、如甲公司对仲裁协议效力没有异议，则裁定驳回起诉D、将仲裁协议的效力问题移交有关仲裁委员会审理【参考答案】：A【解析】：《仲裁法》第26条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”另外，《民诉法意见》第148条亦做出相关规定：“当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。”解答本题需要注意区分法院因仲裁协议无效而取得管辖权、与因当事人放弃仲裁协议而取得管辖权这两种情况。本题考的是后一种情形。仲裁协议既由当事人订立，当然亦可被当事人放弃。若一方当事人在起诉时未声明有仲裁协议，可推定其存在放弃仲裁协议的意思表示；而被诉当事人若未以仲裁协议来对抗法院管辖，则构成放弃仲裁协议的法定默示。既然双方当事人皆存在放弃仲裁协议的意思表示，法院也就相应地取得了案件管辖权。2、某甲准备开一家饭店，并询问需要取得所在市的工商局、卫生局、消防局等行政部门的许可。根据行政许可的规定，下列说法中不合法的是（）A、该市人民政府决定，由工商局统一行使原来由三个部门分别行使的许可权B、该市人民政府决定组织三个部门在同一个办公地点联合集中办理许可C、该市人民政府决定由工商局统一受理许可申请，然后由工商局转到其他两个部门分别提出意见后统一办理D、该市人民政府决定仍然由三个部门分别在各自的办公地点办理许可事宜【参考答案】：A【考点】行政许可权【解析】A项的说法是错误的，应该由省级人民政府来决定，经国务院批准。3、甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3天后签订正式的买卖合同，并先交1000元给乙，乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。下列哪一个说法是正确的？A、甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失B、甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失C、甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失D、甲有权要求乙承担违约责任【参考答案】：B【解析】：对于违约责任，当事人如果订立定金条款的，可以选择适用，但是适用定金赔偿的不能同时要求赔偿损失的形式，甲有权要求返回1000元的定金，故B正确。4、甲、乙两村分别处于不同的两县，因土地所有权归属产生纠纷，向市人民政府申请解决，市人民政府作出土地所有权属于甲村的裁决，乙村不服，向上一级行政机关申请复议，复议决定改变了市人民政府的裁决，将争议的土地所有权裁决给乙村。对此，甲村不服，提起行政诉讼，此案哪个人民法院有管辖权？（）A、市人民政府所在地的人民法院B、复议机关所在地的人民法院C、市人民政府所在地的人民法院或复议机关所在地的人民法院D、争议的土地所在地的人民法院【参考答案】：D【解析】《行政诉讼法》第19条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”这是对于因不动产提起的行政诉讼的地域管辖中的专属管辖的规定。5、王、潘两家同住李村。王家有子王达，潘家有女潘美，两人正在恋爱。两家为子女结婚住房问题议定由潘家出钱，王家出工，在王家已有的三间平房上面加盖上层三间作新人成亲之用。双方对上层三间的权属未作约定。上层三间盖成后，王达和潘美因性情不合解除恋爱关系。为此，王、潘两家反目成仇，并对房屋权属发生争议。根据民法原理，上层三间的所有权应属谁？A、于家因附合而取得所有权，但应退还潘家所出之钱B、王家因加工而取得所有权，但应返还潘家所出之钱C、潘家因出钱而取得所有权，但应给王家适当补偿D、王家和潘家因合作建房而成为房屋的共有人【参考答案】：D【解析】：两家建房的协议属于合同行为，因此，房屋为两家共有。注意事项：此题中潘王两家有一议定环节“潘家出钱、王家出工”，说明存在着一个合作建房的协议，所以不能依照添附规则解决，依照最高院的相关司法解释，对于合作建房的产权归属，有约定从约定，无明确约定，属合作方共有。如果只有“潘家出钱”，且是在原房屋上加盖（而不是仅利用一面墙在原房屋隔壁加盖）则应视为添附。6、某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的?A、吊销B、撤销C、撤回D、注销【参考答案】：B【考点】行政许可的吊销、撤销、撤回与注销【解析】依据我国《行政处罚法》第8条第5项的规定可知，吊销行政许可证是行政处罚的一种。吊销以被许可入合法取得许可为前提的，是行政机关对在生产经营活动中严重违法的被许可人做出的处罚。本题中甲公司提供伪造材料违法取得许可，且题干并未表明甲公司在生产经营活动中存在违法的情况，故不符合吊销适用的情形，A项不正确。撤销是指作出行政许可决定的行政机关或其上级行政机关，依职权或根据利害关系人的请求作出的对已生效的行政许可使其既向前又向后失去法律效力的决定。《行政许可法》第69条第2款规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”题干中甲公司提交伪造的许可申请材料，以欺骗这种不正当手段取得许可，依法应当予以撤销，故B项正确。撤回是指在被许可人依法取得行政许可后，因为行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益的需要，行政机关依法变更或者撤回已经生效的许可的情况。本题甲公司非法取得许可，且并未出现需要撤回许可的客观情况的重大变化，并不符合上述撤回的条件，故C项错误。行政许可的注销是基于特定事实的出现。被许可人不再具备取得许可的条件时，或行政许可已无实际意义时，许可机关作出终止许可的程序行为。注销不是行政处罚，不具有惩罚色彩。《行政许可法》第70条规定了需要注销行政许可的情形，本题中甲公司取得许可并未出现法定需要注销的情形，故D项错误。7、甲将3间私房中的两间作价5万元投入与丙合伙办的综合商店，又将东屋出租给乙居住。现甲因急事用钱，要将房屋转让。乙和丙均欲以同一价格购买，则甲：()A、应将整个房屋卖给乙B、应将整个房屋卖给丙C、按照房屋的使用现状，分别卖给乙和丙D、可以任意选择乙或者丙作为购买者【参考答案】：C【解析】：本题涉及合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权问题。如果合伙人的优先购买权与承租人的优先购买权发生冲突，基于物权产生的优先购买权和债权产生的优先购买权的原因不同，合伙人的优先购买权优于承租人的优先购买权，但本题中，合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权不发生冲突，合伙人的优先购买权存在于两间房屋上，承租人的优先购买权存在于东屋上，故应按照房屋的使用现状分别卖给乙和丙。8、某派出所以扰乱公共秩序为由扣押了高某的拖拉机。高不服，以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼中，法院认为被告应是县公安局，要求变更被告，高不同意。法院下列哪种做法是正确的?A、以派出所为被告继续审理本案B、以县公安局为被告审理本案C、裁定驳回起诉D、裁定终结诉讼【参考答案】：C【考点】行政诉讼被告错误的处理【解析】派出所作为县公安局的派出机构，本身不具有行政主体资格，仅在法律法规授权的情况下，才可成为行政主体。《治安管理处罚法》第91条规定。法律授权派出机构可以以自己的名义作出警告、500元以下罚款的行政处罚，对该处罚行为提起行政诉讼，被告为派出所。但是本案中，派出所实施的行为是扣押强制措施，法律并没有将该权力授予派出所，其责任归属应为县公安局，对该具体行政行为不服提起诉讼，被告应该是县公安局。根据《行诉解释》第44条的规定：“有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉……(三)起诉人错列被告且拒绝变更的……”可知当起诉人错列被告且拒绝变更时，法院应当裁定驳回起诉。故选项C“裁定驳回起诉”正确，其他选项不符合法律规定．为错误选项。[陷阱点拨]本题的陷阱在于对于起诉人错列被告且拒绝变更时，法院应当如何处理。在此提醒考生注意《治安管理处罚法》第91条关于派出所授权范围的规定．虽然本题没有直接针对这个知识点考查，但是在未来的考试中，这类比较特殊的规定有很强的可考性。9、农民甲因其邻居乙越界建房侵入自己的宅基地而诉请法院保护，乙的行为侵犯了甲的何种权利?()A、相邻权B、住宅所有权C、c．宅基地使用权D、宅基地所有权【参考答案】：C【解析】：本题涉及宅基地使用权问题。农村居民为居住使用，可依法申请宅基地使用权，并可拥有建筑其上的住宅所有权。但农村宅基地所有权归集体所有，公民个人在我国不具有土地所有权主体资格。相邻权是指两个或者两个以上相互毗邻的不动产所有人或使用人之间，一方行使所有权或使用权时，享有要求另一方提供便利或接受限制的权利。本题中，村民乙越界建房侵入甲的宅基地，侵犯的是甲对其宅基地依法享有的宅基地使用权，而非相邻权。10、根据《刑事诉讼法》的规定，下列何人有权委托诉讼代理人?(2008年试卷二第27题)A、涉嫌强奸罪被告人的父亲B、抢劫案被害人的胞妹C、伤害案中附带民事被告人的胞弟D、虐待案自诉人的胞妹【参考答案】：B【考点】有权委托诉讼代理人的主体【解析】选项A侧重考查了有权委托辩护人的主体和有权委托诉讼代理人的主体的差异。关于有权委托辩护人的主体，《刑事诉讼法》第32条第1款规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外。还可以委托一至二人作为辩护人。犯罪嫌疑人、被告人可以自己委托辩护人，也可以由其法定代理人、家属或者所在的单位为其委托辩护人。关于有权委托诉讼代理人的主体，《刑事诉讼法》第40条第1款规定：“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”据此，有权委托诉讼代理人的主体包括：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件的自诉人及其法定代理人，以及附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。选项A中“涉嫌强奸罪的被告人的父亲”在刑事诉讼中的身份是“被告人的家属”。根据上述分析，被告人的家属无权委托诉讼代理人。而是有权为被告人委托辩护人，选项A错误。选项B侧重考查了刑事诉讼中近亲属的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第6项规定：“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。”因此，选项B中被害人的胞妹属于近亲属的范围，其可以委托诉讼代理人，选项B正确。选项C、D侧重考查了法定代理人的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第3项规定：“法定代理人’是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表，”据此，选项C中的“附带民事诉讼被告人的胞弟”，既不是当事人，也不是当事人的法定代理人，其无权委托诉讼代理人。同理，选项D中虐待案的自诉人的胞妹也不是自诉人的法定代理人，无权委托诉讼代理人。选项C、D错误。本题重点考查有权委托诉讼代理人的主体问题，考生不仅应当掌握《刑事诉讼法》第40条的规定。还应当对刑事诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所了解。将相关法条结合记忆。考生应当注意的是：(1)民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所不同，可以进行对比记忆。(2)在刑事诉讼中，只有公诉案件被害人的近亲属才可以委托诉讼代理人，而附带民事诉讼当事人和自诉案件自诉人的近亲属都无权委托诉讼代理人。11、在原告筑业投资有限公司和被告华康汽车集团的债务纠纷中，润田公司作为无独立请求权第三人参加了诉讼。但是后来原告与被告之间通过调解由法庭制作了调解书，分别送达给三方当事人。润田公司在调解时中途退庭，并且也拒绝签收送来的调解书。你认为此案应如何处理?A、润田公司作为无独立请求权第三人，虽然与案件也有直接利害关系，但不可以拒绝签收，B、调解书生效，润田公司可以通过提起再审来维护自己的权益C、润田公司作为无独立请求权第三人，如果调解书不需要其承担义务，则其无权拒绝签收，调解书生效D、润田公司作为无独立请求权第三人，是本案当事人之一，即便调解书内容与润田公司无关，也有权拒绝签收，调解书不能生效【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第97条规定：“无独立请求权的第三人参加诉讼的案件，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应当及时判决。”无独立请求权第三人是与本案有直接利害关系的，当调解书中规定其承担义务时，调解书生效需要第三人同意签字，当事人不同意的，可以拒绝签收，所以A选项说法错误。如果未判决其承担义务，其也没有权利申请再审，B选项错误。如果未规定其承担义务，那么无独立请求权第三人也就无权利拒绝，而且，调解书生效。所以，C选项正确。D选项错误。12、股份有限公司的董事长不能履行职务时，根据《公司法》的规定，有可能履行其职务的是：A、副董事长B、监事会主席C、工会主席D、董事会秘书【参考答案】：A【解析】：答案：A,第一百一十条【董事长产生】董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。13、2002年10月，湘潭市人民法院对甲公司诉乙公司购销合同纠纷案作出终审判决，判定乙公司赔偿甲公司损失26万元，后委托株洲市人民法院执行。株洲市人民法院经审查发现该合同无效，判决错误，株洲市人民法院应如何处理?()A、株洲市人民法院应作出中止执行裁定B、株洲市人民法院可以启动审判监督程序，予以再审C、可以暂缓执行，同时函告湘潭市人民法院，由其作出裁定D、应当提请株洲市人民代表大会常务委员会作出决定【参考答案】：C【考点】委托执行中发现判决错误的处理详解：《民事诉讼法意见》第261条规定，受委托人民法院在接到委托函后，无权对委托执行的生效的法律文书进行实体审查；执行中发现据以执行的法律文书有错误的，受委托人民法院应当及时向委托人民法院反映。据此，受托法院发现据此执行的法律文书确有错误的可以暂缓执行，同时函告委托法院，由其作出裁定。14、张某和赵某长期一起赌博。某日两人在工地发生争执，张某推了赵某一把，赵某倒地后后脑勺正好碰到石头上，导致颅脑损伤，经抢救无效死亡。关于张某的行为，下列哪一选项是正确的?A、构成故意杀人罪B、构成过失致人死亡罪C、构成故意伤害罪D、属于意外事件【参考答案】：B【考点】罪过【解析】对于罪过，我们首先要区分认识因素与意志因素，然后根据不同的认识因素与意志因素，确定具体的罪过形式。所谓认识因素，是指行为人对自己的危害行为及其结果有无认识和认识的程度如何；所谓意志因素，是指行为人对危害结果的态度。【重点点拨】很多考生认为本题属于意外事件，因为“推一把”通常不会致人死亡。这种看法欠妥。正是因为“推一把”通常不会致人死亡，才将本行为认定为过失致人死亡。如果“推一把”通常都会致人死亡，那就是故意杀人了(如同开枪射击一样)。本案的关键在于张某在当时情况下，能否预见其行为的危险。张某也许无法预见赵某的死亡，但“推一把”可能使赵某倒地受伤，他是完全能够预见的。他只要稍加注意，就能避免危害结果的发生。因此认定其具有过失是完全正确的。15、张三、李四、王五共同设立了一有限合伙企业，李四为有限合伙人，张三和王五为普通合伙人。现赵六因一笔业务多次到该合伙企业进行洽谈，每次都是李四和张三接待并商谈业务细节，但是均没有告知赵六李四为有限合伙人。后有限合伙企业与赵六签订了买卖合同，赵六按照合同约定发货后，合伙企业因为经营不善已经无法清偿货款。则赵六可以向谁主张权利？A、由张三和王五承担连带责任，李四承担有限责任B、由张三和李四承担连带责任，王五不承担责任C、张三、李四、王五均应承担连带清偿责任D、因为是有限合伙企业，张三、李四、王五均应承担有限责任【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》第76条第1款规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。本题中，每次都是李四和张三接待赵六并商谈业务细节，但是均没有告知赵六李四为有限合伙人，因此，李四应承担与普通合伙人同样的责任，张三、李四、王五均应承担连带清偿责任，C选项正确，ABD选项错误。16、甲任邮政中心信函分拣组长期问，先后三次将各地退回信函数万封(约500公斤)，以每公斤O．4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为已有。关于本寨，下列哪一选项是正确的?A、退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B、退回的信函虽属予信件．，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C、退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D、退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【参考答案】：D【考点】私自毁弃邮件、侵犯通信自由罪、贪污【解析】根据原邮电部的相关规定，退回的信函要退回原寄件入。只有原寄件人也找不到的，才可以不退回。对于这种无法退回的信件，也不能直接卖到废品收购站去，因为可能泄露寄件人或者收件人的隐私，应当做销毁处理。所以，退回的信函仍然属于信函。甲作为邮政中心信函分拣组长，先后三次将各地退回信函数万封卖给废晶收购站的行为，侵犯了原寄件人对自己的信函拥有的退回的权利，属于毁弃邮件。故选顼D是正确的。注意毁弃并不是一定要直接扔到垃圾堆里，卖到废品收购站也算毁弃。甲将所得款项占为已有的行为不构成贪污罪。首先，信函不是邮局的公共财物；其次，这个数额也仅有200元，也不可能构成贪污罪。侵犯通信自由罪通常不是邮政工作人员犯的，而是收信人、寄信人的家长、亲属、同事等。这些人开拆邮件、毁弃邮件是为了偷看信件内容或者阻止特定的人通信，所以构成侵犯通信自由罪。甲的行为显然不构成本罪。【重点点拨】很多考生不知道退回的信函的性质。大家结合日常生活想想，如果我们的信被退回，邮局应当怎么做?能否直接扔掉?显然不能。它应当退还给我们。这就说明这种信函不是普通的财物，毁弃这种邮件的，应当按毁弃邮件罪定罪。17、甲某开车将骑自行车并随身携带一台笔记本电脑的乙某撞伤。乙某诉至法院要求甲某赔偿其经济损失2万元。在本案诉讼中，乙某提出以下证据：(1)乙某拍摄的反映身上伤痕的照片；(2)被撞坏的电脑一台；(3)邻居何某证明乙某与甲某关系一直不和；(4)医院证明乙某因治疗花费5000元。下列对于证据理论上的界定哪个是正确的?A、证据(1）属于派生证据B、证据(2)属于本证C、证据(3)属于直接证据D、证据(4)属于间接证据【参考答案】：B【解析】：本证与反证，是按照主张某种事实存在或否认对方主张事实的存在来划分的。与举证责任的分担有关系，本证是指当事人一方主张某种事实，提出能证明该事实存在的证据，负有举证责任的人支持自己主张而提出的证据。反证是不负有举证责任的对方当事人为否定或推翻主张事实的一方当事人所提出的证据，而提出相反的事实证据，以证明事实的不存在。直接证据，就是能够直接证明证明对象的证据。间接证据就是指不能直接证明案件的事实，但能和其他证据联系起来，共同证明和确定案件事实的证据。原始证据，就是直接来源于案件客观事实的证据，即人们通常所说的“第一手材料”。所谓派生证据，就是从原始证据中派生出来的证据，也就是人们通常所说的“第二手材料”。A选项的照片是乙对自己伤痕的证明，通过一定手段把原始的客观伤口记录下来，是直接来源于案件事实，并不是对于该事实的派生，所以，是原始证据，A选项错误。B选项中，被撞坏的电脑是乙用来证明自己的损失的，属于本证。B选项正确。C选项中，邻居的证言根本直接反映不出案件事实，是间接证据。C选项错误。D选项中，医院证明的治疗费用5000元，能单独直接证明其受到的损失，属于直接证据。D选项错误。18、我国《合同法》第126条规定：“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”这是一条A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：A【解析】：本题涉及冲突规范的分类。本题引的法条直接规定了适用某国法律的冲突规范，而不是规定了一个可推定的系属或两个系属，因而是单边冲突规范。19、2006年，中国商务部决定对原产于马来西亚等八国的橡胶制品展开反补贴调查。根据我国《反补贴条例》以及相关法律法规，下列关于此次反补贴调查的哪项判断是正确的?A、我国商务部在确定进口橡胶制品是否存在补贴时必须证明出国(地区)政府直接向出口商提供了现金形式的财政资助B、在反补贴调查期间，该八国政府或橡胶制品的出口经营者，可以向中国商务部作出承诺，取消、限制补贴或改变价格C、如果我国商务部终局裁定决定对该八国进口橡胶制品征收反补贴税，该反补贴税的征收期限不得超过10年D、如果中国橡胶制品进口商对商务部征收反补贴税的终局裁定不服，必须首先向商务部请求行政复审，对行政复审决定还不服，才能向中国有管辖权的法院起诉【参考答案】：B【解析】：《反补贴条例》第3条规定，补贴，是指出口国（地区）政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。故A选项错误。《反补贴条例》第32条规定，在反补贴调查期间，出口国（地区）政府提出取消、限制补贴或者其他有关措施的承诺，或者出口经营者提出修改价格的承诺的，商务部应当予以充分考虑。故B选项正确。《反补贴条例》第47条规定，反补贴税的征收期限和承诺的履行期限不超过５年；但是，经复审确定终止征收反补贴税有可能导致补贴和损害的继续或者再度发生的，反补贴税的征收期限可以适当延长。故C选项错误。《反补贴条例》第52条规定，对依照本条例第26条作出的终裁决定不服的，对依照本条例第四章作出的是否征收反补贴税的决定以及追溯征收的决定不服的，或者对依照本条例第五章作出的复审决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起诉讼。由此可知，行政复审不是司法审查的必经程序，D选项错误。本题的应选项为B。20、国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起()内，依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决定。A、一个月B、三个月C、五个月D、六个月【参考答案】：B【解析】：国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内，依照法定条件和法定程序作出予以核准或者不予核准的决定，发行人根据要求补充、修改发行申请文件的时间不计算在内；不予核准的，应当说明理由。21、某有限责任公司被吊销营业执照，以下为法律顾问提供的法律意见，不正确的是：A、公司应当自被吊销营业执照之日起15日内成立清算组B、清算组由董事或者股东大会确定的人员组成C、公司逾期不成立清算组，债权人可以申请人民法院指定人员组成清算组D、清算组代表公司参与民事诉讼活动【参考答案】：B【解析】：《公司法》第184条规定，公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第181条第（四）项规定，公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；可见，公司应当自被吊销营业执照之日起15日内成立清算组，A选项正确，不当选。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，故B选项的说法不正确，当选。C选项符合法律规定，不当选。第185条第（七）项规定，清算组在清算期间行使下列职权：（七）代表公司参与民事诉讼活动。故D选项符合法律规定，不当选。22、甲、乙两人在机械厂的同一车间工作，某日上班时，甲因疏忽大意，操作不当，致乙右臂伤残。有关该事件的下列表述哪个是正确的？A、假设乙不能从事原来的工作，也不能由机械厂另行安排工作，则机械厂仍不得解除与乙的劳动合同B、乙所受损失应向甲要求赔偿C、机械厂工会对该厂解除与甲或乙的劳动合同无权提出意见D、机械厂在对乙作出相应经济赔偿的前提下可以解除与乙的劳动合同【参考答案】：A【解析】：解除劳动合同和工伤的认定。《劳动法》第29条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产假、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。”第30条：“用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。”根据《劳动法》第29条的规定，因乙为因工负伤，且丧失或者部分丧失劳动能力，机械厂不能因此而解除其劳动合同，而且必须承担赔偿责任，故A正确，B、D错误。而根据第30条的规定，机械厂工会对该厂解除劳动合同有权提出意见，故C错误。本题解题的关键在于判断乙所受伤害是否属于工伤，有关工伤的认定这一知识点也是实践中最容易引起争议的问题之一，在司考中还有很大的挖掘空间。23、关于《侵权责任法》中不承担责任和减轻责任的情形，下列说法正确的是：A、被侵权人对损害的发生也有过错的，应当减轻侵权人的责任B、损害是因受害人故意造成的，行为人可以减轻责任C、损害是因第三人造成的，第三人也应当适当分担侵权责任D、因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的，依照其规定【参考答案】：D【解析】：选项A，根据《侵权责任法》第26条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”这里是“可以”而不是“应当”，故A选项错误，不当选。选项B，根据《侵权责任法》第27条的规定：“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。”受害人故意的情形下，行为人不承担责任，而不是可以减轻责任，故B选项错误，不当选。根据《侵权责任法》第28条的规定：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。”可见第三人侵权情形下责任由第三人承担，而不是适当分担，C选项也错误，不当选。选项D，根据《侵权责任法》第29条的规定：“因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的，依照其规定。”故D选项正确，当选。24、根据我国《票据法》的规定，下列选项哪个是票据行为方式的准据法？A、行为实施地法B、出票地法C、票据债务人的属人法D、付款地法【参考答案】：A【解析】：场所支配行为”是一项古老的法律原则，国际私法中系属公式之一行为地法就是源于此。票据关系的法律适用中对票据行为一般依据行为地法。我国《票据法》第98条规定：“汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。”第99条规定：“票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。”所以，本题正确答案为A项。25、某市中级人民法院判处被告人死缓。被告人没有上诉，检察机关没有抗诉。该案经省高级人民法院核准后，被害人不服，提出申诉。如果提起审判监督程序，下列哪一选项是正确的？A、由市人民检察院提出抗诉B、由省人民检察院提起审判监督程序C、由市中级人民法院院长提交本院审判委员会处理D、由省高级人民法院院长提交本院审判委员会处理【参考答案】：D26、中国甲出口公司以CIF价格向美国乙公司出口一批设备，向中国人民保险公司投保了一切险，并规定以信用证方式支付。甲公司在规定的期限内在指定的中国某港口装船，船公司签发了提单，甲公司取得单据后办理了议付。第二天，甲公司接到乙公司来电，称装货的海轮在海上失火，设备全部烧毁，要求甲公司出面向中国人民保险公司提出索赔，否则要求甲公司退还全部货款。下列选项中正确的有A、该案货物的风险是在卸货港船舷转移B、乙公司应向船公司提出索赔C、乙公司应向甲公司提出索赔D、乙公司应向保险公司提出索赔【参考答案】：D【解析】：[考点]CIF术语，一切险承保范围【解析】：A项错误，CIF（成本、运费加保险费），是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货，但卖方须支付将货物运至指定目的港所需的运费，并办理运输中的保险。在CIF术语下货物的风险在装运港船舷由卖方转移给买方。据此，本题中货物的风险是在装货港船舷转移，风险应由乙公司承担。BC两项不选，D项应选。虽然承运人的责任自装船时起，但依中国海商法及海牙规则的规定，除非承运人本人有过失，其对火灾是免责的。因CIF价格条件的风险是在装货港船舷转移，该批货物已投保了一切险，故乙公司应向保险公司提出索赔。27、辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中，了解到甲实施抢夺时携带凶器，但办案机关并未掌握这一事实。对于该事实，乙应当如何处理?A、应当告知公安机关B、应当告知检察机关C、应当告知人民法院D、应当为被告人保守秘密【参考答案】：D28、承运人A公司以其船舶阿波罗号运载托运人B公司的一批橙子到伦敦。该轮代理对托运人口头保证：该轮在西班牙港口瓦伦西亚装上橙子后，将直接驶往伦敦并卸货。但后来，阿波罗号并没有直接驶往伦敦，而是先驶向安特卫普。结果当托运人的橙子到达伦敦时，橙子的进口关税提高了，且由于其他橙子的大量到货，使橙子的价格下降。托运人认为如果货物是依口头约定直驶伦敦的，关税的提高和橙子价格的下降都应在该轮到达之后发生。托运人向法院起诉，要求承运人赔偿其遭受的损失。承运人则辩称：提单中载明有规定承运人可以任意地经过任何航线将货物直接或间接地运往目的地的条款，因此不应因为绕到安特卫普引起的损失承担赔偿责任。下列关于本案说法正确的是：()A、承运人与托运人之间的权利义务应依据提单的规定，因此承运人不应赔偿托运人的损失B、提单只是运输合同的证明，承运人未按运输合同履行义务，应赔偿托运人的损失C、托运人与承运人之间的口头约定不能改变提单的内容D、关税的提高属于不可抗力，承运人对因此而发生的损失不应承担赔偿责任【参考答案】：B【解析】：[考点]提单【解析】：提单由承运人单方面制定，只是海上货物运输合同的证明，并不是合同本身，当提单与当事人的约定冲突时，以当事人的约定为准，所以A、C错误，B正确。通常承运人一旦作了非法绕航，则无权援引免责事项和责任限制，所以D错误。29、某市检察院张某在办理一起受贿案件时，发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述，哪一项是正确的？A、取得的证据和进行的诉讼行为均无效B、取得的证据和进行的诉讼行为均有效C、取得的证据有效，但进行的诉讼行为无效D、取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或检察长决定【参考答案】：D30、世界贸易组织的最高权力机构是？A、总理事会B、争端解决机构C、部长级会议D、秘书处【参考答案】：C31、在一起诽谤案件中，江某以李某捏造事实，诽谤自己致使自己的名誉受到巨大损害为由，向人民法院提起刑事自诉，要求人民法院追究李某的刑事责任。在法庭审理过程中，江某和李某都向法庭提出申请，要求调取新的证据。据此，对于本案，负有证明责任的人员应当是：（）A、江某B、李某C、李某和江某D、李某仅有责任证明自己不构成犯罪【参考答案】：A【解析】自诉案件中，举证责任由自诉人承担。32、14、宣告失踪的法律后果是。A、婚姻关系解除B、失踪人民事主体资格消灭C、财产发生代管D、财产发生继承【参考答案】：C【解析】：评析：评析：考查要点是宣告失踪的法律后果。民法设立宣告失踪制度，目的是为了稳定那些长期下落不明的人所有的财产关系。宣告失踪不同于宣告死亡的根本点就在于法律后果不同。因此，对于符合法定条件被法院判决宣告失踪的人，仅就其财产发生代管后果。因为，失踪人并没有死亡，还继续保持着民事主体资格，其婚姻关系不能解除，财产也不发生继承。故本题的正确答案是C。33、被告人张某系退伍军人，被告人赵某系现役军人。张某曾在服役期间伙同赵某犯有抢劫罪。关于该案的审判管辖，下列说法哪一个是正确的?（）A、应当由军事法院一并管辖B、应当由地方人民法院一并管辖C、被告人张某由地方人民法院管辖，被告人赵某由军事法院管辖D、应当先由军事法院一并管辖，然后再把被告人张某移交地方人民法院管辖【参考答案】：C【解析】参见《刑诉解释》第20条。所谓专门管辖，是指专门人民法院与普通人民法院之间，各种专门人民法院之间以及各专门人民法院系统内部在第一审刑事案件受理范围上的分工。我国已经建立的具有刑事管辖权的专门法院有军事法院和铁路运输法院。本题考查的是军事法院的管辖权问题。34、王老汉与张老汉订了一买牛合同。王老汉向张老汉交付了两头牛，张老汉支付了相应价款，张老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄并得款8000元，对该牛黄款的归属。A、归王老汉B、归张老汉C、由王老汉与张老汉按份共有D、由王老汉与张老汉共同共有【参考答案】：B【解析】：评析：本题涉及慈息的归属问题。依我国《合同法》规定，慈息自交付时起转移，除非当事入另有约定。本题中，正确选项应为B。35、在一起公诉案件的开庭审理时，被告人申请出庭的某公诉人回避。有权对该公诉人应否回避作出决定的是：（）。A、合议庭B、合议庭的审判长C、人民检察院检察长或检察委员会D、人民法院院长或审判委员会【参考答案】：C【解析】我国《刑事诉讼法》第30条第1款规定：“审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。”据此，如该公诉人不是检察长，则由检察长决定其应否回避；如是检察长，则由检察委员会决定其应否回避。故本题正确答案为C。36、王大明将房子租给刘大壮居住，月租金１２００元。现王大明因刘大壮拖欠了５个月的房租未交，而诉诸法院，要求刘大壮给付６０００元房租。现问，此案的诉讼标的指的是什么A、王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的６０００元钱B、王大明要求刘大壮支付的６０００元租金C、王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系D、王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】：C【解析】：本题考查民事诉讼法规定的有关诉讼标的的知识。诉讼标的是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。民事上的法律关系是民事权利义务关系，在发生争议诉诸法院，要求法院对争议作出裁判，民事法律关系即成为民事诉讼的诉讼标的。法院在查明案情的基础上，确认当事人双方之间的民事法律关系，这个法律关系就是诉讼标的。本题中王大明因刘大壮拖欠５个月的房租未交，而诉诸法院，要求刘大壮给付房租，王大明与刘大壮之间的民事法律关系是房屋租赁关系。故本题中选项Ａ、Ｂ、Ｄ所述均不是诉讼标的。37、甲公司向公安机关报案，称高某利用职务便利侵占本公司公款320万元。侦查机关在侦查中发现，高某有存款380万元，利用侵占的公款购买的汽车1部和住房1套，还发现高某私藏军用子弹120发。公安机关对于上述财物、物品所做的下列哪种处理是错误的？（）。A、扣押汽车1部B、查封住房1套C、扣押子弹120发D、冻结存款380万元【参考答案】：D【解析】根据《人民检察院扣押、冻结款物工作规定》第2条规定，扣押、冻结的款物，是指人民检察院在依法行使检察职权过程中扣押、冻结的违法所得、其他可能与犯罪有关的款物、作案工具、非法持有的违禁品等。犯罪嫌疑人、被告人实施违法犯罪行为所取得的财物及其孳息属于违法所得。第4条规定，人民检察院扣押、冻结以及保管、处理涉案款物，必须严格依法进行。严禁扣押、冻结与案件无关的合法财产。高某存款380万元中包括有其合法财产，不能全部冻结。故本题应选D。38、10月3日甲和乙经法院调解同意和解，10月5日法院通知甲、乙来法院领取调解书。乙来领取了，但甲未到，10月6日才来领取调解书，请问，调解生效的时间应当是A、10月5日B、10月3日C、10月6日D、10月7日【参考答案】：C【解析】：最高人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》（简称民诉意见）第96条规定：调解书不能当庭送达双方当事人的，应以后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。本题中甲后收到调解书，日期为10月6日，所以本题应选择C。39、某案，被告人赵某，年仅16岁，一审判决其构成盗窃罪。赵某向一审法院表示要上诉，但是赵某的法定代理人认为上诉意义不大，并向一审法院表示并不上诉。那么被告人赵某的上诉是否有效？（）。A、无效，因为赵某不具有完全的诉讼行为能力B、无效，因为赵某法定代理人的表示在后，可以否定赵某上诉的效力C、有效，因为赵某享有独立的上诉权D、有效，因为赵某的法定代理人并不享有上诉权【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第180条规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此可见．被告人和其法定代理人均享有独立的上诉权，任何一人提起上诉均可产生上诉的效果。因此C正确。40、人民法院审理认定财产无主案件，应当发布认领公告，公告期为A、3个月B、6个月C、1年D、2年【参考答案】：C【解析】：《民诉》第175条：人民法院受理申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告。公告满1年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体所有。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪些表述是正确的?A、再审程序中只能由审判员组成合议庭B、二审法院裁定发回重审的案件，原审法院应当组成合议庭进行审理C、法院适用特别程序审理案件，陪审员不参加案件的合议庭D、中级法院作为一审法院时，合议庭可以由审判员与陪审员共同组成，作为二审法院时，合议庭则一律由审判员组成【参考答案】B,C,D【考点】审判组织【解析】根据《民事诉讼法》第41条第3款的规定。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。根据《民事诉讼法》第40条的规定可知，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。《民事诉讼法》第41条第l款规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数必须是单数。由此可见，对于再审程序的审判组织而言，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭，即由审判员、陪审员另行组成合议庭或者由审判员另行组成合议庭；原来是第二审的，按照第二审程序另行组成合议庭，即由审判员另行组成合议庭。因此，再审程序中可能有陪审员的参与，不是只能由审判员组成合议庭。选项A错误。根据《民事诉讼法》第41条第2款的规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。由此可见，二审法院裁定发回重审的案件。原审法院应当另行组成合议庭进行审理。因此，选项B正确。根据《民事诉讼法》第l61条的规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。由此可见，法院适用特别程序审理案件，合议庭只能由审判员组成，陪审员不能参加案件的合议庭。因此，选项C正确。根据《民事诉讼法》第41条、第42条的规定可知，审判组织的构成方式是由案件是第一审或是第二审，而不是由法院的级别所决定的。不管哪级法院，审理第一审民事案件时。可以由审判员和陪审员共同组成合议庭，而审理第二审民事案件时，则只能由审判员组成合议庭。因此，中级法院作为一审法院时，合议庭可以由审判员与陪审员共同组成，作为二审法院时，合议庭则一律由审判员组成。选项D正确。3、下列关于仲裁协会的说法中，不正确的是（）。A、中国仲裁协会是财团法人，是仲裁委员会的自律性组织B、中国仲裁协会经民政部登记后成立C、中国仲裁协会只能接纳团体会员D、中国仲裁协会实行会员制，各仲裁委员会是中国仲裁协会的法定会员【参考答案】A,C【解析】仲裁协会是仲裁行业协会的简称，按照《仲裁法》第15条的规定，仲裁协会是社会团体法人。是仲裁委员会的自律性组织。故选项A不正确。中国仲裁协会经民政部登记后成立，实行会员制，选项B、D表述正确。中国仲裁协会以团体会员为主，也可以接纳个人会员。选项C不正确。4、债权人向人民法院申请督促程序，必须具备要件。A、债权人与债务人没有其他债务纠纷B、属于给付之诉的案件C、支付令能送达债务人D、须向有管辖权的人民法院提出申请【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事诉讼法第189条规定：债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（1）债权人与债务人没有其他债务纠纷的。（2）支付令能够送过债务人的。5、根据我国民事诉讼法的相关规定，在下列情形中，适用决定的是：（）。A、暂缓执行B、诉讼期间的顺延C、对妨害民事诉讼的许某进行拘留D、人民陪审员于某的回避【参考答案】A,B,C,D【解析】根据《民事诉讼法》第47、48条，可以得知，回避的申请是否成立，以决定的形式作出。因此，A选项为应选选项；根据《民事诉讼法》第105条，罚款、拘留应当用决定书。因此，8选项为应选选项；根据《民事诉讼法》第76条的规定，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以中请顺延期限，是否准许，由人民法院决定，因此，C选项为应选选项；根据《民事诉讼法》第208条，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限，因此，D选项为应选选项。本题应选选项为ABCD。6、儿童甲8岁，其下列行为中有效的是。A、在“少儿绘画大赛”中获奖，奖金1000元B、在学校小卖部买了一支铅笔C、参加电视剧拍摄并获得报酬D、用压岁钱为自己购买一台游戏机【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《民法通则》第11，12条。7、王某有三子一女，其生活主要靠长子和小女不定期地给付少量赡养费来维持，生活无保障，时常缺吃少穿。王某多次向四个子女提出，但子女之间互相推诿。王某遂向法院起诉次子和三子，而不告长子和小女。王某说：“长子和小女有时还给一点钱维持生活，一旦告了他们，今后他们也不给钱，生活就更没有指望了。”关于本案的叙述，正确的有A、王某应以三个儿子为被告B、王某应以四个子女为共同被告C、王某应以次子和三子为被告D、人民法院应当依职权追加长子和小女为共同被告【参考答案】：B,D【解析】：共同诉讼。《民事诉讼法》第53条规定，当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。《民诉意见》第58条规定，人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利时，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。依照上述法条并结合相关基本法理，可以得知只有B、D项的表述是正确的。本题主要考查的是在追索赡养费的诉讼中如何确定对方当事人，也顺带考查了必要共同诉讼的内容。必要的共同诉讼人是当事人的一项重要内容，如何确定共同诉讼人也是司法考试的重点所在。对此应当结合相关的司法解释加以复习。8、关于专利实施强制许可制度的以下判断中，哪些是正确的？（）A、强制许可制度只适用于发明专利和实用荔型专利B、取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施C、取得强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费D、专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起行政诉讼【参考答案】A,C,D【考点】强制许可【解析】参见《专利法》第48条规定：具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。第49条规定：在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。可见A正确。第53条规定：取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。故B错误。第54条规定：取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，其数额由双方协商；双方不能达成协议的。由国务院专利行政部门裁决。C正确。第55条规定：专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。D正确。9、在一次矿难事故中共有36人死亡，其中包括矿山技术人员甲和当地劳工乙，甲获得了30万的死亡赔偿金，根据《侵权责任法》，下列说法正确的是：A、应当赔偿乙30万的死亡赔偿金B、可以赔偿乙30万的死亡赔偿金C、甲和乙的近亲属可以要求精神损害赔偿D、甲和乙的近亲属不可以要求精神损害赔偿【参考答案】：B,C【解析】：《侵权责任法》第17条规定：“因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。”根据该条规定，“可以”以相同数额确定死亡赔偿金，而非“应当”以相同数额确定死亡赔偿金，故A选项错误，B选项正确。《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《精神损害赔偿解释》第7条规定：“自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。”可见，因侵权致死的自然人，其近亲属可以要求精神损害赔偿，故C选项正确，D选项错误。10、下列哪些选项正确地体现了我国民事诉讼法的辩论原则？A、辩论权的行使，不仅仅是在法庭辩论阶段，而且贯穿于诉讼全过程B、未经法庭辩论和质证的证据，通常情况下不得作为法庭裁判的根据C、当事人可以就案件的实体问题进行辩论，也可以就案件的程序问题进行辩论D、当事人提交的书面答辩状也属辩论的一种形式【参考答案】：A,B,C,D【解析】：辩论原则的主要内容辩论原则的主要内容是：（1）辩论权是当事人的一项重要的诉讼权利。民事诉讼法规定的辩讼原则，是建立在当事人诉讼权利平等基础上的。原告提出诉讼请求，应当陈述事实和理由，提出证据证明自己的诉讼请求是正当的；被告有权就原告的诉讼请求提出相反的证据，进行反驳和答辩，证明原告的诉讼请求是否合理；第三人也可以就争议的问题提出自己的主张和事实根据。当事人借此维护自己的合法权益。（2）当事人行使辩论权的范围。一般情况下有三个方面：①对案件的实体方面进行辩论，如民事法律关系是否存在，是否合法，主体权利是否受到侵害，侵权的范围如何等；②对适用法律进行辩论，指应适用什么样的实体法解决纠纷，以及适用实体法的何项条款解决纠纷，辩论的应是当事人争执的焦点，不争执的问题无需辩论；③对程序法上的争论进行辩论，如当事人是否正当，法定代理人是否合格，诉讼代理人有无合法委托和授权书。（3）当事人行使辩论权的形式。言辞辩论是主要的辩论形式，言辞辩论又主要集中在法庭审理阶段。书面辩论，主要在其他场合进行，如诉讼开始时原告提出起诉状，被告提出答辩状。（4）辩论权贯穿程序的全过程。除特别程序外，在第一审程序、二审程序和审判监督程序中，都应当贯彻辩论原则，允许当事人行使辩论权。开庭审理的辩论阶段只是行使辩论权最集中的一个阶段。11、设立证券公司的条件包括：（）A、采取有限责任公司或股份有限公司形式B、主要股东具有持续盈利能力，最近3年无重大违法违规记录C、主要股东净资产不低于2亿元D、注册资本最低限额为5亿元【参考答案】A,B,C【解析】见《证券法》第123—124条。12、有下列情形之一的，人民法院应当中止执行：()A、人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的B、执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的C、一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的D、仲裁裁决的被申请执行人依法向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【考点】执行中止详解：《执行规定》第102条规定，有下列情形之一的，人民法院应当依照《民事诉讼法》第234条第1款第．(5)项的规定裁定中止执行：(1)人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；……(3)执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；(4)一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的；(5)仲裁裁决的被申请执行人依据《民事诉讼法》第234条第2款的规定向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的。所以，A、B、C、D项都正确。13、下列选项中哪些符合对中外合资经营企业在合营期内的要求？A、可以转让注册资本，但须经合营方同意B、合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报审批机关审查批准C、合营各方的投资比例均不得低于25％D、合营各方分享利润和分担风险可依出资比例，也可依合同约定【参考答案】：A,B【解析】：见《中外合资经营企业法》第3条、第4条。14、对下列哪些案件，二审人民法院可以采取书面审理方式径行作出判决？（）。A、被告在一审中提出了管辖权异议，一审法院驳回了被告的异议，被告不服提起上诉B、二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显不成立C、被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件D、在一审中应当回避的人员没有回避【参考答案】A,B,D【解析】《民诉意见》第188条规定：“第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第152条的规定径行判决、裁定：(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；(3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。”AB分别符合其中第1、2项，D则属第4项所称的“违反法定程序，可能影响案件正确判决”之情形。15、商标法规定，对于商标违法行为，商标管理部门可以依照法律对注册的商标予以撤销，下列行为哪些是可以这样处罚的A、使用注册商标的商品以次充好，欺骗消费者B、未经批准将注册商标转让他人使用的行为C、连续2年停止使用注册商标的行为D、自行改变注册商标的文字【参考答案】：A,B,D【解析】：商标法第44条规定：使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（1）自行改变注册商标的；（2）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（3）自行转让注册商标的；（4）连续3年停止使用的。16、哈利伯特出生在甲国，其父亲为乙国人，母亲拥有丙丁双重国籍，甲乙两国均实行出生地主义，丙国实行单系血统主义，丁国实行双系血统主义，则哈利伯特可能拥有下列哪些国籍？（）A、甲国国籍B、乙国国籍C、丙国国籍D、丁国国籍【参考答案】：A,D【解析】：出生地主义意为公民出生于本国，即在出生时取得本国国籍，无论其父母是否为本国公民。单系血统主义是指公民出生时取得其父亲的国籍，双系血统主义是指公民出生时可同时取得其父亲和母亲的国籍。17、下列不属于原物与孳息的关系的是（）。A、山上采的矿石B、鸡蛋孵出的小鸡C、风扇放出的冷风D、山羊身上的羊毛【参考答案】A,B,C,D【考点】孳息【解析】本题涉及对天然慈息的理解问题。，孳息必须是原物的出产物，且与原物相分离，孳息是相对于原物而言的，它不是原物的转化物或原物的功能。山上采的矿石属于独立的物。鸡蛋孵出的小鸡是转化物的问题，空调放出的冷气是功能问题，山羊身上的羊毛未与原物相分离，故本题选项应为ABCD。18、合同对标的物交付的时间、地点等约定不明确的，在下面哪些情况下标的物毁损、灭失的风险由买受人承担？A、标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后B、出卖人按约定将标的物置于交付地点，实受人违反约定没有收取的C、因买受人的原因致使标的物不能按约定的期限交付的D、因标的物质量不符合要求，致使实受人拒绝接受的【参考答案】：A,B,C【解析】：见《合同法》第143-148条。19、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？A、请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少B、请求甲将对丙的返还请求权转让给自己C、可以代位行使对丙的返还请求权D、可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权【参考答案】A,B20、根据《海事诉讼特别程序法》的规定，因船舶租用合同纠纷、船舶抵押纠纷以及船舶优先权纠纷蜩起的诉讼，其共同的管辖法院是？（）A、被告住所地海事法院B、原告住所地海事法院C、船舶所在地海事法院D、船籍港所在地海事法院【参考答案】A,D【解析】参见《海事诉讼特别程序法》第6条。21、下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些?A、保管合同B、委托合同C、借款合同D、互易合同【参考答案】：A,B,C【解析】：根据当事人取得权利有无代价，可以将合同分为有偿合同和无偿合同。有偿合同是指双方当事人一方须给予他方相应的利益才能取得自己的利益的合同。无偿合同是指一方给予他方利益而自己并不取得相应利益的合同。无偿合同的当事人一方取得权利不需要偿付任何代价。本题四个选项中，《合同法》第366条规定：“寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。”A当选。《合同法》第406条规定了有偿委托合同与无偿委托合同赔偿损失的归责原则，B当选。《合同法》第211条第1款规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”C当选。《合同法》第175条规定：“当事人约定易货交易，转移标的物的所有权的，参照买卖合同的有关规定。”而买卖合同只能是有偿合同，故互易合同也只能为有偿合同，排除选项D22、根据我国《仲裁法》的规定，下列选项所列的哪些纠纷即使当事人有仲裁协议，仲裁委员会也应不予受理?（）A、马本生与李有英夫妇因是否离婚发生的争议B、昊素华的生父母与养父母就是否解除收养关系发生的争议C、程新亮向夏华借款人民币1万元，双方现因返还借款问题发生的争议D、裕华贸易公司总裁陈跃解除了其部门经理齐磊的职务，齐磊不服，因此与裕华贸易公司发生的争议【参考答案】A,B,D【解析】考点：仲裁范围讲解：《仲裁法》第2条规定：平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。该法第3条规定：下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。因此，A、B、D项当选。23、河北省A地人民法院于2005年3月17日立案受理了李永与王强的合同纠纷案件，人民法院受理案件后，认为本案案件事实清楚，权利义务关系明确，于2005年3月20日适用简易程序开庭审理此案。案件在审理过程中，由于王强提出新的证据，案情发生变化，2005年6月18日此案仍旧没有审结，6月20日，人民法院将此案转为普通程序审理，并通知了双方当事人。关于此案下列说法正确的是：A、普通程序的审限应当从2005年3月18日起开始计算B、人民法院决定将简易程序转为普通程序是不符合法律规定的C、若仍以简易程序审理该案，经本院院长批准，可以延长审限D、由于王强提出新的证据，人民法院应当通知李永在合理期限内提出意见或者举证【参考答案】A,D24、甲将自己的一台电脑出质给乙以担保债权，后来得知乙很不爱惜电脑，则甲有权怎么办？A、要求乙妥善保管B、要求将电脑提存C、要求提前清偿债权以返还质物D、若电脑毁损，则要求乙赔偿【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《担保法》第69条。25、某上市公司监事将持有的本公司股票卖出后第5个月又买入，以下说法错误的是：（）A、买卖股票行为无效，由此所得收益归公司B、该收益由公司董事会收回C、公司董事会不履行该法定职责的，股东有权要求监事会在30日内执行D、对于该监事，可以由监管机关给予警告，并处5万元罚款【参考答案】A,C【解析】根据《证券法》第47条的规定，董事的买卖行为有效，但是收益归公司，公司董事会应收回其所得收益，公司董事会不履行职责的，公司股东有权以自己的名义向法院起诉，监事会无权起诉。故AC错误，B正确。《证券法》第195条规定，上市公司的董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5％以上的股东，违反本法第47条的规定买卖本公司股票的，给予警告，可以并处3万元以上10万元以下的罚款。故D正确。26、黄田在乘坐地铁时拾得一个手提箱。黄田在车厢内等候了一会儿，未见失主，就将箱子交到地铁管理处，等待地铁管理人员进行失物招领。但是，次日黄田见到报纸上登了一则启事，写明“如有拾得者，酬谢2000元”。黄田见失主所寻找的正是自己拾得的手提箱，便去寻找失主，将地铁进行失物招领的事情告诉了失主，但在黄田向失主请求酬金时，被失主拒绝。下列说法错误的是（）A、无偿归还拾得物，因为我国法律未规定拾得人有获得报酬的权利B、无偿归还拾得物，有权要求失主偿还因此而支出的费用，但无权获得报酬C、归还拾得物，有权要求失主支付2000元的酬金D、归还拾得物，无权要求失主给予报酬【参考答案】A,B,D【考点】拾得遗失物【解析】《物权法》第109条规定，拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。另外，《物权法》第112规定，权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。据此，本题中黄田应归还拾得物。另外，失主作为悬赏广告人应履行其诺言，黄田有权要求失主支付2000元的酬金。因此A、B、D为错误的说法。27、甲（3岁）的父母因出国学习而将甲交给其祖父母抚养，某日在幼儿园，老师乙外出给男友打电话，在此时间内，甲和另一小朋友丙嬉闹中造成丙从滑梯上跌落受伤，则对丙的损害应承担赔偿责任的人有：A、甲的父母B、甲的祖父母C、乙D、幼儿园【参考答案】：A,D【解析】：《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母……”因此，尽管甲的父母出国学习，将甲交给其祖父母抚养，但甲的父母仍然是甲的监护人。《侵权责任法》第32条第1款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任”，因此甲的父母应当对丙的损害承担赔偿责任，A选项正确，B选项错误。《侵权责任法》第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”本题中乙作为幼儿园老师，擅离职守，未尽到看护职责，所以应由幼儿园承担相应的补充责任。且根据《侵权责任法》第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”乙未尽职责造成的损害由其用人单位幼儿园承担，C选项错误，D选项正确。28、一般情况下，委托代理人为了被代理人的利益转委托他人代理的，在下列哪些情况下，复代理人代理行为的法律后果由被代理人直接承担？A、委托代理人事先通知被代理人B、委托代理人事先通知被代理人，被代理人表示不同意的C、委托代理人事先取得被代理人同意的D、委托代理人事后取得被代理人同意的【参考答案】：C,D【解析】：「考查知识点」复代理的法律后果。「解题思路和依据」了解构成合格复代理的情形有哪些，即有事先同意、事后追认、紧急情况下的复代理。「应注意的问题」注意答题方法，一般很容易判断B选项是不正确的。既然B选项不正确，则A选项也可能产生B选项的结果，因此，A选项也不正确。既然是多选题，则C、D选项正确。29、甲公司将其持有的汇票向银行请求付款时，被告知出票人已经破产，拒绝付款，但没有出具拒绝证明。则甲公司应如何维护自己权益？（）。A、向其前手行使追索权B、要求银行承担拒绝出具拒绝证明书的民事责任C、按照出票人、背书人、承兑人和保证人的顺序追索D、可以不按照C中的顺序行使追索权【参考答案】A,B,C,D【考点】拒绝付款【解析】《票据法》第62条第2款规定，持票人提示承兑或者提示付款被拒绝的，承兑人或者付款人必须出具拒绝证明，或者出具退票理由书。未出具拒绝证明或者退票理由书的，应当承担由此产生的民事责任。第68条前两款规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。故本题的正确答案为ABCD30、甲和乙约定，如果甲的妻子调进北京，甲、乙间的家具买卖合同即行生效。该民事法律行为所附的条件的种类是()。A、肯定条件B、否定条件C、延缓条件D、解除条件【参考答案】：A,C【解析】：[测试点]附条件的民事法律行为【解析】：：在附条件的民事法律行为中，按照条件对民事法律行为效力产生与否所起的作用，可以将其划分为附延缓条件的民事法律行为、附解除条件的法律行为。延缓条件也称停止条件，是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务要在所附条件成就时才能发生法律效力。解除条件又称消灭条件，是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务在所附条件成就时失去法律效力。?按照某种客观事实的发生与否为标准，附条件的民事法律行为可分为附肯定条件的民事法律行为和附否定条件的民事法律行为。肯定条件又称积极条件，是指以发生某种客观事实为其条件的内容。否定条件又称消极条件，是指以不发生某种事实为条件的内容。三、不定向选择题1、对于李军案的审判，以下说法正确的是：（）A、人民法院审判李军案应当公开进行B、如果李军重婚案涉及个人隐私，当事人可以向法院申请不公开审理，由法院决定是否公开审理C、李军为R国情报机构提供国家秘密和情报的行为涉及国家秘密，应当不公开审理D、如果李军收取好处费的行为涉及商业秘密，无须当事人提出申请，法院可自行决定不公开审理【参考答案】：C【解析】本题考查审判公开原则的例外。《刑诉解释》第121条规定：“审判案件应当公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。对未成年被告人案件的审理，适用相关规定。对于当事人提出申请的确属涉及商业秘密的案件，法庭应当决定不公开审理。”本案中李军为R国情报机构提供国家秘密和情报的行为涉及国家秘密。因而应当不公开审理，故C项正确，A项错误。涉及个人隐私的案件，应当不公开审理，不需要当事人向法院提出不公开审理的申请，故B项错误。涉及商业秘密的案件，必须由当事人向法院提出不公开审理的申请，法院才会决定是否不公开审理，法院不能不经当事人提出申请而自行决定不公开审理，故D项错误。2、周某和吴某于1990年结婚后，生育一个儿子周甲。1994年，夫妻因感情破裂经法院调解离婚，周甲随母吴某共同生活。周某离婚后未再婚。吴某与王某再婚后，与周甲一起生活。期间，吴某对周甲的活动控制很严，外出（包括上学和放学）均