2018二建建设工程法规及相关知识

2018年全国国二建建执业业资格格考试试建设工工程法法规及及相关关知识识（精讲讲课）2Z201000：建设工工程基基本法法律知知识一、建建设工工程法法律体体系1、法律律体系系也称称法的的体系系，指指由一一个国国家现现行的的各个个部门门法构构成的的有机机联系系的统统一整整体。。2、部门门法又又称法法律部部门（（根据据所调整整的社社会关关系性性质不同划划分为为不同同的部部门法法），，是根根据一一定标标准、、原则则所制制定的的同类类法律律规范范的总总称。。宪法法律体系的基础，根本性、全局性的组织法、选举法、国籍法、民族区域自治法（宪法相关法）民商法调整平等主体之间人身关系、财产关系合同法、公司法、招标法、投标法、物权法、侵权责任法、民法通则、票据法、破产法、海商法行政法官-官-民一建：建筑法一环评：环境影响评价法二城：城乡规划法、城市房地产管理法三行政：行政处罚法、行政复议法、行政许可法经济法国家协调干预经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称土地管理法、标准化法、节约能约法、政府釆购法、反垄断法、税法、统计法、预算法、税收征管法社会法保护弱势，调整劳动关系，社会保障和社会福利关系劳动法、安全生产法、劳动合同法、职业病防治法刑法犯罪和刑罚刑法程序法规范诉讼程序三大诉讼法（强制型公断）：民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法非诉讼程序法：仲裁法，自愿型公断2Z201011法律体体系的的基本本框架架【真题示示例】在我国国法律律体系系中，，《建筑法法》属于（（））部门门。A．民法法B．商法法C．经济济法D．诉讼讼法2Z201012法的形形式和和效力力层级级（法律律渊源源）1、法的的形式式是指指法律律创制制方式式和外外部表表现形形式。。在我我国规规范性性法律律文件件、国国际惯惯例、、国际际条约约是法法的形形式。。2、我国国法的的效力力层级级法的形式制定机关表现形式及示例效力等级宪法（典）全国人大（最高权利机关）《中华人民共和国宪法》；唯一最高法律（狭义）全国人大（基本）及其常委会（一般）《刑法》《合同法》；《建筑法》《招标投标法》《安全生产法》；以“法”为结尾，《XX法》仅次于宪法行政法规国务院（中央政府、最高行政机关）《建设工程安全生产条例》《建设工程质量管理条例》；以“条例”为结尾，《XX条例》低于宪法、法律1、执行法律和履行行政管理职权；2、全国人民代表大会及其党务委员会特别授权所制定。地方法规、自治条例、单行条例省级、省会市、民族自治区、州、县的人大及其常委会《黑龙江省建筑市场管理条例》《上海市轨道交通管理条例》；以地方名称为开头，以“条例”为结尾，《XX省/市XX条例》低于法律、法规设区的市的人大及常委会可以在不抵触上位法的前提下对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规。部门规章国务院组成部、委（具有行政主体资格的部门）《工程建设项目施工招标投标办法》《建筑业企业资质管理规定》以“规定”、“办法”、“实施细则”为结尾。低于法律、法规细化上位法规定的行政处罚，设立警告、罚款的行政处罚地方政府规章省级、省会市、国批较大市人民政府《北京市建筑工程施工许可办法》《上海市轨道交通运营安全管理办法》；以地方名称为开头，以“规定”、“办法”、“实施细则”为结尾低于法律、法规国际条约我国作为国际法主体缔结、参加的国际条约、协定的文件，除缔结时宣布保留意见不受其约束的以外，这些条约内容都与国内法具有一样的约束力。如WTO3、规范范性文文件效效力的的一般般原则则⑴、宪宪法至至上⑵、上上位法法优于于下位位法⑶、新新法优优于旧旧法⑷、特特别法法优于于一般般法4、规范范性文文件效效力冲冲突的的解决决⑴、法法的纵纵向冲冲突（（上位位法高高于下下位法法）宪法→→法律律→行行政法法规→→部门门规章章→地地方性性政府府规章章地方性性法规规同一机关制定新的与旧的冲突按新的特别的与一般人的冲突按特别的新的一般法与旧的特别法之间冲突谁制定谁裁决不同机关制定部门规章与地方性法规冲突国务院认为应当适用地方法规的，国务院裁决。先由国务院提出意见，若国务院认为应该适用部门规章，应当提请全国人大常委会裁决。A部门规章与B部门规章冲突由国务院裁决部门规章与地方政府规章冲突根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决⑵、法法的横横向部部突5、备案案和审审查（（宪法法、法法律不不备案案，其其他当当在公公布30日内报报上一一级或或上上上一级级机关关备案案。【例题】以下关关于法法律法法规效效力的的说法法中，，不正正确的的是（（））A.法律的的效力力一定定大于于行政政法规规B.地方法法规效效力一一定大大于部部门规规章C.一般情情况下下，同同一事事项的的特别别法要要优先先于一一般法法D.法律的的效力力，一一定大大于地地方法法规的的效力力2Z201020建设工工程法法人制制度1、《民法通通则》规定，，法人人具有有民事事权利利能力力和民民事行行为能能力，，依法独独立享享有民事权权利和和承担担民事事义务务的组织。法人应应具备备的条条件1.依法成成立；；2.有必要要的财财产或或经费费；3.有自己己的名名称、、组织织机构构和场场所；；4.能独立立承担担民事事责任任。2、法定定代表表人是是自然然人，，他依依照法法律或或者法法人组组织章章程的的规定定，代代表法法人行行使职职权，，法人人以它它的主主要办办事机机构所所在地地为住住所。。3、法人人的分分类企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格（以盈利为目的）非企业法人行政法人有独立经费的，自成立之日起具有法人资格事业法人需要核准登记的，经核准登记，取得法人资格；

不需要的，成立起具有法人资格，视法律规定4、在建建设工工程中中，大大多数数建设设活动动主体体都是是法人人。施施工单单位、、勘察察设计计单位位、监监理单单位通通常是是具有有法人人资格格的组组织。。有时时候建建设单单位、、供货货单位位也可可能是是没有有法人人资格格的其其他组组织。。【例题】施工企企业取取得法法人资资格的的时间间为（（））日。。A.注册资资金到到位B.公司成成立C.工商行行政管管理机机关核核准登登记D.建设行行政主主管部部门颁颁发资资质证证书5、企业业法人人与项项目经经理部部的法法律关关系项目经经理部部：不具具备法法人资资格，，而是是施工工企业业根据据建设设工程程施工工项目目而组组建的的非常常设的的下属属机构构，是是一次次性的的具有有弹性性的现现场生生产组组织机机构，，应当当明确确项目目经理理部的的职责责、任任务和和组织织形式式。项目经经理：：在每一一个施施工项项目上上必须须有一一个经经企业业法人人授权权的项项目经经理。。施工工企业业的项项目经经理，，是受受企业业法人人的委委派，，对建建设工工程施施工项项目全全面负负责的的项目目管理理者，，是一一种施施工企企业内内部的的岗位位职务务。项目经经理部部及项项目经经理的的法律律行为为后果果，都都由企企业法法人承承担。。【例题】某施工工企业业在异异地设设有项项目部部，项项目部部与材材料供供应商商订立立了采采购合合同。。材料料交货货后货货款未未支付付，供供应商商应以以（））为为被告告人向向人民民法院院起诉诉，要要求支支付材材料款款。A.施工企企业B.项目部部C.该项目目的建建设单单位D.该项目目的监监理单单位2Z201030建设工工程代代理制制度1、代理是指代代理人人被授授予的的代理理权限限范围围内，，以被被代理理人（（即：：本人人）名名义与与第三三人实实施法法律行行为，，其法律律后果果直接接由被被代理理人承承受的的民事事法律律制度度。注意：：被代理理人――代理人人――第三人人①三方方当事事人：：被代代理人人（本本人））、代代理人人、代代理关关系涉涉及的的第三三人；；被代代理可可能是是无民民事行行为能能力人人和限限制民民事行行为能能力人人，但但是代代理人人一定定得是是完全全民事事行为为能力力人。。②不是是所有有行为为都可可以代代理（（如登登记结结婚、、依法法规定定应当当本人人实施施的民民事民民事法法律行行为等等）2、代理理的法法律特特征（（1）代理理人必必须在在代理理权限限范围围内实实施代代理行行为；；（2）代理理人应应当以以被代代理人人的名名义实实施代代理行行为；；（3）代理理行为为必须须具有有法律律意义义；（4）代理理行为为的法法律后后果归归属于于被代代理人人。3、代理理的种种类：：委托托代理理、法法定代代理、、指定定代理理（建建设工工程多多为委托代代理））代理种类产生依据主要特点常见示例委托代理被代理人授权（双方达成一致）应明确代理人姓名、名称，代理事项、权限和期间委托人签章建设单位委托监理单位对工程施工监理、委托律师代理诉讼、公司员工（法定代表人除外）代表公司的签约行为法定代理法律的直接规定全权代理（可以代理的都能代理）未成年人和精神病人的代理行为指定代理法院或有关机关指定而产生多发生在诉讼中，（本质也是法定代理）

父母双亡的未成年人侵权，法院在其均不愿意承担监护职责的祖父母、外祖父中指定一人担任诉讼中的代理人4、建设设工程程代理理行为为的设设立不得委委托代代理的的建设设工程程活动动：建建设工工程的的承包包活动动不得得委托托代理理。《建筑法法》规定，，禁止止承包包单位位将其其承包包的全全部建建筑工工程转转包给给他人人；禁禁止承承包单单位将将其承承包的的全部部建筑筑工程程肢解解以后后分包包的名名义分分别转转包给给他人人；施施工总总承包包的，，建筑筑工程主主体的的施工工必须由由总承承包单单位自自行完完成。。５、建建设工工程代代理行行为的的终止止委托代理法定代理或指定代理（1）代理期间届满或者代理事务完成；

（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；

（3）代理人死亡；

（4）代理人丧失民事行为能力；

（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；

（2）被代理人或者代理人死亡；

（3）代理人丧失民事行为能力；

（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；

（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。【提示】建设工程程代理行行为的终终止，主主要是涉涉及到委委托代理理的（1）（2）（5）。【真题示例例】某律师接接受当事事人委托托参加民民事诉讼讼，以下下属于委委托代理理权消灭灭的原因因有()。A.诉讼终结结B.当事人解解除委托托C.代理人辞辞去委托托D.委托代理理人死亡亡E.委托代理理人有过过错6、无权代代理与表表见代理理无代理权权一般存存在三种种表现形形式：自自始未经经授权；；超越代代理权限限；代理理期满后后继续代代理，，效力待待定。表见代理理是指行行为人虽虽无权代代理，但但由于行行为人的的某些行行为，造造成了足足以使善善意第三三人相信信其有代代理权的的表象，，而与善善意第三三人进行行的、由由本人（（被代理理人）承承担法律律后果的的代理行行为。需需要符合合的条件件：（1）须存在在足以使使相对人人相信行行为人具具有代理理权的事事实或理理由；（2）须本人人存在过过失；（3）须相对对人为善善意。注意：①①有理由由一般是是指行为为人持有有被代理理盖章介介绍信、、空白盖盖章合同同书等足足以使相相对人相相信其有有代理权权的情况况。②知道他他人以本本人名义义实施民民事行为为不作否否认表示示的视为为同意；；③表见代代理对本本人产生生有权代代理的效效力，本本人不能能以无权权代理为为抗辩，，本人不不承表见见代理行行为所产产生的责责任后，，可以向向无权代代理追偿偿因代理理行为而而遭受的的损失。。【例题】关于表见见代理的的错误说说法是（（））。A.表见代理理的行为为人没有有代理权权B.表见代理理是无效效代理C.表见代理理在本质质上属于于无权代代理D.善意相对对人有理理由相信信行为人人有代理权7、不当或或违法行行为应当当承担的的法律责责任1.委托书授授权不明明确——被代理人人承担责责任，代代理人负负连带责责任。2.损害被代代理利益益——由代理人人承担；；或由代代理人和和第三人人承担连连带责任任。3.第三人故故意行为为——由第三人人和行为为人负连连带责任任。（明明知故犯犯）4.违法代理理——被代理人人和代理理人承担担连带责责任导致责任原因权利人处理责任承担后果1、授权不明被代理人委托书授权不明被代理人、代理人承担连带责任2、无权代理，没有代理权、超越代理权、代理权终止后超期代理被代理人追认或明知而不否认被代理人承担，相当于有权代理被代理人拒绝追认行为人（即无权代理人）承担责任（“表见代理”即本规定的例外）第三人恶意且导致被代理人损失第三人与行为人承担连带责任代理人失职滥权应尽善良管理人之责代理人不履行职责致使被代理人损失代理人承担民事责任与第三人恶意串通损害被代理人利益代理人与第三人负连带责任代理事项/代理行为违法代理人明知委托事项违法，仍代理代理人和被代理人负连带责任被代理人明知代理人的代理行为违法不反对5、复代理（代理人将代理事务又转托他人代理）的责任承担事前告知征得同意或被代理人事后追认被代理人承担责任事前未告知或被代理人事后不追认代理人负民事责任例外：紧急且为了被代理人利益被代理人承担责任【例题】甲委托乙乙代理其其出售某某处房产产。乙与与丙串通通，以低低于市场场价格签签订房产产买卖合合同，将将该房产产卖给丙丙，乙收收取丙回回扣3万元。根根据代理理法律制制度，甲甲遭受的的损失应应由（））承承担。A.甲公司自自己B.乙公司C.丙公司D.乙丙公司司连带【例题】下列有关关代理的的描述，，错误的的是（A）。A.委托书授授权不明明的，被被代理人人应当向向第三人人承担民民事责任任，与代代理人无无关B.代理人不不履行职职责而给给被代理理人造成成损害的的，应当当承担民民事责任任C.代理人和和第三人人串通，，损害被被代理人人的利益益的，由由第三人人和代理理人负连连带责任任D.代理人知知道被委委托代理理的事项项违法仍仍进行代代理活动动的，由由被代理理人和代代理人负负连带1、物权的的主要种种类（1）所有权权，它是是所有人人依法对对自己财财产（包包括不动动产和动动产）所所享有的的占有、、使用、、收益和和处分的的权利。。它是一一种财产产权，又又称财产产所有权权。（2）用益物物权，它它是权利利人对他他人所有有的不动动产或者者动产，，依法享享有占有有、使用用和收益益的权利利。包括括土地承承包经营营权、建建设用地地使用权权、宅基基地使用用权和地地役权。。（3）担保物物权，它它是权利利人在债债务人不不履行到到期债务务或者发发生当事事人约定定的实现现担保物物权的情情形，依依法享有有担保财财产优先先受偿的的权利，，包括抵抵押权，，质押权权，留置置权。2、与土地地相关的的物权①土地所所有权：：我国实实行土地地的社会会主义公公有制，，即全民民所有（（国家所所有）和和劳动群群众集体体所有。。国家实实行土地地用途管管制，土土地用途途分为农农用地、、建设用用地和未未利用地地三大类类。城市市区区的土地地属于国国家所有有。农村和和城市郊郊区的土土地，除除由法律律规定以以属于国国家所有有的以外外，属于于农民集集体所有有；宅基基地和自自留地，，属于农农民集体体所有。。②建设用地地使用权权概念因建造建筑物、构筑物及其附属设施依法对国家所有土地享有占有、使用和收益的权利。建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。范围地表、地上、地下；后权不得损害前权（用益物权）设立方式划拨针对政府公务、军事、公益、基建等用地：不交钱，无期限，要严格限制出让针对经营性用地：交出让金，有期限，多个有意者，应当招标、拍卖公开竞价期限：居住70年，商（商业）旅（旅游）乐（娱乐）40年，其它50年2、建设用用地使用用权人的的权利和和义务权利1地上物所有权：除非有相反证据，楼随地2转让、互换、出资、赠予、抵押：即可流转；注意：要依法、不得超期、楼地一体处分3获得补偿：使用权期内被征用、收回的，地上建筑要补偿、出让金要相应退还4期满续期：仅对住宅用地自动续期；其余有约定的从约定、无约定的从法定义务1履约：招拍挂拿地后要签约，应当书面（土地出让合同是“要式合同”）2支付出让金：不交钱的构成违约，收地+赔偿3不得改变土地用途：要改的话需要经批准的4登记：设立、变更、注销都要登记(登记是设立)【例题】国有建设设用地使使用者依依法对土土地享有有的权利利不包括括（））。A.占有权B.使用权C.收益权D.所有权国有建设设用地使使用权的的用益物物权，可可以采取取（））方式设设立。A．出租B．出让C．划拨D．抵押E．转让3、地役权权地役权是是用益物物权。他他人的不不动产为为供役地地，自己己的不动动产为需需役地。。地役权权的设立立应采取取书面形形式订立立合同。。【注意1】土地上已已设立土土地承包包经营权权、建设设用地使使用权、、宅基地地使用权权等权利利的，未未经用益益物权人人同意，，土地所所有权人人不得设设立地役役权。【注意2】地役权合合同生效效时地役役权设立立（可登登记，也也可不登登记），，但建设设用地使使用权必必须登记记才能生生效。地地役权的的变动：：需役地地及需役役地的用用益物权权转让时时，受让让人同时时享有地地役权；；供役地地及供役役地的用用益物权权转让时时，地役役权对受受让人具具有约束束力【例题】建设单位位需要使使用相邻邻企业的的场地开开辟道路路就近运运输建筑筑材料。。经双方方订立合合同，约约定建设设单位向向该企业业支付用用地费用用，该企企业向建建设单位位提供场场地。在在此合同同中，建建设单位位拥有的的权利是是（））。A.相邻权B.地役权C.土地出租租权D.建设用地地使用权权4、物权的的设立、、变更、、转让、、消灭和和保护不动产物权变动登记主义，登记时设立。依法属于国家所有的自然资源，所有权可不登记

【注意】合同生效与物权变动无关。动产物权变动交付主义，占有或交付时设立。

【注意】机动车、船舶、航空器未登记不得对抗善意第三人。物权保护可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决；

常见保护方式：权利人请求确权；返还原物；排除妨害或消除危险；修理、更换、重做或恢复原状；损害赔偿等【例题】当事人之之间订立立有关设设立不动动产物权权的合同同，除法法律另有有规定或或者合同同另有约约定外，，该合同同效力情情形表现现为（AD）。A.合同自成成立时生生效B.合同自办办理物权权登记时时生效C.未办理物物权登记记合同无无效D.未办理物物权登记记不影响响合同效效力E.合同生效效当然发发生物权权效力【例题】根据《物权法》的规定，，动产物物权的转转让自（（B）时发生生效力，，但法律律另有规规定的除除外。A.买卖合同同生效B.交付C.转移登记记D.买方占有有2z201050建设工程程债的产产生和常常见种类类1、债的概概念：：根据合合同的约约定或者者法律的的规定，，在当事事人之间间产生的的特定的的权利和和义务关关系，享享有权利利的人是是债权人人，负有有义务的的人是债债务人。。债权权与物权权不同，，物权是是绝对权权，债权权是相对对权。2、建设工工程债的的发生的的依据发生依据解释说明种类例合同当事人订立合同中的约定；引起债权最主要、最普遍的根据意定施工合同的订立侵权非法侵害他人人身或者财产权利法定施工现场的施工噪声；建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落，坠落造成他人损害等不当得利没有法律或者合同依据获益，他人因此受到损失法定无因管理没有义务，为他人利益提供服务或者管理（损己利人）法定3、建设工工程债的的常见种种类：主主要包括括施工合合同债、、买卖合合同债和和侵权之之债。【例题】甲建筑设设备生产产企业将将乙施工工单位订订购的价价值10万元的某某设备错错发给了了丙施工工单位，，几天后后，甲索索回该设设备并交交付给乙乙，乙因因丙曾使使用过该该设备造造成部分分磨损而而要求甲甲减少价价款1万元。下下列关于于本案中中债的性性质的说说法正确确的有（（BC）。A.甲错发设设备给丙丙属于无无因管理理之债B.丙向甲返返还设备备属于不不当得利利之债C.乙向甲支支付设备备款属于于合同之之债D.甲向乙少少收1万元货款款属于侵侵权之债债E.丙擅自使使用该设设备对乙乙应承担担侵权之之债（注：E是不当得得利之债债）2Z201060建设工程程知识产产权制度度一、概述述知识产权概念民事主体（权利人）对其创造的智力成果依法享有的专有权利。知识产权特征1、人身权和财产权的双重属性；如作者的署名权和所得稿酬2、专有性；非经专利人授权不得使用3、地域性；特定国家或者地区的地域范围内有效4、时间性；法定的时间期限内有效（著作权中的人身权、商标权除外）种类著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权二、建设设工程知知识产权权的常见见类型1、专利权权客体（保护对象）概念保护期（申请表）授予条件发明对产品、方法或者改进提出的新技术方案20年新颖性、创造性、实用性实用新型对产品的形状、构造或者结合提出的适于实用的新技术方案；10年外观设计对产品的形状、图案或色彩、形状、图案的结合做出的富有美感并送于工业应用的新设计10年新颖性、富有美感、适于工业应用2、商标权权客体注册商标；商标不注册也可以用，但不受商标法保护期限有效期10年，自核准注册这日起计算，不限续展次数内容只包括财产权，商标设计者的人身权受著作权法保护权利注册商标专用；转让（要签订书面合同且经过商标局批准—要式行为）；许可他人使用侵权行为1、未经许可使用注册商标；2、销售侵犯商标权的商品；3、伪造、擅造注册商标标识；4、更换商标（反向假冒）或者更换产品重新投入市场5、其他责任民事责任以至行政、刑事责任注册商标标可无数数次地提提出续申申请，每每次续展展注册的的有效期期为10年。应在在到期前前12个月内申申请，还还有6个月的宽宽展期，，宽展期期满仍未未申请的的，注销销其注册册商标。。转让注注册商标标的，转转让人和和受让人人应当共共同向商商标局提提出申请请。【注意】专利是从从申请日日起算，，商标是是从核准准注册日日起算。。3、著作权权（版权权）的概概念：是是指作者者及其他他著作权权人依法法对文学学、艺术术和科学学作品所所享有的的专有权权。建设工程程活动中中常见的的著作权权作品主主要包括括：内容例文字作品施工单位编制的投标文件等文字作品；建设单位编制的招标文件等文字作品建筑作品有审美意义的作品图形作品为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或结构、示意图等作品著作权主主体：单位作品由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者法人和其他组织享有一般职务作品工作任务但未用单位条件；单位优先使用2年作者特殊职务作品1.工作任务并主要用单位条件，由单位承担责任；

2.法定或者约定由单位享有著作权作者享有署名权，著作权的其他权利由单位享有委托作品约定优先；无约定归受托人约定【提示】如招投标标文件一一般属于于单位作作品；接接受委托托而创作作的设计计文件、、勘察文文件一般般属于委委托作品品。4、软件著著作权属属于软件件开发者者，《计算机软软件保护护条例》另有规定定的除外外。如无无相反证证明，在在软件上上署名的的自然人人、法人人或者其其他组织织为开发发者。【例题】某施工企企业建造造师甲，，在担任任某工程程项目经经理期间间，主要要利用本本施工单单位的物物质技术术经过多多次试验验完成了了对某施施工机械械的改造造，并准准备申请请实用新新型专利利，该项项发明创创造（B）。A.不属于职职务发明明创造，，甲某有有专利申申请权B.属于职务务发明创创造，专专利申请请权属于于该施工工企业C.由于甲某某的发明明创造不不是在执执行单位位任务，，故不属属于职务务发明D.由于甲某某利用了了单位的的物质技技术，专专利申请请权只能能属于该该施工单单位5、建设知知识产权权权利人人的权益益受到损损害的情情况包括括违约和和侵权两两种情况况，当事事人可先先协商，，协商不不成申请请知识产产权行政政主管部部门处理理或起诉诉。《侵权责任任法》规定，承承担侵权权责任方方式主主要有：：①停止侵侵害；②②消除危危险；③③返还财财产；④④恢复原原状；⑤⑤赔偿损损失；⑥⑥赔礼道道歉；⑦⑦排除妨妨碍；⑧⑧消除影影响、恢恢复名誉誉等民事事责任，，损害公公共利益益或者情情节严重重，可能能要行政政、刑事事责任，，以上承承担侵权权责任的的方式，，可以单单独适用用，也可可以合并并适用。。2Z201070建设工程程担保制制度一、担保保与担保保合同的的规定担保是指指当事人人根据法法律规定定或者双双方约定定，为促促使债务务人履行行债务实实现债权权人的权权利的法法律制度度。担保合同是主主合同的从合合同，主合同同无效，担保保合同无效。。第第三人为债债务人向债权权人提供担保保时，可以要要求债务人提提供反担保。。反担保适用用《担保法》担保的规定。。担保的主要方方式有保证、抵押、、质押、留置置、定金等二、建设工程程保证担保的的方式和责任任所谓保证，是是指保证人和和债权人约定定，当债务人人不履行债务务时，保证人人按照约定履履行债务或者者承担责任的的行为。在建设工程活活动中由于担担保的标的额额较大，保证证人往往是银银行，也有信信用较高的其其他担保人，，如担保公司司。【提示1】银行出具的书书面保证为保保函，其他保保证人出具的的为保证书。。【提示2】保证人应该是是第三人，债债务人不能作作为保证人。1、保证合同（（1）保证人与债债权人应当以以书面形式订订立保证合同同。（2）保证方式一一般保保证：首先由由债务人清偿偿，清偿不能能才由保证人人承担；保证证人有先诉抗抗辩权。连连带责任任保证：履行行期满后，债债权人可以要要求债务人或或保证人承担担责任。【提示】如果当事人对对保证方式没没有约定或约约定不明确，，视为连带责责任保证。（3）保证人的资资格具具有代为清偿偿能力的法人人、其他组织织或者公民，，可以作为保保证人。以以下组织织不得作为保保证人：1.国家机关（经经国务院批准准的外债项目目除外）；2.学校、幼儿园园、医院等公公益为目的事事业单位和社社会团体；3.企业法人的分分支机构、职职能部门不得得为保证人，，分支机构得得法人书面授授权除外。（4）保证责任保保证责责任包括：主主债权及利息息、违约金、、损害赔偿金金、实现债权权费用；有约约定从约定；；对担保范围围约定不明，，保证人对全全部债务承担担责任。类型规定债权转让保证人在原保证范围内继续承担保证责任债务转让必须取得保证人的书面同意，否则保证人不再承担保证责任债权人与债务人协议变更主合同的必须取得保证人的书面同意，否则保证人不再承担保证责任保证期限：无无约定，履行行期满之日起起6个月内；有约约从约。2、建设工程施施工常用的担担保种类施工投标保证证金是投标人向招招标人出具的的，实质是为为了避免投标标人在投标有有效期内随意意撤销投标或或中标后不能能提交履约保保证金和签署署合同等行为为而给招标人人造成的损失失，投标保证金不不得超过项目目保算价的2%，除现金外，可可以是银行出出具的银行保保函、保兑支支票、银行汇汇票或现金支支票。施工合同履约约保证金是中标人提供供的，多提供供第三人的信信用担保（保保证），一般般是由银行或或者担保公司司向招标人出出具的履约保保函或者保证证书。工程款支付担担保是，是发包人人（招标人））向承包人提提交的，保证证上按照合同同约定支付工工程款的担保保，通常采用用由银行出具具的保函的方方式。预付款担保是承包人向发发包人提供人人保证工程进进行，偿还发发包人已支付付的全部预付付金额的担保保。如果承包包人违约，使使发包人不能能在规定期限限内从应会工工程款中扣除除全部预付款款，则发包人人有权行使预预付款担保权权利作为补偿偿。【例题】如果当事人之之间没有特别别约定，则债债权人与债务务人协议变更更主合同的或或债权人许可可债务人转让让债务的，应应当取得保证证人的同意。。这种同意（（C）。A.明示即可B.必须进行公证证C.必须采取书面面形式D.可以默认三、抵押权、、质权、留置置权、定金的的规定1、抵押权（1）概念抵抵押是指债债务人或第三三人不转移对对财产的占有有，将该财产产作为债权的的担保。债务务人不履行债债务时，债权权人有权以该该财产折价或或者以拍卖、、变卖该财产产的价款优先先受偿的担保保方式。（（２）抵押物物

债务务人或第三人人提供。抵押押物是不动产产或者特殊的的动产（机器器、交通工具具等），必须须是产权明确确，可以强制制执行的财产产。【注意】不转移占有抵抵押物。以下财产不得得抵押：1、土地所有权权；耕地、宅宅基地、自留留地、自留山山等集体所有有的土地使用用权；2、学校、幼儿儿园、医院等等以公益为目目的的事业单单位、社会团团体的教育设设施、医疗设设施和其他社社会公益设施施；3、所有权、使使用权不明或或者有争议的的财产；4、依法被查封封、扣押、监监管的财产；；其它【提示１】用以下财产抵抵押的，应当当办理抵押登登记、抵押权权自登记时设设立（不动产产）：（1）建筑物和其其他土地附着着物；（2）建设用地使使用权；（3）以招标、拍拍卖、公开协协商等方式取取得的荒地等等土地承包经经营权；（4）正在建造的的建筑物。【提示2】当事人以下列列财产抵押的的，抵押权自自抵押合同生生效时设立，，未经登记，，不得对抗善善意和第三人人（动产）：：（１）生产产设备、原材材料、半成品品、产品；（（２）交通运运输工具；（（３）正在建建造的船舶、、航空器。（3）抵押权效力力

抵押押担保的范围围包括主债权权及利息、违违约金损害赔赔偿金和实现现抵押权的费费用。期间转让登记抵押物1.通知抵押权人、告知受让人；否则转让无效

2.转让价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求担保；否则不得转让

3.所得价款，应向债权人提前清偿或者提存；多退少补抵押物的减值与毁损1.抵押人有过错的，抵押权人有权要求其恢复或者追加担保至原值

2.抵押人无过错的，抵押权人只能就物上代位金作为债权担保（4）抵押权的实实现可可以协议以抵抵押物折价或或者以拍卖、、变卖抵押物物所得价款受受偿；协议不不成，抵押权权人可向法院院起诉。【注意】不能直接约定定，抵押到期期直接将物转转让给抵押权权人。同同一财产设设定多个抵押押权时，处理理价款清偿规规则：登记的的优于没有登登记的；都登登记或者都没没有登记的按按照先后顺序序；顺序相同同按照债权比比例。2、质权

（1）概念债债务人或第第三人将其动动产权利移交交债权人占有有，将该动产产作为债权的的担保。债务务人不履行债债务时，债权权人有权以该该动产折价或或者以拍卖、、变卖该动产产的价款优先先受偿的担保保方式（2）质押的分类类

可以以分为动产质质押和权利质质押动动产质押是指指债务人或者者第三人将其其动产移交债债权人占有，，将该动产作作为债权的担担保。权权利质押一一般是将权利利凭证交付质质押人的担保保。可以质押押的权利包括括：（1）汇票、支票票、本票、债债券、存款单单、仓单、提提单；（2）依法可以转转让的股份、、股票；（3）依法可以转转让的商标专专用权、专利利权、著作权权中的财产权权；（4）依法可以质质押的其他权权利。【注意】抵押不转移占占有，而质押押需要转移占占3、留置指指债权人按按照合同约定定占有债务人人的动产，债债务人不按合合同约定的期期限履行债务务的，债权人人有权依照法法律规定留置置该财产，以以该财产折价价或者以拍卖卖、变卖该财财产的价款优优先受偿，留留置权优于抵抵押权或质权权。能能够留置的仅仅限于动产，，且只能基于于保管合同、、仓储合同、、运输合同、、加工承揽合合同发生的债债权。没有约约定债务履行行期的，应给给予2个月以上的宽宽限期，鲜活活宜腐物除外外。4、定金定定金应以书书面形式约定定，定金合同同从实际交付付定金之日起起生效；定金金数量由当事事人约定，但但不得超过主主合同标的额额的20%。债务人履行行债务后，定定金应当抵作作价款或者收收回。给付定定金的一方不不履行约定的的债务的，无无权要求返还还定金；收受受定金的一方方不履行约定定的债务的，，应当双倍返返还定金。保证人的担保第三人提供抵押物的担保可能是债务人本人，也可能是第三人提供不转移占有动产、不动产质押转移占有动产、权利留置债务人本人提供动产定金金钱的担保转移占有【例题】建设单位将自自己开发的房房地产项目抵抵押给银行，，订立了抵押押合同，后来来又办理了抵抵押登记。则则（D）。A.项目转移给银银行占有，抵抵押合同自签签订之日起生生效B.项目转移给银银行占有，抵抵押合同自登登记之日起生生效C.项目不转移占占有，抵押合合同自签订之之日起生效D.项目不转移占占有，抵押合合同自登记之之日起生效2Z201080、建设工程保保险制度一、保险的概概念：保险上一种受受法律保护的的分散危险、、消化损失的的法律制度。。保险合同一一般是以保险险单的形式订订立的。保险险合同分为财财产保险合同同、人身保险险合同。1、财产保险合合同在有效期期内，保险标标的危险程度度显著增加的的，被保险人人应当按照合合同约定及时时通知保险人人，保险人可可以按照合同同约定增加保保险费或者解解除合同。2、保险人对人人身保险费，，不得用诉讼讼方式要求投投保人支付。。二、建设工程程保险的的主主要种类和投投保权益1、建设工程一一切险（及第第三者责任险险）投保人发包人办理被保险人业主或工程所有人、承包商或分包商、技术顾问包括业主聘用的建筑师、工程师及其他专业顾问。保险责任范围自然事件各类人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象意外事故不可预料及被保险人无法控制的突发事件，包括火灾、爆炸除外责任10条：设计错误引起的损失；自然磨损；因原材料缺陷或工艺不善引起的损失；非外力引起的机械或电气装置本身损失；维修保养或正常检修费用；文字资料及包装物料；盘亏；领有公共运输执照或已保险的运输设备损失；工地内及周围已有的财产；期限终止前已竣工验收或实际占用的部分第三者责任险与所保工程直接相关的意外事故导致第三者人身财产损失。

被保险人因上述原因支付的诉讼费用和其它费用保险期限起始：动工或材料、设备运抵（二选一）；

终止：验收合格或签发验收证书

同时不得超出保单中列明的保险生效日和终止日2、安装工程一一切险（及第第三者责任险险）安安装工程一切切险是承保安安装机器、设设备、储油罐罐、钢结构工工程、起重机机、吊车以及及包含机械工工程因素的各各种安装工程程的险种，被被保险人一般般为安装工程程的施工单位位。除除外责任（与与建设工程一一切险不同的的地方）：（（1）因设计错误误，铸造或原原材料缺陷或或工艺不善引引起的保险财财产本身损失失以及处理费费用

（2）由于超负荷荷、超电压、、短路、大气气放电、漏电电及其他电气气原因造成电电气设备本身身损失

（3）施工工机具具、设设备、、装置置失灵灵造成成本身身的损损失保保险险期限限:起始：：动工工或材材料、、设备备运抵抵；终终止：：验收收合格格或签签发验验收证证书；；同