各种合同条款的磋商

第5章各种合同条款的磋商从交易磋商的内容看，就是合同的各种条款。磋商这些条款，需要具备一定的背景知识。一份国际贸易合同应包括哪些条款并没有统一规定，可以简单也可以复杂，要看具体的交易而定。§1品名条款品名条款也可以叫做品质条款，它包括商品的名称、品种、规格、货号、质量、颜色等内容，可繁可简，视商品的性质而定，合同中在'Commodity&Specification”或“NameofCommodityandSpecifications”下显示。品质条款是合同的重要条款，因为商品的品质是买卖双方交易的对象，品质是否符合要求，最受双方关注。《公约》以及各国的法律都规定，如果买方收到的商品品质与合同的规定不符，他有权拒收货物或要求损害赔偿。因此，规定好品质条款实在是很重要的。1.1商品品质的规定方法在国际贸易中看货交易的情况比较少，商品的品质要借助一定的方法来表示。这样方法主要有两类：一是“凭样品买卖”，二是“凭说明买卖”。凭样品买卖“凭样品买卖”(SalebySample)就是用样品来规定商品的品质。根据样品来源的不同，又可分为下列三种：1凭卖方样品买卖。即由卖方提供样品来确定商品的品质。在合同一般有“QualityasperSeller’sSample”等语句。卖方的样品可以直接从要交付的货物中提取，也可以另外制作。这种方法对卖方比较有利，因为样品由卖方提供，交货比较容易做到与样品一致。2凭买方样品买卖。即由买方提供样品来确定商品的品质。合同中一般有'QualityasperBuyer’sSample”等语句。买方可以拿现存的商品做样品，也可以另外制作。这种方法对买方比较有利，因为，样品由买方提供，能比较准确地反映买方的要求。3凭对等样品买卖。即样品先由买方提供，卖方收到后按照买方的样品制作样品，然后再寄给买方确认；买方如果认可，就以这个样品作为将来交货的标准。这种按买方样品制作的样品称“对等样品”(CounterSample域"回样”(CounterSample)，因此，叫“凭对等样品买卖”。“凭对等样品买卖”对买卖双方都比较公平，是“凭样品买卖”常见的方法。下面是“凭对等样品买卖”的实例：凭说明买卖“凭说明买卖”(SalebyDescription)就是用文字、图片、品牌、产地等来表示商品的品质。具体有可以分为“凭规格(SpecificationofGoods)、等级(GradeofGoods)、标准、说明书、品牌、产地买卖”等。另外，在国际贸易中，对于某些品质变化较大的农副产品，常采用“良好平均品质”(FairAverageQuality，FAQ)或“上好可销品质”(GoodMerchantableQuality，GMQ)来表示商品的品质，也可以看做“凭说明买卖”的形式。“良好平均品质”(FAQ)指一定时期内某地出口货物的平均品质，一般指中等货°FAQ标准的制定方法有两种：(1)生产国在农产品收获后，经过对产品广泛抽样，从中制定出该年度的FAQ标准；(2)从某一季度或月份某一装运地各批出运货物中抽样，取其中间者作为FAQ标准。“上好可销品质”(GMQ)指卖方所交货物应“品质上好，合乎商销”。这种标准很容易引起争议，一般较少采用。【案例】韩国一公司向我一土畜产公司订购大蒜650公吨，合同的品名条款为“山东大蒜”。临近交货时，山东大蒜因自然灾害歉收，我公司赶紧从其他省份采购大蒜交货。韩国公司收货后发现不是山东大蒜，于是来电提出异议，要求我公司要么提供“山东大蒜”，要么降价处理，否则将撤消合同并提出损害赔偿。问韩国公司的要求是否合理，我方应吸取什么教训。【案例】韩国公司的要求合理。合同中规定品质的方法是“凭产地买卖”，公司提交的大蒜不是山东所产，违反了合同规定，买方有权提出案例所列的要求。我方在上述情况下，不能擅自用其他地方的大蒜来顶替，如果合同中定有“不可抗力”条款，可以引用“不可抗力条款”向买方说明情况，求得买方的谅解和处理意见。如果没有“不可抗力条款”，也应该先通知买方，征求买方的处理意见。1.2品质机动幅度的规定在国际贸易中，有的商品的品质可以比较准确的规定，而有的商品的品质却很难做到绝对准确，例如，矿产品、农副产品和轻工业品等，在这种情况下，就涉及到规定品质的机动幅度问题。规定品质机动幅度的方法有两种：(1)规定品质与样品大体(About，Approximate)相似。

例如，在合同中表明“Qualitytobeconsideredandbeingaboutequaltothesample”。但这样种方法比较笼统，最好再加上一些主要指标，如'含水量最大不超过13%，含油量最小不低于44%”，“湿度10%-12%”等等；(2)明确规定品质的机动幅度。例如，“釉米的碎粒最高为35%，水分最高为15%，杂质最高为1%。”有的商品在国际上有公认的“品质公差"(QualityTolerance),如果交易货物有这种品质公差，品质差异又在公差的范围内，就无需再规定机动幅度。1.3专商品质条款应注意的问题1.3专商品质条款应注意的问题根据商品的性质选择规定品质的方法。一般来说，凡是能“凭说明买卖”的，尽量采用“凭说明买卖”，难于“凭说明买卖”，例如有色、香、味的商品，才考虑“凭样品买卖”。因为说明有具体的衡量指标，不容易引起争议，而样品没有具体的指标，到时候不容易说清。在实践中，也可以将二者结合起来采用，对商品某些可以用文字来说明的品质用文字说明，难于用文字说明的品质用样品来表示。例如，在纺织品和服装交易中，常用“色样”(ColorSample)来表示商品的色泽，用“款式样”(PatternSample)来表示服装的款式，对其他品质则用文字来规定。对商品的某一品质应避免同时采用“凭样品买卖”和“凭说明买卖”两种方法。因为这样商品的品质要同时符合两方面的标准，增加了履约的难度。在“凭样品买卖“时，最好留一份或数份与寄出的样品一致的复样(DuplicateSample)，对于复样要妥善保管，以防变质；有时候对复样还应该请由第三者(如商检局)或双方共同加封，以防今后对复样的真伪发生争议，这种复样叫“封样”(SealedSample)。在国际贸易中，为了介绍产品常常也提供样品，这种样品并不是规定商品品质的样品，也就是说，不能作为“凭样品买卖”的样品。为了防止误会，可以在合同中说明“提供的样品仅供参考”(Forreferenceonly)。【案例】一合同的品名条款为"手工制造书写纸”(HandmadeWritingPaper),我方提供的所有单据均为手工制造。买方收到货物后，经检验发现部分制造工序为机械操作，于是要求我方赔偿，我方拒赔，主要理由是：(1)商品的生产工序基本上是手工操作，而且关键工序完全采用手工；(2)交易前买方看过样品，且实际交货品质与样品一致，请判断责任在哪方？并说明理由。【案例】责任在我方。因为合同中的品质条款为“手工制造书写纸”(HandmadeWritingPaper)，这是“凭说明买卖”。交易前买方虽然看过样品，且实际货物与样品完全一致，但这里的样品显然是供参考的样品，不是规定品质的样品，即该合同不是“凭样品买卖”。合同中也没有以样品确定商品品质的相关规定。磋商品质条款时，卖方要考虑国内供货的可能，对做不到的，不能为了取得订单而接受。此外，还要警惕某些不法商人利用品质条款设置陷阱。§2数量条款合同中的数量条款在“Quantity”的栏目或标题下显示，一般包括数量和计量单位两项内容。2.1计量单位国际贸易中的计量单位一般采用公制(TheMetricSystem)，但有时候也会遇到外商采用英制(TheBritishSystem)、美制(TheU.S.System)等情况。主要度量衡制度的计量单位有：重量(weight)单位：公吨(metricton,M/T)、长吨(longton,L/T)、短吨(shortton,S/T)、千克(kilogram,kg.)、克(gram,g.)、盎司(ounce,oz.)、磅(pound,1b.)等。数量(number)单位：件(piece,pc.)、双(pair,pr.)、套(set)、打(dozen,doz.)、卷(roll)、令(ream,rm.)、箩(gross,gr.)、袋(bag)、包(bale)等。长度(Length)单位：米(meter,m.)、centimeter,cm.)、英尺(foot,ft.)、码(yard,yd.)等。面积(area)单位：平方米(squaremeter,sq.m.)、平方英尺(squarefoot,sq.ft)、平方码(squareyard,sq.yd)、平方英寸(squareinch,sq.in.)等。体积(volume)单位：立方米(cubicmeter,cu.m.)、立方英尺(cubicfoot,cu.ft.)>^方码(cubicyard,cu.yd.)、立方英寸(cubicinch,cu.in.)等。容积(Capacity)单位：升(litre,l.),加仑(gallon,gal.),蒲式耳(bushel,bu.)等。如果外商采用了非公制的其他度量衡制度，就涉及到不同计量单位的换算问题。2.2重量的计量在以上各种计量单位中使用得最多的是重量，这里专门谈谈重量的计量问题，在重量计量方面，计价重量的知识最重要。货物的重量有毛重、净重等，所谓计价重量就是以哪种重量为基础来计算价格。在国际贸易中常见的计价重量有：一、 毛重(GrossWeight)即货物价格的计算以毛重为基础，这时在重量前应标明“GrossWeight”。二、 净重(NetWeight)即货物价格的计算净重为基础。这时在重量前应标明“NetWeight”。以净重计价应同时规定皮重的计算方法。皮重的计算方法主要有四种：按实际皮重(ActualTare)计算。即以包装材料的实际重量为皮重。按平均皮重(AverageTare计算。即从包装材料中任意抽出若干件求得其平均重量作皮重。这种方法适用于包装材料和规格比较划一的商品。按习惯皮重(CustomaryTare)计算。某些标准化的包装国际上有公认的重量，这种公认的重量称为“习惯皮重”。4,按约定皮重(ComputedTare)计算。即皮重由买卖双方约定。三、“以毛作净''(GrossforNet)有时候，买卖双方会约定将毛重作为净重来计价，这时重量后应标明“GrossforNet”。三、 公量(conditionedWeight)货物的含水量不同，重量会有所不同。对于某些价值低廉的商品来说，这种差异可以忽略不计；但对某些价值昂贵的货物，如生丝、羊毛等，会引起价格上的很大出入。对这类商品常采用“公量”来计价，“公量”的计算公式为：公量=干量+标准含水量=实际重量x1+标准回潮率1+实际回潮率干量：指用科学方法抽去货物中所有的水分后得到的货物重量；标准含水量：指双方约定的含水量；标准回潮率：指买卖双方约定的含水量与干量之比；实际回潮率：指实际含水量与干量之比。【案例】某公司出口生丝，买卖双方约定标准回潮率为11%，现有生丝105公吨，经过测定实际回潮率为9%,问符合双方约定回潮率的重量应为多少公吨？它与货物的实际重量相差多少？(保留4位小数)【案例】符合双方约定回潮率的重量即公量，公量的计算公式为：公量=干量+标准含水量=实际重为1+标准回潮率1+实际回潮率将案例中的数字代入上式得：105公吨x1+11%=106.9266公吨1+9%公量与货物的实际重量相差：106.9266公吨-105公吨=1.9266公吨。四、 理论重量(TheoreticalWeight)某些有固定规格和尺寸的商品，如马口铁、钢板等，只要规格一致，尺寸相符，其重量大致相等，这时常采用“理论重量”来计算货物的重量。五、 合同计价重量不明的情况有时候，合同中只笼统地规定了一个重量，但对按什么重量计价未加说明，在这种情况下，按照国际惯例，应将这个重量视为净重，并以这个净重作为计算价格的基础。2.3数量机动幅度的规定有的商品在数量上也很难到绝对准确，如玉米、黄豆、煤炭、矿砂、化肥和食糖等大宗商品，交货的数量多少会有些出入。在这种情况下，在合同中就不能将数量定得太死，需要规定一个允许的机动幅度，否则会产生违约的问题。数量机动幅度的规定方法主要有两种：一、 在数量前加“约"(About或Approximate)例如，“about2000M/T”。UCP500第39条第6款规定：凡哟”、“大概”、“大约”或类似的词语，用于信用证金额、数量和单价时，应解释为有关金额、数量或单价有不超过10%的增减幅度。”但应注意：这种规定只适用于信用证结算，在其他方式结算时，由于没有确切的含义，这种含糊的规定很容易引起争议，应尽量避免采用。二、 规定"溢短装条款"(MoreorLessClause)即在合同中明确规定可以多装或少装多少，这样的条款叫“溢短装条款”。“溢短装条款”的内容“溢短装条款”应包括两方面内容：多装少装的幅度。在实践中多用百分比表示，幅度由买卖双方磋商决定，一般要考虑商品的特性、行业习惯和运输方式等因素。机动部分的作价。在规定机动幅度的时候不要忘记了同时规定机动部分的作价。机动部分一般按合同价格作价，但在商品的市场价格波动大的情况下，这种作价的方法容易诱发卖方多装或少装。为了防止这种情况的发生，机动部分也可以按装船时或到货时的市场价格作价。订立“溢短装条款”应注意的问题1在一批货物中有不同的规格和型号的情况下，“溢短装条款”不仅是对一批货物的总量而言，也是对其中的各种规格型号而言。【案例】某公司定购钢板400M/T，计6英尺、8英尺、10英尺、12英尺四种规格各100M/T。合同规定整批货物可溢短装5%。今卖方交货为：6英尺70M/T;8英尺80M/T;10英尺60M/T;12英尺210M/T,问进口商是否可以拒付。【案例】卖方交货总量420M/T,总数未超过溢短装5%的规定，但国际贸易中，溢短装条款一般不仅对总量而言，也是对每种规格而言。该案例卖方所交每种规格的钢板的溢短装情况与5%有出入，买方有理由拒付。2在信用证结算的情况下，规定“溢短装条款”时，还应同时规定信用证金额的机动幅度，否则多装部分的货款可能无法收回。三、UCP500允许的机动幅度信用证结算的情况下，即使没有规定“约”和“溢短装条款”条款，货物数量也允许有5%的增减幅度。UCP500第39条第6款规定，“除非信用证规定所列的货物数量不得增减，在支取金额不超过信用证金额的条件下，即使不准分批装运，货物数量亦允许有5%的伸缩。但信用证规定货物数量按包装单位或个体计数时，此项伸缩则不适应”。§3价格条款合同中的价格条款包括单价和总价，在“UnitPrice”和“Amount”的栏目或标题下表示，为防止出错，总价部分还应有文字的大写。国际贸易中价格的表示方法（指单价）与国内贸易略有不同，它由“计价货币”“价格金额”、“计价单位”和“贸易术语”四个部分组成，四个部分应按一定的习惯排列。例如，“USD200PERM/TCIFLONDON”：USD]土|200]。|）ERM/T]— |£IFLOND^Nj计价货币 计价金额 计价单位 贸易术语图国际贸易商品单价的表示方法【案例】请指出下列价格表示方法有何错误，应如何改正。perM/TCIFSanFranciscoUS$200CIFTokyoUS$30.00PerMetricTon【案例】正确的表示方法为：US$200perM/TCIFSanFrancisco.US$30.00PerMetricTonCIFTokyo价格条款的磋商涉及到多方面的背景知识，如进出口报价核算，计价和支付货币的选择，价格的规定方式等。这里主要谈计价和支付货币的选择、价格的规定方式等问题。4.1计价货币的选择在国际贸易中，计价货币（MoneyofAccount）与支付货币（MoneyofPayment）大多数情况下是同一种货币，目前大多数是使用美元。其他常见的货币还有英镑（Stg，£）、德国马克（DM）、日元（JY）、瑞士法郎（SFr，SF）、法国法郎（F.Fr，FF）等。选择计价和支付货币的一般原则是：1.必须是可自由兑换的货币（convertiblecurrency）。在国际贸易中收付的是外币，但并不是所有的外币都可以自由兑换。例如，泰铢虽然是外币，但它不可以自由兑换，出口商收取了不可自由兑换的外币，在某种程度上等于出口了货物而没有收到货款。所谓可自由兑换，在20世纪70年代金本位制停止后，指可以兑换为，硬通货”（即全世界都能够接受的货币），如美元、日元等。按国际货币基金（IMF）《协定》第8条的解释，可自由兑换货币应具备三个条件：（1）不限制经常项目和资本项目的收支；（2）不采取歧视性的货币措施，如实行双轨制汇率；（3）在另一成员国要求下，随时可以换回他国在经常往来中所结存的本国货币。到目前为止，全世界有50多个国家的货币可自由兑换。“收硬付软”。即出口最好采用“硬币”计价，进口最好采用“软币”计价。“硬币”指坚挺或有上浮趋势的货币，“软币”指疲软或有下浮趋势的货币。在国际贸易中，从签约到实际收付的时间间隔较长，存在汇率变动的风险。出口选用“硬币”计价，可以防止因计价货币汇率下浮造成实际收入减少的风险；进口选用“软币”计价，可防止因计价货币汇率上浮造成实际付出的增加的风险。【案例】我某公司拟从英国进口商品一批，采用D/P90天远期付款，支付货币可在美元和英镑之间选择。谈判时有关资料表明，英国的通货膨胀比前一季度大幅上升，国际收支逆差也比上年同期有所增长。而美国的通货膨胀和国际收支没有什么变化。问我公司应选择何种货币作为计价货币。【案例】应选择英镑为计价货币。因为英国通货膨胀高于美国，国际收支逆差扩大，英镑有下浮趋势，根据进口采用软币计价的原理，应选择英镑作为计价货币。但计价货币的选择不是“一厢情愿”的事情，要经过买卖双方的磋商，如果不得不采用不利的货币计价，则应采取一定的风险防范措施。例如，可根据计价货币今后的走势和实际支付时间的长短，相应地调整对外报价；也可以订立保值条款，以规避汇率变动的风险。【案例】我国某公司出口货物一批，计价货币为美元，按当时汇率，将本币折为美元后为35万美元，收款期为一个月，预计一个月后美元将贬值，问我进出口公司是否应维持35万美元报价。【案例】由于美元预计一个月后将贬值，商品报价应将货币贬值幅度考虑进去，报价应高于35万美元，才能保证外汇收入不至减少。如果计价货币与支付货币不是同一货币（这种情况很少），科学确定两种货币按什么时候的汇率结算则是一个重要的问题。按国际上惯例，一般按付款时的汇率结算，这样不论计价和支付货币是什么货币，都可以保证实际收入不变。如果按订约时的汇率结算，在计价货币是硬币、支付货币是软币的情况下，卖方在结算时的实际收入将减少；在计价货币是软币，支付货币是硬币的情况下，卖方在结算时的实际收入将增加。4.2合同中价格的规定方式在合同中规定价格的方式主要有两种：一是固定价，二是非固定价。一、 固定价即在合同中规定一个明确的、不变的价格。例如：“每公吨500马克，CIF汉堡”。固定价的好处是明确具体，便于进行经济核算；缺点是要承担商品国际市场价格变动的风险，另外，还要承担因商品市场价格变动导致买方或卖方毁约的风险。采用固定价规定价格应注意：（1）事前应对影响商品供求关系的各种因素做认真分析，在此基础上制定一个合理的价格；（2）认真进行客户资信调查，防止客户因商品市场价格变动而发生违约行为。二、 非固定价指在合同中不规定一个确定的价格，只规定作价的方法。常见的非固定价形式有：（一） 待定价格即在合同中规定价格留待以后商定。采用这种方法，往往是因为交货期较远，对国际市场的价格趋势难以预测。又分为两种方法：在合同中规定作价时间。如，“价格由双方在X年X月X日协商确定”。由于未就将来的作价方法作出规定，此法容易引起争议。一般只用于双方有长期交往并在作价方式上已有习惯做法的情况。在合同中同时规定作价的时间和方法。如，“在装船月份前50天，参照当地及国际市场价格水平，协商议定正式价格”;“按提单日期的国际市场价格计算”等。这种方法比前一种要好。（二） 暂定价格指在合同中先订立一个初步价格，作为开立信用证和初步付款的依据，待双方确定最后价格后再多退少补。例如，“单价暂定CIF神户，每公吨2000英镑。作价方法以XX交易所3个月期货，按装船月份平均价加8英镑计算，买方按合同规定的暂定价开立信用证”。这种定价方法适用于大宗货物的远期交货合同。在我国进出口业务中，对信用可靠、业务关系比较密切的客户，偶而也采用这种定价方法。（三） 部分固定价，部分非固定价即对交易的商品部分采用固定价格，部分采用非固定价；或者采取分批作价的办法，交货期近的采用固定价，交货期远的采用非固定价。非固定价的优点是：（1）有利于防止商品国际市场价格变动带来的风险，防止买方或卖方因商品价格变动而毁约；（2）在双方对价格问题分歧较大的情况下，有利于促成交易的达成；（3）有利于解除客户对价格风险的顾虑，使之敢于签订交货期长合同，从而有利于出口商扩大出口市场。非固定价的缺点是：使交易具有较大的不稳定性，如果双方在作价时不能取得一致意见，合同就无法执行。§4.运输条款运输条款一般包括装运时间、装运港和目的港、分批装运与转运等内容。5.1装运时间在国际贸易中，装运时间的规定主要有三种方法：规定一个最后的装运期限。这是最常见的方法，如，“TimeofShipment:notlaterthanAugust,2008”。即在2008年8月31日前都可以装运。规定一段时间。如“ShipmentduringMarch，2008”，即从2008年3月1号到31号都可以装运，又如“ShipmentduringApril/May/June，2008”，即从2008年4月1号到6月30号都可以装运。根据信用证的开到时间确定装运时间。如“Shipmentwithin30daysafterreceiptofL/C”。这样规定可以防止由于买方延迟开证，致使卖方没有充分的时间办理货物托运，对某些贸易或外汇管制较严的国家/地区比较适用。在采用这种方法时，最好同时规定信用证开到的时间，如，“Shipmentwithin45daysafterreceiptofL/C.ThebuyersmustopentheL/Ctoreachthesellersbeforexx（date）.”规定装运时间应注意以下问题：（1）避免含糊其辞。不要使用“大约在什么时候装运V“近期装运”、“立即装运”等措辞。根据UCP500的规定，如果装运时间前用了“约”（about）字，应理解为在规定日期前后5天内装运。但这中规定只适用于信用证结算，不适用其他结算方式，因此，还是尽量准确规定装运时间，不要采用含糊的规定方法。（2）规定装运时间要考虑货源供应情况，如果货物由工厂生产，要考虑工厂的生产周期。【案例】一信用证规定“shipmenttobeeffectedonorabout15hMay,2000”。受益人于5月8日装船，向银行提交一份5月8日签发的提单。问银行是否有权拒付？为什么？【案例】按《统一惯例》，装船日期如果用了“约于（about）”应视为在规定日期的前后5天内装运。该案例提前了7天，银行有权拒付。装运时间规定后，买方应严格按照装运时间装运，延迟装运和提早装运都构成违约。5.2装运港和目的港装运港和目的港的规定方法有三种：规定单一装运港和目的港。如“PortofShipment：Shanghai，PontofDestination：Rotterdam”，这是最常见的方法。规定几个港口供选择。如“PortofShipment：Shanghai/Tianjing”；“PortofDestination：London/Rotterdam/Hamburg”，采用这种规定方法，一般是为了租船订舱的方便，或因货物数量较大又分散在几处。3规定一个装卸区域。如“PortofShipment：ChinaPorts”；“PortofDestination：EuropeanMainPort”。如果采用这种规定方法，按惯例，进口商应在装运前通知出口商具体的目的港，否则出口商可以在装卸区内自行选择目的港。【案例】我某出口公司按CFR条件向日本出口红豆250公吨，合同规定卸货港为日本口岸。装运期临近时，正好有一船驶往大阪，由于一直未接到日方确定卸货港的通知，我方于是自行选择了大阪口岸做卸货港，问这样是否可以？【案例】可以。合同在卸货港时采用的是规定一个区域的方法，按惯例，采用这种方法，进口商在装运前应及时通知出口商具体的港口，否则出口商可自行选择。规定装运港和目的港应注意：（1）了解装运港或目的港的之间有无直达航班，目的港的卸货条件等；（2）不接受指定码头或指定泊位卸货的要求；（3）凡有重名的港口，应加注国名；同一国家的同名港应加注地名；（4）不接受内陆城市为目的港。在实际业务中，有些进口商常将卸货地（PlaceofDelivery）作为目的港，其目的是节省从卸货港到卸货地的运费，出口商对这样的条款不能接受，因为船公司不会签发到卸货地的提单，除非收货人同意在提单上加注从目的港到卸货地的运费由收货人负担。5.3分批装运与转船是否允许分批装运和转船是装运条款的两项重要内容。分批装运一、分批装运的定义按照UCP500的定义，分批装运（PartialShipment）指一笔成交的货物，分若干批次装在不同的船上或同一条船的不同的航次上；对在同一条船、同一航次中多次装运的货物不作为分批装运。【案例】山东某公司向国外出口一批花生仁，国外客户开来不可撤销信用证，证中的装运条款规定：“ShipmentfromChineseporttoSingaporeinMay,partialshipmentprohibited”。我公司因货源不足，先于5月15日在青岛港将200公吨花生仁装“东风”轮，取得一套提单；后又在烟台联系到一批货源，在我公司承担相关费用的前提下，该轮船又驶往烟台港装了300公吨花生仁于同一轮船，5月20日取得有关提单。我公司在信用证有效期内将两套单据交银行议付，银行认为是分批装运，因此拒付。问银行的拒付是否合理？【案例】根据UCP500的规定：“运输单据表面上注明货物是使用同一运输工具装运并经同一路线运输的，即使每套运输单据注明的装运日期不同，以及/或装运港、接受监管地不同，只要运输单据注明的目的地相同，也不视为分批装运。”根据这一定义，本案的情况显然不是分批装运，因此，银行不能拒付。另外，如果信用证中的货物有不同款号，各批货物的装运时间不同，同时又规定了不准分批装运，这时的不准分批是对没个款号的货物说的，即每个款号内不能分批。二、 与分批装运有关的法律规则UCP500的规定，对于分批装运，若其中任何一批不按时、按量装运，信用证对该批和以后各批均告失效。【案例】有一信用证规定：“数量共6000箱，一至六月份分六批装运，每月装运1000箱”。受益人一至三月份每月装运1000箱，银行已分批议付。第四批货物原定于4月25日装运，但遇台风直到5月1日才装船。受益人凭5月1日的装船提单向银行议付时，遭到银行拒付。受益人又引用“不可抗力”条款，也遭到银行拒绝。问银行有无权利拒付？【案例】开征行可以拒付。按UCP规定，在分期装运的情况下，任何一批未按规定装运，则信用证对该批和以后各批均告失效。至于“不可抗力”条款，这是属于买卖双方的问题，出口商只能向买方引用，请求买方改证，不能向银行引用。因为银行在处理信用证业务时是不管合同的。三、 是否要规定允许分批装运对卖方来说，规定“允许分批装运”有不少好处，首先，在安排货源和运输方面比较了灵活；其次，有时候货物一个集装箱装不下，在允许分批装运的情况下，余下的货物在另一批装运，也不会造成单证不符，即使不装了也不会影响安全收汇，可以免去改证的麻烦和费用。【案例】某出公司出口一批服装，信用证支付，证内规定可以分批装运，但没有规定“溢短装条款”。由于包装盒做大了，出口公司不能按信用证里规定的数量装完。这样会不会造成单证不符，影响安全收汇？【案例】不会。因为信用证里有“Partialshipmentallowed”的规定，开证只要按照实际装运的数量付款就是，即使余下的数量不再出运了，也不会与信用证条款有冲突，可以安全收汇。如果信用证是“Partialshipmentnotallowed”，就会单证不符，开证行就有权拒付。对买方来说，规定“允许分批装运”有时候也有好处，例如，在进口商没有足够的仓库或资金周转有困难时，分批装运有利于缓解矛盾。另外，还可以使生意有更大的灵活性。转船转船（Transshipment）指货物装运后允许在中途港口转换其他船只，然后再驶往目的港。与转船有关的主要规则有：如果合同或信用证规定不能转船，出口商就必须提供直达提单，否则银行有权拒付。承运人有时在一定的条件下可以引用提单上的“自由转船”规定，这与出口商无关。在中途转船时，如果要改变原来确定的船只，卖方有义务将新的船名及时通知买方，以便买方及时办理提货手续，否则由此造成的损失由卖方负责。如果买方要求指定中转港和二程船公司和船名，卖方一般不应接受。§6.保险条款保险条款一般包括：由谁办理保险，按什么保险条款办理保险，按什么保险金额保险，按哪种保险条款保险，投保什么险别等内容。由谁办理保险由贸易术语决定，例如，以CIF、CPT成交，由卖方办理保险，以FOB、CFR成交，由买方办理保险。至于保险条款的选择，我国的进出口商大多是选择“中国保险条款”（CIC），但如果外商坚持要选择“协会货物保险条款”（ICC），我方也可以接受。6.1保险险别的选择保险险别的选择涉及到两个主要问题：一是由谁选择保险险别，二是选择什么险别。一、 保险险别的选择权不少人认为，险别的选择权自然由负责投保的一方，例如，CIF出口自然是由卖方选择险别,CFR出口自然是买方选择险别。而实际上，无论是卖方还是买方办理保险，险别的选择权都在对运输途中的风险承担责任的一方。因此，即使是CIF出口，投保什么险别也是由买方决定。如果买方没有决定，才由卖方自行决定，在这种情况下，按INCOTERMS2000规定，卖方有权选择责任范围最小的险别。（注释：从这里可以清楚看出，为什么说CIF条件下卖方的投保属于代办的性质）。二、 选择什么保险险别从一般的原则看，选择的险别越多，险别的责任范围越大，货物就越安全；但另一方面投保人要支付的保险费也就越多。以我国《海洋运输货物保险条款》（CIC）为例，“水渍险”的保费通常只有“一切险”的一半，“平安险”的保费通常只有“一切险”的三分之一。然而，如果投保的先别少，险别的责任范围小，虽然可以节省保费，但货物得到的保障也随之减少。因此，保险险别的选择问题实在是一个很有学问的问题。总的来说，保险先别的选择原则是在“安全”和“费用”之达成一种平衡。要达到这种平衡，需要综合考虑许多因素。6.2保险金额的确定一、 保险金额的概念要了解什么是保险金额，有必要先说明什么是保险价值。因为，保险金额是在保险价值的基础上确定的。在保险业中，保险价值(InsurableValue)指保险双方约定的保险标的的价值，一般来说，它应与保险标的的实际价值一致。在国际贸易中，货物的保险价值不仅包括货价1，还包括国外运费和国外运输保险费，即CIF价。在保险业中，保险金额(amountinsured)指保险双方约定的、保险人在保险标的发生损失时责赔偿的最高限额，它是计算保费的基础。在国际贸易中，货物的保险金额由货物的保险价值(即CIF价)再加上一定的投保加成率构成。按惯例，加成率一般为10%，它被视为对买方从事某笔交易所付出的有关费用和预期利润的保险。因为，在货物发生损失时，买方已经支付了一些经营费用，如开证费、电报费、借款利息等，另外还损失了本来可以获得利润。因此，各国保险法及国际贸易惯例都允许进出口货物的保险金额可以在CIF价的基础上适当加成。货物的保险金额=CIF(或CIP)价乂(1+投保加成率)货物的保险价值=货价+国外运费+国外运输保险费+卖方预期利润=CIF价【案例】某公司按CIF条件出口一批冷冻食品，合同总金额为10,000美元，加一成投保平安险、短量险。问保险价值和保险金额是多少。【案例】保险价值是10，000美元；保险金额=CIFx(1+投保加成率)=10000x(1+10%)=11000美元在保险业中，保险金额与保险价值的关系有三种：--是“足额保险”(fullinsurance)，即保险金额与保险价值相等；二是“不足额保险”(underinsurance)，即保险金额小于保险价值的；三是“超额保险”(overinsurance)，即保险金额超过保险价值，一般来说，超额保险是不允许的。二、 由谁决定保险金额与险别的选择一样，在国际货运保险业务中，保险金额也由对运输途中货物的风险承担责任的一方决定。因此，在六个常用贸易术语出口的情况下，保险金额都由买方决定。买方应在磋商合同时说明他所希望的保险金额；如果买方没有说明或疏于说明，卖方则可以自行决定。根据INCOTERMS2000和UCP的有关规定，卖方应该在CIF/CIP的基础上加10%作为保险金额。1这里的货物价值指FOB价，即实际采购成本加上各项国内费用之和。

§7商检条款进出口商品的检验有“法定的检验”（LegalInspection）和“非法定的检验”，前者是强制性的检验，无需在合同中磋商；在合同中磋商的是“非法定的检验”。商检条款的磋商主要涉及到商检的时间和地点、商检机构、需要提供的商检证书的规定。检验时间和地点的规定商检时间和地点的问题也就是以什么时间和地点的检验为准的问题。在国际贸易中，常见的做法有三种：在产地或工厂检验以离岸前的检验为准 在装运港（地）检验在目的港（地）检验以到岸后的检验为准 在买方营业所或最终用户所在地检验以离岸前的检验作为议付的依据，以到岸后的复验作为索赔的依据图规定商检时间和地点的三种方法一、 以货物离岸前的检验为准即以出口方装运前的检验作为交货的品质、数量等的最后依据。货物到达进口国后，虽然买方也可以进行检验，但不能作为提出异议的依据。具体又分为两种情况：（1）在货物的产地或工厂检验。卖方承担货物离厂前的责任，之后的问题由买方负责。（2）装运时或前在装运港（地）检验。这种做法对卖方有利，对买方不利。二、 以货物到岸后的检验为准这种做法与上面的做法正好相反，也分为两种情况：（1）在目的港（地）卸货后检验；（2）在买方营业处所或最终用户所在地检验。这种做法主要适用于需要安装调试的成套设备、机电仪器或在口岸难以检验的商品。这种做法对买方有利，对卖方不利。三、 以货物离岸前的检验作为议付的依据，以到岸后的复验作为索赔的依据即货物在出口国装运前由双方约定的商检机构进行检验，但检验证书只作为卖方向银行议付货款的依据。货物到达目的港（地）卸货后，买方还有复验权，若商品品质、数量等不符合合同的规定，买方可在一定时间内凭约定的检验机构的复验证书追究卖方的责任。这种做法对买卖双方比较公平，它既方便了卖方及时交单议付，又给予买方复验权，使买方的利益得到较好的保证。因此，它在国际贸易中采用得比较普遍。如果采用上述第三种做法，则涉及到复验条款的规定。在合同中，复验往往与索赔联系在一起，因此，常并称为“复验、索赔条款”复验条款包括复验期限、地点、机构、方法、复验费用等内容。索赔条款包括索赔期限、需要提供的证明文件、索赔金额等内容。商检机构的选择是商检条款磋商的另一项内容。选择商检机构一般应考虑公正性，服务态度，技术水平、硬件设备、收费标准等因素。总的来说，应选择国内外比较权威、双方都认可的检验机构。另外，我国的进出口商应尽量选择我方的商检机构，如果对方不同意，其次可以考虑选择国际上实力和声誉比较好的检验机构。国内外商检机构很多，既有官方的，也有非官方的。我国最重要的官方检验机构是“国家质量监督检验检疫总局"(StateAdministrationforEntry-ExitInspectionandQuarantinePeople'sRepublicofChina，SACI)，简称国家质检总局，其中的“中国国家出入境检验检疫局”及其设在全国各口岸的“出入境检验检疫局”负责外贸商品的检验和监督，“国家质量监督检验检疫总局”负责内贸商品的检验和监督。“出入境检验检疫局”除了实施“法定的检验”外，也可以接受委托办理“非法定的检验”，即“公证鉴定”。该局在世界上有很高的声誉，目前我国的进出口一般都在该局检验。§8不可抗力条款8.1不可抗力的概念“不可抗力”(ForceMajeure)指合同签订后发生的非人力可以抗拒的事故。因发生不可抗力事故而使合同不能履行在英美法叫“合同落空”，在大陆法叫“情势变迁”。根据各国的合同法，由于发生不可抗力事故而违约的一方可以免责。引起不可抗力事故的原因主要有两类：一类是自然原因，如水灾、旱灾、暴风雪、地震等；另一种是社会原因，如战争、罢工、政府禁令等。但对哪些事件可以作为不可抗力事件，各国法律的规则不尽相同，一般来说，不可抗力事件一般应具备以下条件：事件是在合同成立以后发生的；不是由于任何一方当事人的故意或过失造成的；事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见、控制、避免和不可克服的。【案例】甲公司向乙公司订购一批食糖，签约后，因乙公司所在国连遭干旱，甘蔗严重歉收，政府颁布禁令不准食糖出口，致使乙公司在约定的装运期内不能履行合同，乙公司以发生不可抗力事件为由要求延长履约期限或解除合同，甲公司拒不同意，并就此提出索赔，问甲公司是否有权索赔。【案例】甲公司的索赔不合理。按国际惯例，政府颁布禁令一般属不可抗力，发生不可抗力事件的一方当事人可以免除履约责任延期履约。8.2不可抗力条款的规定合同中的不可抗力条款一般包括如下几项内容：不可抗力事件的界定，违约一方通知对方的期限，需要提供的证明文件和出证机构等。一、 不可抗力事件的界定这是规定不可抗力条款的关键内容，因为，在实践中哪些事件可以算做不可抗力是最容易引起争议的问题。为了避免争议最好在签订合同的时候就对此做出明确的规定，但由于将来可能发生哪种不可抗力事件事先很难预料，因此要作出完全准确的规定是不可能的，就目前的一些合同来看，大致有如下三种规定方法：概括式规定。即对不可抗力事件只做抽象的概括，不具体列明具体的不可抗力事件。例如，“如由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运，或延迟装运合同货物，卖方不负责任。”这种规定方法虽然涵盖很广，但在事故发生时很容易引起争议。列举式规定，即具体列举不可抗力事件的种类。例如：“如由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾的原因，致使卖方不能全部或部分装运，或延迟装运合同货物，卖方不负责任。”这种规定方法虽然具体，但不能将所有不可抗力事件包括进去。综合式规定，即上述两种方法的结合，例如，“如由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其他不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运，或延迟装运合同货物，卖方不负责任。”这种规定方法既有概括的表述，又有常见不可抗力事件的列举，是一种比较好的方法。二、 不可抗力事件的处理方法在合同中一般不规定不可抗力的处理方法，而是在确定不可抗力事件可以成立后，由买卖双方按《公约》的规定商定。按《公约》的规定，处理不可抗力事件的方法有解除合同和延迟履行合同两种，采用哪种方法应根据具体的情况来决定。三、通知不可抗力事故的期限和出证机构通知不可抗力事故的期限和出证机构也由买卖双方商定。基本原则是违约的一方应尽快通知另一方，以减轻可能给另一方造成的损失。如果因未及时通知而使另一方受到损害，则应负赔偿责任。不可抗力事故的出证机构，大多为当地商会。在我国，由中国国际贸易促进委员会（即中国国际商会）出具。§9仲裁条款在国际贸易中，如何买卖双方发生争议，解决的方法主要有四种：有友好协商、调解、仲裁和诉讼，其中仲裁用得最普遍。其中仲裁是常用的方法。仲裁协议的作用和形式仲裁与诉讼不同，在仲裁之前必须有双方当事人达成的仲裁协议，否则仲裁机构不能受理。仲裁协议还有一个作用，就是排除法院的管辖权，一