PPT从建设工程施工合同条款看履约风险控制70

从建设工程施施工合同条款款看履约风险险控制前言在目前的建设设施工活动中中，存在重中中标，轻履约约；重报价，，轻措施；重重义务，轻权权利；重口头头承诺，轻证证据保留；重重实体规定，，轻程序过程程；重客观性性，轻时效性性。对于合同同风险的估计计和控制意识识不强，相应应的控制措施施不到位，导导致合同纠纷纷层出不穷。。建设设部部和和国国家家工工商商行行政政管管理理局局于于1999年年12月月24日日发发布布的的《《建建设设工工程程施施工工合合同同（（示示范范文文本本））》》，，该该合合同同文文本本借借鉴鉴了了国国际际上上广广泛泛使使用用的的土土木木工工程程施施工工合合同同，，结结合合了了我我国国现现行行法法律律法法规规和和建建设设工工程程施施工工的的实实际际情情况况，，平平衡衡发发包包人人与与承承包包人人之之间间利利益益，，侧侧重重于于对对施施工工单单位位的的利利益益保保护护。。因因此此，，在在发发包包人人没没有有指指定定适适用用合合同同文文本本的的情情况况下下，，我我们们应应尽尽量量采采用用该该合合同同文文本本签签订订合合同同。。现现就就使使用用该该合合同同文文本本签签订订合合同同后后履履约约风风险险控控制制以以及及签签订订补补充充协协议议条条款款提提一一些些建建议议。。一、概念定义义问题在合同文本通通用条款中，，虽然对有关关概念给出了了定义，但是是不可能涵盖盖施工合同所所有方面，有有必要对比较较重要的和可可能产生歧义义的概念进行行定义。如开开工时间、竣竣工时间的界界定等。在实际履行过过程中，项目目人员对开工工时间、竣工工时间、保留留金等等概念念的理解与合合同约定有较较大偏差，不不论是什么样样的项目，都都应当遵循一一个原则：以以本项目合同同约定的概念念定义严格履履行合同。二、在协议书书中明确合同同文件的组成成及解释顺序序除了合同文本本中列明的十十项内容外，，可以根据需需要，将其他他文件列为合合同文件的组组成部份，如如质量、技术术方面的其他他要求等。合合同文本通用用条款只给出出了合同文件件的一般解释释顺序，合同同当事人可以以在专用条款款中对合同文文件的解释顺顺序进行特别别约定，确定定一个对自己己有利的解释释顺序，特别是招标文文件、投标文文件、投标承承诺书等等效效力先后的规规定。同时，在专用用条款中还可可以约定，在在同一顺位的的合同文件中中，内容发生生冲突时，时时间在后的优优先于时间在在前的文件。。在合同的履行行中，要注意意，有关工程程的变更、洽洽商等必须采采用书面形式式，或对于监监理工程师的的口头指令及及时进行书面面确认。合同文本通用用条款不承认认口头变更和和口头协议的的效力，没有有将其作为合合同文件的组组成部分。三、专用条款款应明确部门门及地方法规规、规章的适适用在专用条款中中，对于法律律、行政法规规一般无须约约定，因为法法律和行政法法规及最高人人民法院的司司法解释是强强制适用的。。对于地方法法规、部门和和地方规章文文件等的适用用要明确约定定，如《建设设工程价款结结算暂行办法法》、《建筑筑工程施工发发包与承包计计价管理办法法》等。对于于技术标准、、规范必须明明确约定适用用本项工程所所适用的标准准、规范的名名称，必要时时，还要详细细列明各分项项工程或使用用材料适用的的标准和规范范，没有相应应标准、规范范的，对于双双方约定的施施工技术要求求、施工工艺艺应有明确的的文字记载，，或列明国外外有关参考规规范、资料的的名称。此建议仅限于于对承包人有有利的情形时时在合同条款款中应加以明明确。在实际际履行过程中中，项目相应应的技术人员员应当将类似似条款的详细细约定复印，，作为工程技技术指导意见见放在醒目的的位置时时提提醒。四、图纸是合合同的重要组组成文件，应应予以重视在专用条款中中，应约定图图纸的知识产产权归属和保保密事项。尽量避免先签签合同、后出出图纸的不规规范操作。承包人应认真真对待图纸会会审和设计技技术交底，及及早发现和提提出图纸不符符合技术规范范的情况。（（涉及过错责责任的分配问问题）对于发包人提提供图纸要作作明确约定(最好将设计计机构的名称称和设计图编编号约定清楚楚)，图纸应应是合同签定定前已经完成成并经审图中中心审查的、、作为合同签签订依据的图图纸，不包括括合同签订后后的设计变更更或修改完善善和补充。五、参与项目目管理人员职职责权限的约约定要明确签订合同时应应列出发包方方、承包方和和监理方派出出的管理人员员名单，明确确各管理人员员的职责权限限，特别是将将具有变更、、签证、价格格确认等签证证认可权限的的人员、签认认范围、程序序、生效条件件等作出清楚楚的规定，防防止因随意签签字而给相关关各方造成不不应有的损失失。在施工过程中中，承包人应应对业主代表表、监理工程程师及其代表表的职责权限限要十分清楚楚，如发现职职责权限不明明确或职权冲冲突时，应向向业主方发函函证实。注意意向业主索取取工地代表和和监理工程师师及其代表的的委派书和撤撤回书。例如：在总包包合同中约定定明确监理公公司、监理工工程师的名称称，在合同条条款中确定监监理工程师的的职权范围，，而不要简单单的约定“详详见委托监理理合同”，在在施工过程中中又往往不索索要该委托合合同，有留存存也不可能是是原件，造成成监理工程师师签字认可的的资料存在瑕瑕疵。承包人委派的的项目经理，，必须是与本本单位建立了了正式劳动人人事关系的职职工，且具有有有效的项目目经理资格，，切忌委派非非本单位职工工担任项目经经理。承包人更换换项目经理理及其他管管理人员，，应及时向向业主、监监理工程师师、分包商商、材料供供应商等发发送书面通通知，并在在显著的位位置予以公公告，将公公告情况摄摄相存档。。（涉及民民事责任的的承担，民民法和合同同法均规定定，职务行行为，代理理行为，表表见代理行行为，民事事责任由所所在单位承承担）六、在专用用条款中明明确约定发发包人工作作发包人的工工作，包括括各项工作作的时间与与要求，力力求准确详详细，切忌忌空白。这这将涉及：：发包人是否否满足施工工条件，是是否构成违违约，是否否顺延工期期；民事责任的的承担，如如承包人施施工过程中中造成地下下管道事故故由谁承担担的问题，，如果发包包人已经提提供了地下下管网资料料，则由承承包人承担担赔偿责任任，反之，，则由发包包人承担；；由于发包人人没有办理理相关建设设施工审批批手续，承承包人可以以此为由请请求顺延工工期、经济济索赔乃至至解除合同同。七、正确评评估承包人人工作难度度和费用承包人应对对工作难度度和费用进进行充分了了解并作出出合理估计计，是否超超出自己的的承受能力力。防止因因完不成或或达不到合合同所要求求的水平而而违约。对对通用条款款第9.1条所规定定的一些工工作内容，，承包人可可以采取相相关措施争争取化解因因承包该工工作而可能能面临的风风险，如要要求发包人人投保工程程险，以分分散工程意意外损害而而带来的风风险；对于于在施工中中，尽管已已尽可能采采取措施但但仍不可避避免产生的的噪音等，，如给第三三人造成侵侵害的，可可要求发包包人予以协协调并承担担相关费用用。还有，，由于按发发包人的要要求组织施施工造成相相邻他人损损害的，可可在合同中中约定，该该损失由发发包人承担担，因为因因施工造成成的相邻侵侵权，受害害人即可依依相邻权关关系要求发发包人承担担民事责任任，也可依依一般侵权权要求施工工人承担民民事责任。。另外，专专用条款规规定的承包包人提交进进度统计报报表的义务务，但要注注意的是，，进度统计计报表中体体现的工程程变更并不不等同于价价款的变更更，工程量量月报中体体现的签证证内容，必必须经发包包人明示承承诺方生效效。通用条款第第31.2规定，工工程确定变变更后的14天内不不提出工程程变更价款款报告的，，视为该项项变更不涉涉及合同价价款的变更更。目前施工中中的侵权纠纠纷主要有有：民法通通则第123条的高高度危险作作业造成的的损害赔偿偿、第124条的施施工环境污污染造成的的损害赔偿偿、第125条的施施工场所没没有设置明明显标志和和采取安全全措施造成成的损害赔赔偿、第126条的的悬挂物、、搁置物坠坠落的损害害赔偿、第第83条相相邻权的损损害赔偿。。八、开工及及延期开工工的问题在协议中应应当约定开开工的日期期。实践中中，因为许许多工程的的工期在施施工合同签签订时还难难以确定，，可以注明明“暂定””，并约定定以何种书书面文件作作为确定开开工日期的的依据，如如约定“具具体开工时时间以双方方同意的开开工通知为为准”。注意通用条条款中有关关“逾期不不答复，视视为同意””的默示条条款，避免免对方自行行删改。约定给付图图纸的时间间。约定交付场场地的条件件，包括用用电条件、、用水排水水条件、进进场条件、、占路手续续的办理、、施工现场场地质地下下管网及水水文资料的的提供等。。约定具体的的违约赔偿偿责任。在施工中，，承包人应应当注意，，如果不能能按协议约约定的开工工日期开工工，应当不不迟于开工工日期前7天以书面面形式提出出延期开工工的申请。。发包人在在接到通知知后的48小时内给给予书面答答复，逾期期不答复，，视为同意意。在进场时，，承包人应应当作好进进场交付场场地的记录录，必要时时还要由监监理工程师师签字确认认，承包人人应当保存存好往来文文件，如现现场具备施施工条件的的时间、承承包人设备备人员进场场时间、经经监理工程程师确认的的开工通知知等。九、、暂暂停停施施工工问问题题合同同文文本本仅仅规规定定了了工工程程师师指指令令暂暂停停施施工工，，而而没没有有规规定定承承包包人人可可以以自自行行暂暂停停施施工工的的情情形形，，因因此此，，我我们们可可以以在在合合同同中中约约定定承承包包人人暂暂停停施施工工的的条条件件（（如如阻阻挠挠施施工工、、延延期期付付款款、、停停工工待待料料等等等等）），，当当工工程程出出现现合合同同约约定定的的暂暂停停施施工工的的条条件件时时，，向向工工程程师师提提出出暂暂停停施施工工，，要要求求解解决决有有关关问问题题，，并并提提出出工工期期顺顺延延和和经经济济补补偿偿，，切切忌忌擅擅自自停停工工。。相关关链链接接《中华华人人民民共共和和国国合合同同法法》第六六十十八八条条之之规规定定：：应应当当先先履履行行债债务务的的当当事事人人，，有有确确切切证证据据证证明明对对方方有有下下列列情情形形之之一一的的，，可可以以中中止止履履行行：：（一一））经经营营状状况况严严重重恶恶化化；；（二二））转转移移财财产产、、抽抽逃逃资资金金，，以以逃逃避避债债务务；；（三三））丧丧失失商商业业信信誉誉；；（四四））有有丧丧失失或或者者可可能能丧丧失失履履行行债债务务能能力力的的其其他他情情形形。。当事事人人没没有有确确切切证证据据中中止止履履行行的的，，应应当当承承担担违违约约责责任任。。第六六十十九九条条规定定：当当事事人人依依照照本本法法第第六六十十八八条条的的规规定定中中止止履履行行的的，，应应当当及及时时通通知知对对方方。。对对方方提提供供适适当当担担保保时时，，应应当当恢恢复复履履行行。。中中止止履履行行后后，，对对方方在在合合理理期期限限内内未未恢恢复复履履行行能能力力并并且且未未提提供供适适当当担担保保的的，，中中止止履履行行的的一一方方可可以以解解除除合合同同。。十、工工期延延误以以及工工期签签证、、索赔赔管理理合同文文本通通用条条款第第13.1规定定了六六种非非承包包人原原因造造成工工期延延误的的情形形，另另附一一个兜兜底条条款。。该条条对于于承包包人是是有利利的条条款，，承包包人应应特别别注意意，在在专用用条款款中约约定应应当顺顺延工工期的的具体体情况况，把把可能能发生生的情情况都都考虑虑进去去，以以控制制延误误工期期的风风险。。如，，由发发包人人承担担的大大型设设备的的安装装，工工期是是否算算入工工期，，工程程专业业分包包是否否计入入总包包工期期都要要约定定清楚楚，还还有就就是双双方应应当就就降雨雨、降降雪、、刮风风及其其他自自然因因素的的严重重程度度（可可以参参考气气象灾灾害的的分类类），，分别别约定定其对对施工工的影影响，，如小小雨不不影响响施工工、中中到大大雨影影响施施工等等。在施工工中，，承包包人要要注意意：1、当当出现现通用用条款款第13.1条条规定定的工工期顺顺延情情形时时，承承包人人应在在14日内内以书书面形形式向向监理理工程程师提提出报报告。。2、随随时审审查图图纸，，发现现问题题立即即书面面通知知工程程师，，限定定答复复时间间，并并提出出顺延延工期期的请请求。。3、务必安安排专专人进进行施施工日日志的的记录录工作作，施施工日日志尽尽可能能要工工程师师签字字。工期顺顺延和和工期期延误误索赔赔要重重视、、及时时、要要求明明确以以及准准备资资料完完善、、充分分。重视：：项目目应重重视工工期签签证、、索赔赔资料料的报报送，，不能能仅仅仅只关关注对对涉及及经济济补偿偿的部部分进进行签签证和和索赔赔，应应注意意对工工期违违约金金风险险的规规避。。及时时：：项项目目应应按按合合同同约约定定期期限限及及时时报报送送工工期期签签证证、、索索赔赔资资料料。。（（在在索索赔赔事事件件发发生生后后,承包包人人应应在在索索赔赔事事件件发发生生后后的的28天内内向向业业主主或或监监理理工工程程师师递递交交索索赔赔意意向向通通知知声声明明将将对对此此事事件件提提出出索索赔赔。。发发生生索索赔赔意意向向通通知知后后的的28天内内,承包包人人应应递递交交正正式式的的索索赔赔报报告告））要求求明明确确：：报报送送的的工工期期签签证证、、索索赔赔资资料料不不仅仅对对工工期期顺顺延延有有明明确确要要求求，，即即具具体体的的顺顺延延天天数数，，如如果果有有经经济济索索赔赔还还应应该该提提出出索索赔赔明明细细及及组组成成。。资料料完完善善、、充充分分：：报报送送的的工工期期签签证证、、索索赔赔资资料料应应该该有有体体现现签签证证、、索索赔赔事事件件发发生生以以及及造造成成工工期期延延误误天天数数和和经经济济损损失失后后果果的的资资料料。。十一一、、工工程程竣竣工工虽然然合合同同文文本本约约定定了了竣竣工工和和竣竣工工日日期期的的定定义义，，但但是是，，实实际际竣竣工工日日期期的的确确定定在在实实践践中中是是一一个个比比较较复复杂杂的的问问题题，，往往往往引引起起争争议议。。而而且且，，工工程程完完工工之之与与竣竣工工验验收收合合格格之之日日也也有有一一个个时时间间差差，，目目前前各各种种法法规规都都没没有有对对工工程程竣竣工工规规定定一一个个标标志志性性文文件件，，如如开开工工通通知知，，法法院院通通常常以以质质监监站站在在工工程程竣竣工工验验收收报报告告上上签签署署合合格格意意见见的的日日期期作作为为实实际际竣竣工工日日期期。。合合同同文文本本第第通通用用条条款款32.4对对于于竣竣工工日日期期的的确确定定有有一一个个规规定定，，就就是是工工程程验验收收合合格格的的，，提提交交竣竣工工验验收收报报告告的的日日期期为为竣竣工工日日期期，，这这一一规规定定，，是是其其他他任任何何合合同同文文本本所所没没有有的的，，是是很很公公平平的的一一个个规规定定。。因因此此，，要要求求我我们们项项目目部部技技术术人人员员务务必必在在施施工工过过程程中中注注意意技技术术资资料料的的收收集集整整理理，，特特别别是是要要了了解解有有关关竣竣工工资资料料备备案案的的要要求求，，工工程程完完工工，，在在最最短短的的时时间间内内将将竣竣工工资资料料按按要要求求整整理理提提交交。。当当然然，，我我们们在在合合同同中中也也可可以以约约定定：：工工程程质质量量现现场场综综合合验验收收合合格格之之日日为为工工程程竣竣工工日日期期，，这这样样就就将将竣竣工工资资料料的的整整理理时时间间排排除除在在工工期期之之外外。。十二、工工程质量量问题在合同中中，双方方应详细细约定工工程的质质量标准准，以及及发生质质量纠纷纷时双方方同意委委托的鉴鉴定单位位，避免免出现纠纠纷时重重复鉴定定。十三、安安全施工工虽然合同同文本通通用条款款第20条对发发包人和和承包人人安全施施工责任任分别作作出了规规定，但但很多情情况下出出现事故故后，双双方均需需对受害害方承担担连带责责任，因因为实践践中，事事故的发发生难以以单独确确定是哪哪一方的的责任，，发包人人没有尽尽到保障障生产安安全的职职责时仍仍应承担担责任，，不能仅仅凭合同同约定谁谁承担责责任，就就由谁承承担责任任。因此此，应注注意以下下合同风风险：1、注意意承包人人、专业业分包人人应具有有合法的的施工资资质，根根据现行行法律规规定，如如果将工工程发包包或分包包给没有有相应资资质或安安全生产产条件的的单位或或个人，，一旦出出现事故故，发包包人或承承包人将将实际施施工人承承担连带带责任。。2、承包包人在进进行危险险环境中中施工时时，应制制定相应应的安全全防护措措施，并并将安全全防护措措施交工工程师认认可。这这样，既既可以在在一定程程度上更更加完善善安全防防护措施施，而且且通过工工程师的的认可确确认了承承包人在在采取安安全防护护措施的的费用支支出，又又起到了了签证的的作用。。如果承承包人据据此向发发包人主主张增加加安全措措施费用用时，可可作为有有力的证证据。最最高人民民法院《《关于审审理建设设施工合合同纠纷纷案件适适用法律律问题的的解释》》第19条规定定，“当当事人对对工程量量有争议议的，按按照施工工过程中中形成的的签证等等书面文文件确认认。承包包人能够够证明发发包人同同意其施施工，但但未能提提供签证证文件证证明工程程量的，，可以按按照当事事人提供供的其他他证据确确认实际际工作量量”。3、工程程师认可可安全防防护措施施并不意意味施工工将是合合法的，，有可能能是相关关法律法法规所禁禁止的，，或需要要办理批批准手续续。因此此，在拟拟订安全全防护措措施时应应当注意意相关法法律法规规的规定定，特别别是地方方法规规规章容易易被忽视视。十四四、、合合同同价价款款问问题题以以及及存存在在的的法法律律风风险险在合合同同履履行行过过程程中中，，发发包包人人与与承承包包人人之之间间就就合合同同价价款款常常发发生生以以下下争争议议：：1、、工工程程价价款款方方式式约约定定不不明明，，难难以以确确认认工工程程款款结结算算依依据据；；2、、双双方方约约定定合合同同价价款款为为可可调调价价格格，，但但未未约约定定价价款款调调整整方方式式或或约约定定不不明明；；3、、采采用用固固定定合合同同价价格格，，双双方方对对风风险险范范围围和和风风险险费费用用约约定定不不明明，，风风险险以以外外的的价价格格调调整整方方法法亦亦存存在在争争议议；；4、、双双方方就就同同一一建建设设工工程程签签定定两两份份甚甚至至多多份份不不同同版版本本的的合合同同。。为防防止止日日后后争争议议的的发发生生，，在在订订立立合合同同时时应应注注意意以以下下几几方方面面：：1、明确确约定合合同价款款方式；；2、对可可调价格格，双方方对价款款调整的的方法进进行明确确约定，，包括材材料、设设备价格格的涨落落，设计计变更，，降雨、、台风等等自然因因素。3、固定定价格对对发包人人有利，，易于结结算。对对于承包包人来说说，固定定价格，，特别是是固定总总价合同同风险较较大。因因此，双双方在合合同中要要对相关关的承包包工程范范围、设设计图纸纸所涵盖盖的工程程量进行行详细约约定，并并对物价价因素、、非承包包人原因因引起的的工程量量变化、、地质条条件变化化等因素素进行充充分考虑虑，将必必要因素素纳入风风险范围围。如材材料价格格涨跌超超过一定定幅度、、设计变变更和现现场签证证引起的的工程量量变化超超过一定定比例，，合同价价款应予予相应调调整。同同时，应应当注意意，最高高人民法法院《关关于审理理建设施施工合同同纠纷案案件适用用法律问问题的解解释》第第20条条规定，，合同约约定采用用固定价价格结算算工程款款的，当当事人不不得请求求进行造造价鉴定定。另外外，建议议双方除除约定合合同总价价外，在在合同后后应附上上承包人人填好的的工程量量清单。。相关连接接——根根据《建建设工程程价款结结算暂行行办法》》的约定定，可选选用下列列一种合合同价格格约定方方式：⑴固定总总价。合合同工期期较短且且工程合合同总价价较低的的工程，，可以采采用固定定总价合合同方式式。⑵固定单单价。双双方在合合同中约约定综合合单价包包含的风风险范围围和风险险费用的的计算方方法，在在约定的的风险范范围内综综合单价价不再调调整。风风险范围围以外的的综合单单价调整整方法，，应当在在合同中中约定。。⑶可调价价格。可可调价格格包括可可调综合合单价和和措施费费等，双双方应在在合同中中约定综综合单价价和措施施费的调调整方法法。采用不同同的合同同价款形形式，不不同形式式的工程程量清单单，承包包商和业业主所承承担的责责任不一一样，他他们获得得的利益益也不一一样，同同时他们们承担的的风险也也不一样样。通过过根据图图纸及技技术规范范确定的的总价合合同，承承包商所所承担的的风险最最大。而而可调价价格合同同，承包包商承担担的风险险最小，，业主相相应承担担大部分分风险。。4、依法招招标的的工程程，合合同要要经过过行政政管理理机关关备案案。经经过备备案的的合同同是工工程结结算的的依据据。根据《《最高高人民民法院院建设设工程程施工工合同同司法法解释释的理理解与与适用用》第第二十十一条条规定定：““当事事人就就同一一建设设工程程另行行订立立的建建设工工程施施工合合同与与经过过备案案的中中标合合同实实质性性内容容不一一致的的，应应当以以备案案的中中标合合同作作为结结算工工程价价款的的根据据”。。因因此，，在签签订备备案合合同时时，备备案的的合同同总价价应不不低于于实际际施工工合同同总价价，备备案合合同的的结算算条款款应较较实际际施工工合同同宽松松；反反过来来，不不能因因为签签订备备案合合同就就以为为实际际施工工合同同不需需要认认真评评审，，在其其他条条款上上，备备案合合同对对实际际施工工合同同不具具备指指导意意义。。作为建建筑工工程的的施工工单位位必须须积极极应对对“黑黑白合合同””问题题，尽尽量避避免签签订““黑白白合同同”的的同时时建议议采取取以下下措施施：司法解解释确确定了了“黑白合合同”中以“白合同同”作为结结算工工程款款的原原则，，那么么建筑筑施工工企业业一定定要慎慎重签签订中中标合合同，，将工工程造造价、、工期期、质质量、、安全全生产产、工工程款款支付付进度度等关关键条条款在在中标标合同同中详详细列列明，，不要要使中中标合合同的的签订订流于于形式式。对于招招投标标工程程中““黑白白合同同”的的应对对措施施。依依据最最高人人民法法院黄黄松有有院长长在《关于审审理建建设工工程施施工合合同纠纠纷案案件适适用法法律问问题的的解释释》答记者者问时时曾明明确指指出：：“合合同变变更的的内容容，应应当及及时到到有关关部门门备案案，如如果未未到有有关部部门备备案，，就不不能成成为结结算的的依据据。””虽然然《招标投投标法法》等法律律法规规对于于经招招投标标订立立合同同后的的合同同变更更如何何备案案无具具体规规定，，但是是为避避免在在合同同履行行过程程中产产生纠纠纷，，在施施工过过程中中因出出现新新情况况有必必要作作补充充约定定时，，对涉涉及白白合同同实质质性内内容（（如价价款、、质量量、工工期等等）的的变更更，在在达成成变更更协议议后，，建设设工程程施工工合同同双方方应将将该补补充协协议提提交建建设行行政主主管部部门备备案。。对于非非招投投标工工程中中“黑黑白合合同””的应应对措措施。。在非非经招招投标标的工工程中中，另另行签签订与与备案案的合合同实实质性性内容容不一一致的的黑合合同时时，施施工单单位应应避免免作出出对己己方不不利的的约定定或承承诺，，以规规避合合同风风险。。十五、、工程程量的的确认认发包人与承承包人在工工程量确认认方面常发发生以下争争议：双方未约定定计量方法法和程序，，以致对工工程计量产产生争议；；几家分包单单位分包工工程，工程程范围、工工程项目不不明确，工工程量难以以确认；工程量发生生变化没有有书面确认认，以致另另一方对工工程量变更更不认可。。控制风险的的方法有：：1、合同中中要明确工工程计量的的方法和程程序。特别别是分包工工程中的计计量方法和和程序的约约定，约定定时要注意意明确：承承包人与发发包人之间间的计量不不作为分包包合同计量量的依据，，分包工程程的工程量量以承包人人与分包人人之间进行行的计量为为准。分包包人不得以以工程师向向承包人签签署的工程程计量作为为进度付款款和工程结结算依据。。2、几家分分包工程的的，合同要要明确工程程范围、工工程项目。。3、积极参参与和配合合工程师作作好工程计计量，切忌忌因不满工工程师的工工作而消极极抵抗和拒拒不参与工工程计量，，因为，按按合同文本本通用条款款第25条条的规定，，拒不参加加计量的，，不影响工工程师单方方计量的效效力。4、对于分分包人，特特别是个人人分包的情情形，要注注意计量程程序，在计计量前务必必通知其本本人参加计计量，通知知要采用书书面等能证证明对方收收到通知的的形式送达达，防止事事后不认帐帐。5、作好工程量量报告的送送达签收，，准确注明明送达时间间。6、工程变变更及时进进行书面确确认，工程程变更确认认后应及时时提出工程程价款变更更的报告。。因为，工工程量的变变更并不代代表工程价价款的变更更，按通用条款款的规定，，工程变更更确定后的的14日内内要提出价价款变更报报告，否则则，视为工工程变更不不涉及价款款的变更。。7、执行工程程师的指令而而发生的工程程量，如果工工程师不予签签证认可，承承包人也要通通过有效的形形式固定证据据，按最高人人民法院《关关于审理建设设施工合同纠纠纷案件适用用法律问题的的解释》19条的规定，，该部分工程程量是可以得得到支持的。。十六、工程进进度款的支付付关于进度款支支付问题，承承包人与发包包人常发生以以下争议：工程进度款按按形象进度支支付，由于建建设工程专业业性强，当事事人约定不明明确，对确定定工程款支付付时间难以确确定；发包人不支付付进度款，承承包人停止施施工，双方对对谁违约问题题发生争议。。控制风险的措措施有：1、双方在签签定合同时对对于形象进度度尽量作出具具体描述，如如“每月10日前”或在在“第二层楼楼面完成时支支付工程款””，尽量不使使用“按形象象进度施工至至30%、60%时”类类语句表述；；2、、对对于于发发包包人人不不支支付付进进度度款款和和承承包包人人停停止止施施工工的的处处理理，，在在合合同同中中要要约约定定履履行行的的时时间间先先后后顺顺序序，，及及发发包包人人不不履履行行付付款款义义务务时时，，承承包包人人可可以以停停止止施施工工，，并并可可要要求求发发包包人人承承担担违违约约责责任任。。这这是是《合同同法法》第67条条规规定定的的先先履履行行抗抗辩辩权权：：当当事事人人互互负负债债务务，，有有先先后后履履行行顺顺序序，，先先履履行行一一方方未未履履行行的的，，后后履履行行一一方方有有权权拒拒绝绝其其履履行行要要求求。。先先履履行行一一方方履履行行债债务务不不符符合合约约定定的的，，后后履履行行一一方方有有权权拒拒绝绝其其相相应应的的履履行行要要求求。。十七、、材料料设备备供应应在甲供供材的的情形形，存存在的的主要要问题题是，，企业业法律律意识识不强强，操操作极极不规规范，，签订订的合合同较较简单单，缺缺乏严严谨性性，合合同履履行行行为也也较为为随意意。有有的没没有发发包人人供应应材料料设备备一览览表，，有的的则约约定不不明确确，在在施工工合同同履行行过程程中，，承包包人与与发包包人经经常发发生因因为发发包人人是否否按时时、按按量、、按质质供应应材料料发生生争议议。控控制风风险的的方法法有：：1、对发包人人供应材材料的品品种、规规格、型型号、数数量、单单价、质质量等级级、提供供时间和和地点进进行明确确约定，，作为合合同的附附件，特特别是时时间地点点务必明明确，它它将涉及及工期延延期和诉诉讼管辖辖问题；；2、发包包人供应应材料要要及时通通知承包包人，承承包人接接到通知知后应派派人及时时参加材材料清点点，清点点后由发发包人签签字确认认，材料料设备的的清点应应办理交交接手续续，注明明交接时时间、地地点和质质量状况况。承包包人应将将甲供材材纳入材材料管理理范围。。承包人人在材料料设备交交接时应应向发包包人索取取合格证证书和使使用说明明书；3、承包包人在甲甲供材使使用前，，务必进进行检验验。承包人采采购设备备材料的的情形，，主要纠纠纷如下下：承包人偷偷工减料料，使用用不合格格的材料料、设备备影响工工程质量量；承包人采采购的材材料、设设备均合合格，但但未按照照发包人人要求的的型号、、品种采采购。控制风险的方方法是：1、双方对承承包人采购材材料的品种、、规格、型号号、数量、单单价、质量等等级、提供时时间和地点进进行明确约定定，作为合同同的附件，特特别是时间、、地点务必明明确，它将涉涉及工期延期期和诉讼管辖辖问题；2、承包人采采购材料应严严格按照合同同的要求采购购，严禁使用用伪劣产品，，采购材料时时务必向供应应商索取本批批次货物的合合格证书；3、材料进场场前应书面通通知工程师清清点确认；4、承包人应应按发包人的的要求对材料料进行检验，，不合格的或或不符合约定定规格、型号号的不得使用用。十八、工程变变更工程变更包括括工程设计变变更和其他变变更，其他变变更包括工程程质量标准、、其他实质性性变更。工程程变更属于合合同变更的一一种。工程设设计变更属于于单方变更，，发包人可单单方面决定工工程设计变更更，无须承包包人协商同意意。（一）工程设计计变更问题在施工合同中中，双方所发发生的工程款款结算纠纷以以及工程质量量争议常常与与设计变更有有关，主要有有以下几个方方面:双方对工程拖拖期是否与工工程设计变更更有关发生争争议；双方对工程质质量问题是否否与工程设计计变更有关发发生争议；双方对因工程程设计变更所所导致的工程程量变更所增增减的工程造造价发生争议议。控制风险的方方法：1、双方对发发生工程设计计变更要以书书面形式加以以记载，防止止承包人仅凭凭工程师的口口头指令施工工，没有书面面证据，特别别要注意“三三边工程”和和一个工程存存在多份图纸纸的情形；2、发生工程程设计变更情情况，严格按按照通用条款款第31条的的规定执行，，如有必要，，可在专用条条款中进一步步明确；3、发生质量量争议，交由由有资质的质质量鉴定机构构鉴定，分清清质量责任。。4、特别注意意监理工程师师的职务权限限，弄清楚其其是否有工程程量和工程价价款的签证权权，一般发包包人将该两项项权利收回，，授予发包人人驻工地代表表。（二）其他变更更问题工程其他变更更不得违反《《招标投标法法》的规定，，既不得与经经过备案的中中标合同的实实质性（质量量、价格和工工期）内容不不一致。双方在签订合合同时一般对对工程其他变变更不做约定定，发生争议议时无适用条条款加以解决决。因此，双双方应对工程程其他变更情情况作出原则则性、程序性性约定。（三）确定变变更价款工程变更（（包括设计计变更和其其他变更））导致工程程量和质量量标准变化化，因而产产生工程价价款的变化化的，双方方应协商解解决。协商商不成的，，按最高人人民法院《《关于审理理建设施工工合同纠纷纷案件适用用法律问题题的解释》》第16条条第2款的的规定处理理，“因设设计变更导导致建设工工程的工程程量或者质质量标准发发生变化，，当事人对对该部分工工程价款不不能协商一一致的，可可以参照签签订建设工工程施工合合同时当地地建设行政政主管部门门发布的计计价方法或或者计价标标准结算工工程价款。。”注意该该规定只规规定了设计计变更的情情形，其他他变更导致致的工程量量和质量标标准如何处处理没有规规定，需要要双方在合合同中明确确约定，同同时注意并并非所有的的工程变更更都导致工工程价款变变更，承包包人未在确确定变更后后14日内内向工程师师提出变更更价款的报报告以及承承包人自身身原因导致致工程变更更，承包人人无权要求求追加合同同价款。目前前有有关关变变更更价价款款产产生生的的纠纠纷纷主主要要集集中中在在：：承包包人人不不及及时时（（变变更更确确定定后后14日日内内））提提出出变变更更工工程程价价款款的的报报告告，，对对工工程程量量增增减减导导致致的的工工程程价价款款变变更更难难以以确确认认；；对于于承承包包人人提提出出的的变变更更价价款款的的报报告告，，工工程程师师不不予予答答复复或或不不予予确确认认（（14日日））；；双方方对对工工程程变变更更的的价价格格发发生生争争议议。。控制制风风险险的的方方法法有有：：1、、在在工工程程变变更更确确定定后后14日日内内，，承承包包人人应应向向工工程程师师提提出出书书面面的的变变更更价价款款的的报报告告，，并并由由工工程程师师以以书书面面形形式式确确认认；；2、双方在签签订合同时，，对工程变更更价款所执行行的价格加以以约定；3、当工程师师不予答复和和确认的情况况，按照通用用条款第31.3、31.4款规定定处理，即逾逾期不答复或或确认的，视视为同意。十九、竣工验验收与结算发包人与承包包人在竣工验验收方面的争争议纠纷主要要集中在以下下几个方面：：建设工程未经经验收，发包包人擅自使用用，导致工程程质量纠纷；；双方因工程未未经验收或验验收不合格情情况下的价款款支付问题发发生争议。控制风险的方方法主要是双双方都要以工工程质量为主主线，严格依依据《合同法法》第279条和建设部部《建设工程程质量管理条条例》第16条等相关的的法律规定，，工程竣工后后及时组织验验收，未经验验收，工程不不得交付使用用。同时，承承包人应当根根据通用条款款第32条的的规定，及时时向发包人提提交竣工验收收报告并保留留好签收记录录，以免发包包人拖延验收收时间。这里里，作为承包包人尤其注意意工程质量，，以及平时施施工资料的收收集整理。最高人民法院院《关于审理理建设施工合合同纠纷案件件适用法律问问题的解释》》第三条规定定，“建设工工程施工合同同无效，且建建设工程经竣竣工验收不合合格的，按照照以下情形分分别处理：（（一）修复后后的建设工程程经竣工验收收合格，发包包人请求承包包人承担修复复费用的，应应予支持；（（二）修复后后的建设工程程经竣工验收收不合格，承承包人请求支支付工程价款款的，不予支支持。因建设设工程不合格格造成的损失失，发包人有有过错的，也也应承担相应应的民事责任任。”第十三条规定定，“建设工工程未经竣工工验收，发包包人擅自使用用后，又以使使用部分质量量不符合约定定为由主张权权利的，不予予支持；但是是承包人应当当在建设工程程的合理使用用寿命内对地地基基础工程程和主体结构构质量承担民民事责任。””第十四条规定定，“当事人人对建设工程程实际竣工日日期有争议的的，按照以下下情形分别处处理：（一））建设工程经经竣工验收合合格的，以竣竣工验收合格格之日为竣工工日期；（二二）承包人已已经提交竣工工验收报告，，发包人拖延延验收的，以以承包人提交交验收报告之之日为竣工日日期；（三））建设工程未未经竣工验收收，发包人擅擅自使用的，，以转移占有有建设工程之之日为竣工日日期。”第十六条第3款规定，““建设工程施施工合同有效效，但建设工工程经竣工验验收不合格的的，工程价款款结算参照本本解释第三条条规定处理。。”（二）竣工结算算实际施工过程程中，发包人人为了拖延支支付工程款，，往往对承包包人提交的竣竣工结算报告告迟迟不予答答复，而通用用条款第33条只规定了了发包人给予予确认和提出出修改意见的的期限，但并并未明确约定定：发包人收收到竣工结算算文件后，在在约定期限内内不予答复的的，视为认可可竣工结算文文件。而为了了保护承包人人的合法权益益，建议将建建设部发布的的《建设工程程施工发包与与承包计价管管理办法》和和《建设工程程价款结算暂暂行办法》列列为合同适用用的规章和法法律文件，因因为前述办法法规定，“发发包人应该在在收到竣工结结算文件后的的约定期限内内予以答复。。逾期未答复复的，竣工结结算文件视为为被认可。合合同对答复期期限没有明确确约定的，可可视为约定期期限为28天天。”最高人人民法院《关关于审理建设设施工合同纠纠纷案件适用用法律问题的的解释》第二二十条规定，，“当事人约定，，发包人收到到竣工结算文文件后，在约约定期限内不不予答复，视视为认可竣工工结算文件的的，按照约定定处理。承包包人请求按照照竣工结算文文件结算工程程价款的，应应予支持。”通用条款第33.4款规规定，“发包包人在收到竣竣工结算报告告及结算资料料后56天内内仍不支付的的，承包人可可以与发包人人协议将该工工程折价，也也可以由承包包人申请人民民法院将该工工程依法拍卖卖，承包人就就该工程折价价或者拍卖的的价款优先受受偿。”按合合同法第286条的规定定，该项优先先权属于法定定抵押权，效效力高于一般般抵押权，因因为工程款中中凝聚了建筑筑员工的工资资，按照人权权高于物权，，物权高于债债权的原则，，工程款应优优先。但是，，在商品房开开发过程中，，当消费者已已经支付大部部分购房款的的情况下，就就存在承包人人法定抵押权权与消费者权权利的冲突，，按照消费者者的生存利益益高于承包人人的经营利益益的原则，应应优先保护消消费者的利益益。控制风险的方方法：1、承包人提提交竣工结算算报告和结算算资料，务必必要求发包人人签收，并应应注明签收日日期；2、双方对结结算价格发生生争议，除采采取仲裁和诉诉讼外，还可可以在专用条条款中约定交交由有资质的的中介机构进进行鉴定，以以鉴定结论的的价格作为计计算工程造价价的依据；3、及时行使使建设工程法法定抵押权。。二十、质量保保修有关质量保修修的规定有：：国务院《建建设工程质量量管理办法》》，建设部房房屋建筑工程程质量保修办办法》和《建建设工程质量量保证金管理理暂行办法》》。需要弄清清楚的是质量量保证金并非非是工程保修修的担保，而而是缺陷期内内工程质量缺缺陷修复的保保证。因此，，在签订施工工合同时，就就工程质量保保证金返还，，切不可约定定为“保修期期满后返还””，因为保修修期分工程合合理使用期（（30—100年）、5年、2年等等几种，只能能约定为“在在合同约定的的缺陷责任期期届满”，缺缺陷责任期分分为六个月、、十二个月或或二十四个月月。缺陷责任任期远小于保保修期。控制风险的方方法有：1、双方应签签订质量保证证书，质量保保证书内容应应该明确，避避免责任不清清，特别是保保修责任、保保修范围、保保修期限、保保修金返还方方式和期限等等要约定明确确；2、出现质量量问题，承包包保修时应以以书面形式记记载保修情况况，防止成诉诉后举证不能能；3、承包人维维修完毕后应应征求发包人人的意见，由由发包人对维维修质量进行行书面确认，，对质量存在在争议的，交交质量检验部部门鉴定。二十一、违约约责任问题施工合同履行行过程中所涉涉及的违约问问题常常出现现以下情形：：一扬提出另一一方违约，另另一方则以对对方先行违约约为由抗辩；；双方未约定损损失赔偿的计计算方法或支支付违约金的的数额或计算算方法；违约条款相互互矛盾，导致致难以分清责责任；双方约定的违违约金过高或或过低，与实实际损失不符符。控制风险的方方法有；1、在签订施施工合同时应应对可能出现现的违约情况况进行充分的的预测，在合合同中将可能能出现的违约约情况及相应应的违约责任任约定明确，，切忌采用模模糊语言；2、审查不同同合同文件中中违约责任条条款、同一合合同文件的不不同违约责任任条款是否协协调，是否存存在矛盾，一一旦出现矛盾盾，要及时修修订；3、对难以预预测的情况，，签订合同时时应约定解决决问题的途径径；4、双方约定定的违约金过过高或过低的的，按实际损损失赔偿，在在提交仲裁或或诉讼时，可可以请求仲裁裁机构或法院院予以适当增增加或减少；；5、最关键的的是及时全面面的收集和保保全证据，““证据是诉讼讼之王”。二十二、索赔赔问题首先要说明索索赔和工程变变更的区别。。索赔是一方方违约，另一一方提出经济济补偿和工期期顺延的要求求。而工程变变更则属于合合同的变更，，是指工程内内容、质量标标准及工程量量、工程价款款、工期等发发生变化，经经双方协商予予以变更的行行为。索赔是一个很很敏感的话题题，对于发包包人来说一般般不容易接受受，可通过变变通的方式，，如将索赔变变通为工程变变更，而且工工程变更从程程序上讲比较较简单，对证证据上的要求求不是很高，，而索赔就需需要很扎实的的证据支持，，且程序比较较复杂。实践中，索赔赔时经常遇到到的问题有：：因未保存有效效证据而不能能证明自己的的主张；提出索赔超过过法定或约定定的期限；因合同无约定定或者约定不不明确、不协协调甚至相互互矛盾，使索索赔没有合同同依据。控制风险的方方法有：1、在工程各各个环节中注注意保存证据据，特别是由由于情况紧急急，工程师提提出口头指令令后及时将工工程师的口头头指令以书面面形式确认；；2、提提出索索赔要要求不不要超超过合合同约约定或或法律律规定定的时时限；；3、双双方合合同约约定明明确，，特别别是违违约责责任的的约定定要进进一步步详细细，不不要只只约定定双方方的权权利义义务，，而对对违约约的处处理不不做约约定或或含糊糊不清清。证据，，作为为索赔赔文件件的一一部分分，关关系到到索赔赔的成成败，，证据据不足足或没没有证证据，，索赔赔是不不成立立的。。索赔证证据的的基本本要求求包括括：真真实性性：全全面性性；法法律证证明效效力；；及时时性。。证据的的种类类包括括：(1)招标文文件、、合同同文本本及附附件；；(2)来往文文件、、签证证及更更改通通知等等；(3)各种会会谈纪纪要；；(4)施工进进度计计划和和实际际施工工进度度表；；(5)施工现现场工工程文文件；；(6)工程照照片；；(7)气象报报告；；(8)工地交交接班班记录录；(9)建筑材材料和和设备备采购购、订订货运运输使使用记记录等等；(10)市场行行情记记录；；(11)各种会会计核核算资资料；；(12)国家法法律、、法令令、政政策文文件等等。二十三三、争争议由于建建设工工程工工期较较长，，难免免发生生各种种争议议，产产生争争议后后，双双方要要冷静静处理理，不不得动动辄停停工，，能继继续履履行合合同的的，应应继续续履行行合同同，合合同不不能继继续履履行的的，双双方协协议解解除合合同，，约定定违约约金和和损失失赔偿偿的计计算、、工