《国际贸易实务》第二章交易磋商与国际货物买卖合同的订立

第二章交易磋商与国际货物买卖合同的订立学习要点：

1.国际贸易合同交易磋商

2.发盘、接受与合同成立的条件

3.合同的形式、主要内容和合同的订立方法〔案例导入〕2012年我国A外贸公司与英国B外商磋商进口工程机械设备交易。经往来电传磋商，已就合同的基本条款初步达成协议，我方最后表示接受的电传中写有“以签署确认书为准”的字样。外商拟就合同书后，要我方确认，但我方认为个别条款需要修改。此时该设备的市场价格有下跌趋势，于是我方并未及时给外方予以答复，外商又多次来电催证，我方答复拒绝开证。根据《联合国国际货物销售合同公约》规定，构成一项有效接受条件之一是接受必须是同意发盘所提出来的交易条件，若提出有条件的接受，则不是一项有效接受。在本案中我方表示接受的电传中有“以签署确认书为准”字样，属于有条件接受，后一直没有签署确认书，故未构成有效接受，即合同未成立，对方要求我方开立信用证，我方有权拒绝。第一节交易磋商一、交易磋商的形式与内容交易磋商的形式：有口头和书面两种交易磋商的内容：主要交易条件、一般交易条件〔启发思考〕实际业务中交易磋商主要对哪些条款进行协商？二、交易磋商的一般程序一般包括询盘、发盘、还盘和接受四个环节1.询盘（Inquiry）：准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询进行交易的可能性以及询问有关交易条件的业务行为。无法律约束力2.发盘（Offer）：《公约》对发盘的定义：发盘可由卖方提出，叫售货发盘；也可由买方提出，叫购货发盘。发盘的构成要件：向一个或一个以上的特定人提出；发盘的内容必须十分确定；表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思。发盘的有效期：最迟接受的期限、规定一段接受的期间、未明确规定有效期。发盘生效的时间：投邮主义、到达主义发盘的撤回与撤销发盘的失效：拒绝、过期、撤销、不可抗力。〔启发思考〕如何理解“实盘”和“虚盘”？3.还盘（Counter-offer）：受盘人的答复若实质上变更了发盘条件就构成还盘。对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式。4.接受（Acceptance）：无条件同意对方在发盘中提出的各项交易条件，并愿意按照这些条件与对方达成交易订立合同的一种肯定表示。构成接受的要件：接受必须由受盘人做出；接受必须表示出来；接受必须是同意发盘提出的交易条件；接受必须在发盘规定的时效内做出接受通知的传递方式应符合发盘的要求。接受生效的时间：英美法采用“投邮生效”；大陆法和《公约》采用“到达生效”接受的撤回或修改〔案例〕香港A商行于5月20日来电向上海B公司发盘出售木材一批，发盘中列明各项必要条件，但未规定有效期。B公司于20日收到来电，经研究后，于22日上午11时正向伤害电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午1时正送达香港A商行。在此期间，因木材价格上涨，香港A商行于22日上午9时15分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材价格上涨，我5月20日电发盘撤销。”但上海B公司在22日下午3时才收到该电报。试问：（1）根据有关国际贸易法律，A商行是否已成功地撤销了5月20日的发盘？（2）A商行与B公司之间是否已成立了合同？分析如下：(1)根据有关国际贸易法律，A商行不能撤消5月20日的发盘，因为撤消通知在受盘人发出接受通知之后才送达受盘人，该撤消无效；(2)A商行与B公司之间的合同已经成立，因为A商行的发盘经B公司的有效接受，合同即告成立。第二节国际货物买卖合同订立一、合同的概念合同是指两个或两个以上的当事人．以发生、变更或消除某种民事法律关系为目的而达成的协议。二、合同的成立的要件合同当事人要具有签约能力合同必须具有对价或约因合同的内容必须合法合同必须符合法律规定的形式合同当事人的意思表示必须真实三、合同的形式与基本内容合同的形式：书面形式、口头形式、其他形式。合同的基本内容：约首、基本条款、约尾。上海力达有限公司SHANGHAILIDACO.,LTD.

NO.538RENMINROAD,SHANGHAICHINA

售货确认书编号:SC1201278Tel:0086ALESCONFIRMATIONNo.Fax:0086/p>

日期:DEC.,1,2012

DateTOMessrs:

INFINITYGALACTICINC.60EAST40THSTREET,NEWYORK,NY10016,USA谨启者：兹确认授予你方下列货品，其成交条款如下：DearSirs:Weherebyconfirmhavingsoldtoyouthefollowinggoodsonthetermsandconditionsasspecifiedbelow:(1)货物名称及规格NAMEOFCOMMODITYANDSPECIFICATION(2)数量QUANTITY(3)单价UNITPRICE(4)总价AMOUNT HOTSALEGODSPEEDWAISTCAMERABAGFORMENSY5185000PCSFOBSHANGHAIUSD20.00

USD100000.00

TOTAL

USD100000.00 TOTALAMOUNTINWORDS:SAYUSDOLLARSTENTHOUSANDSONLY (5)装运期限：TIMEOFSHIPMENT:LATESTDATEOFSHIPMENTMAR.，1,2013(6)装运港：PORTOFLOADING:SHANGHAICHINA(7)目的港：PORTOFDESTINATION：NEWYORKU.S.A.(8)分批装运：PARTIALSHIPMENTS:NOTALLOWED(9)转船：TRANSSHIPMENT:NOTALLOWED(10)付款条件：TERMSOFPAYMENT:THEBUYERSHALLOPENTHROUGHABANKACCEPTABLETOTHESELLERANIRREVOCABLESIGHTLETTEROFCREDITWHICHREMAINSVALIDFORNEGOTIATLONINCHINAUNTILTHE15THDAYAFTERTHEDATEOFSHIPMENT.(11)保险：INSURANCE:TOBEEFFECTEDBYBUYER.(12)REMARKS:BENEFICIARY'SORIGINALSIGNEDCOMMERCIALINVOICESINQUINTUPLICATEConfirmedby：买方J.KHookway

卖方东方剑THEBUYERTHESELLER〔案例〕英国Ａ商于7月3日向联邦德国Ｂ商发出一项要约（发盘），供售某商品一批，Ｂ商于收到该要约的次日（7月6日）上午答复Ａ商，表示完全同意要约内容。但Ａ商在发出要约后发现该商品行情趋涨，遂于7月7日下午致电Ｂ商，要求撤销其要约。Ａ商收到Ｂ商承诺（接受）通知的时间是7月8日上午。试简要回答：⑴若按英国法律，Ａ商提出撤销要约的要求是否合法？⑵若此案适用于《联合国国际货物销售合同公约》，Ａ、Ｂ双方是否存在合同关系？请简述理由。分析如下：⑴按照英国法律，Ａ商提出撤销要求不合法，英国法律规定：承诺一经发出，立即生效，本例Ｂ商7月6日上午作出承诺，Ａ、Ｂ之间的合同已经成立。⑵根据《联合国国际货物销售合同公约》Ａ、Ｂ双方存在合同关系。按公约规定：一项发价在被发价人发出承诺通知前通知被发价人，发价可以撤销，但本案中Ａ商作出撤销要约通知前，Ｂ商已作出承诺。Ａ商撤销不能成立，Ｂ商承诺于7月8日下午到达Ａ商时生效，合同成立。四、拟定合同注意要点1.关注《联合国国际货物销售合同公约》、惯例和相关法律的适用2.注意核心条款