湖南理工学院法理学之第六章 法的要素课件

第六章法的要素教学目的：掌握法的要素，准确把握法律规则、法律原则、法律概念的概念，掌握法律规则的逻辑结构。教学重点：区别法律规则与法律原则教学难点：法律规则的逻辑结构教学手段:多媒体学时分配：理论学时4学时第一节法的要素释义概念：

法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。国外不同学说：

1、“命令”模式

代表人物是分析法学派创始人奥斯丁。认为法律是由主权者发出的、以制裁为后盾的命令。

2、“规则”模式

新分析法学派法学家哈特将法律归结为单一的规则要素，认为法律规则可以分为主要规则和次要规则。

3、“规则、政策、原则”模式

新自然法学派德沃金在批判前述单一规则论的基础上提出的。4、“道德原则和法律规则”模式法律规范分为道德原则和法律规则，道德原则确定法律规则。5、“律令、技术、理想”模式社会法学派庞德认为，人们使用法律这概念有三种含义:法律秩序、权威性资料、司法行政过程。权威性资料包括律令、技术和法律理想，律令又包括规则、原则、概念、标准。庞德所说的“律令”，其外延大体上相当于我们所讲的“法律”的外延。国内不同学说：“三要素”说法律是由法律概念、法律规则、法律原则等三个要素构成。“四要素”说即认为除前述三要素外，应该还包括法律技术性规定。后者是指法的制定的有关技巧，它一般出现在法律、法规的最后部分或附则之中。包括规定法的生效时间、解释权、修改程序、公布的文字形式等事项的法律规定。（二）法律规则的逻辑结构1、二要素说法律规则的逻辑结构分为行为模式（规定人们可以行为、应该行为、不得行为的行为方式，它可以是苛以义务的，也可以是授权）、法律后果（可能的法律结果或法律反应）两部分。2、三要素说A

法律规则由假定（前提、条件或情况）、处理（具体要求人们做什么或禁止人们做什么）、制裁（行为要承担的法律后果）三部分构成。3、三要素说B

法律规则由假定条件（前提、条件或情况）、行为模式（具体要求人们做什么或禁止人们做什么）、法律后果（行为所产生的法律后果）三部分构成。思考：上述哪一种学说更为科学？为什么？假定条件指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。它包含两个方面：（1）法律规则的适用条件；（2）行为主体的行为条件。行为模式

指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分，在法律规则的逻辑结构中处于核心地位。它分为三种：（1）可为模式；（2）应为模式；（3）勿为模式。法律后果

指法律规则中规定人们在做出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分，是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。法律后果分为两种：（1）合法后果，又称肯定式的法律后果；（2）违法后果，又称否定式的法律后果。（二）法律规则与法律条文的关系（一）以法律规则内容为标准1、授权性规则：指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。立法用语，有“有权”，“享有…权利”，“可以”等字样。2、义务性规则：直接要求人们作为或不作为的规则。义务性规则具有三大特征:第一，强制性；第二，必要性；第三，不利性。在立法用语中，有“有义务”，“要”，“应”，“必须”，“禁止”，“不准”，“不得”，“不应当”，“严禁”，“不要”等字样；或者直接规定否定性后果3、权利义务复合规则：兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。大多是有关国家机关组织和活动的规则。二、法律规则的种类实例分析张某在路途中遭到流氓殴打，跑到附近的派出所向值班民警求救，民警要求张某给“保护费”，张某没有答应，于是民警拒绝给予保护，导致张某被打成残疾。事后张某向法院提起行政诉讼，状告派出所民警行政不作为。请问本案中涉及上述哪种类型的规则？判断规则的类型（1）故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；（2）正当防卫致人伤害的，不负刑事责任。

（三）以法律规则功能为标准调整性规则对已有行为方式进行调整的规则，它的功能在于控制行为。在逻辑上讲，该规则所调整的行为先于规则本身，规则的功能在于对行为的模式予以控制、改变或统一。

构成性规则组织人们按规则规定的行为去活动的规则。逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。（如技术性规定）

强行性规则是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。义务性规则，职权性规则属于强行性规则；任意性规则是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。在权利性规则中，有些属于任意性规则。（四）以规则对限定的范围或程度为标准例1：下列有关法律规则的表述，正确的有（多选）

A、任何法律规则都有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成。B、“代理诉讼的律师，可以依照规定查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据；对涉及国家秘密和个人隐私的材料，应当依照法律规定保密”，此规定的前一句话为任意性规则，后一句话为强行性规则。C、“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定”，此规定为准用性规则。D、“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”这是一条确定性规则。

第三节

法律原则与法律概念一、法律原则概念——

法律的基础性真理或原理，是法律行为、法律程序、法律决定的决定性规则。（一）法律原则的功能1、指导意义对执法、立法和司法都有指导意义。2、弥补规则的不足

（美国）黑格斯诉帕尔默案：16岁的男孩帕尔默毒死了他的祖父，他能否继承被害人的遗产?按一般法律规则他是合法继承人，应当继承遗产。但这与法律的目的和一般社会伦理不符，法院依据“一个人不能从他的不当行为中得利”这一法律原则剥夺了男孩的继承权。3、可以直接作为审判的依据美国宪法修正案第14条的正当程序原则常常作为直接的审判依据。（二）法律原则与法律规则的区别

（三）法律原则的分类1、以原则产生的基础为标准政策性原则“国家推行计划生育、使人口的增长同经济和社会发展计划相适应。”

公理性原则选举法的普遍、直接、秘密、平等原则刑法中的罪刑法定原则刑事诉讼中的无罪推定原则民法中的诚实信用原则行政法中的合法性原则国际法中的和平共处五项原则3、以法律原则的内容为标准实体性原则

规定实体法律问题的原则，调整实体上的权利义务关系，例如罪刑法定原则、诚实信用原则、和平共处五项原则等。程序性原则

规定程序性法律问题的原则，调整程序上的权利义务关系，例如回避原则、司法独立原则、谁主张谁举证原则、排除非法证据原则、直接言词原则。二、法律概念

（一）法律概念的概念

对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的术语。（二）法律概念的功能(1)表达功能(2)认识功能(3)提高法律科学化功能一个概念的外延改变也常常会改变法律规则或原则本身。实

例《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条（二）规定：公民、法人或者其他组织对行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令不能提起行政诉讼。这涉及到抽象行政行为与具体行政行为的区别。一般认为，后者是针对特定的人、特定的事作出的行政行为。实践中有人认为特定的人可以从人数多