破产法教学服务包 破产法概述

以下资料选自林嘉主编：《商法练习题集》（第二版），中国人民大学出版社，2009.破产法概述一、名词解释1破产制度与倒产制度破产能力与民事权利能力破产原因二、选择题（-）单项选择题1根据我国《企业破产法》的规定，破产是指（）。A企业发生资不抵债时，不得不关闭的客观状态B企业不能清偿到期债务或发生停止支付时，不得不关闭的客观状态C企业丧失了继续经营事业的能力或是发生了不能清偿债务的财务危机时，不得不关闭的事实D企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，法院根据有关当事人的申请,依《企业破产法》的规定宣告企业破产的一种法律程序有关破产程序的性质，说法正确的是：（）。A破产实际上是债权人为了获得清偿，在一定条件下提起的破产还债的诉讼程序B破产实际上是一种特殊的程序，是民事诉讼程序、非诉讼程序和民事执行程序所不能包容的特殊程序C破产实际上是债权人在法院的主持、监督下与债务人进行的有关还债的非讼程序D破产实际上是一种一般的民事执行程序我国《企业破产法》中规定的破产原因即破产界限，采取的是什么立法例？（）A概括主义B列举主义C折中主义D破产原因的多元主义（二）多项选择题1根据我国现行法律的规定，下列选项所列民事主体中哪些不适用破产还债程序？（）（律考）A私营有限责任公司B未取得法人资格的联营企业C个体工商户D个人合伙2依照我国现行破产法的规定，下列哪些主体能申请宣告甲公司破产？（）A现在由于甲公司分立为丙、丁公司，需要解散甲公司。破产管理人在清理甲公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，破产管理人向人民法院申请宣告破产B甲公司的债权人发现甲公司不能清偿到期债务的，向人民法院申请宣告甲公司破产C如果甲公司是一全民所有制企业，因经营管理造成严重亏损，不能清偿到期债务，甲公司经其主管部门同意后，向人民法院申请宣告破产D甲公司的一个债权人申请对甲公司的一笔到期债务进行强制执行，人民法院在强制执行过程中获悉甲公司不能清偿其到期债务时，径依职权宣告甲公司破产（三）不定项选择题1下列有关我国破产或破产法的说法，不正确的是：（）。A破产法是集实体性规范和程序性规范于一体的综合性的法律B破产程序实际上是一种概括的强制执行程序C在破产法中，不能清偿与资不抵债是同一个概念D在我国，非企业的公法人和公益法人均无破产能力，且非法人的自然人企业如合伙企业等也无破产能力三、简答题1根据我国有关破产法的规定，我国关于破产的实质条件包括哪些？2简述破产程序与民事执行程序的区别。四、案例分析题1案情：某省春江市的某学习用品公司为一集体企业，因长期的经营管理不善，造成企业的严重亏损，资不抵债数额达87万余元，已经无力清偿到期债务。在此情况下，该公司经其主管部门的批准，于2007年6月23日向该市某区人民法院提出破产申请。问题：（1）法院是否应该受理该企业的破产申请？五、论述题请论述我国现行的破产立法对破产原因的规定。参考答案一、名词解释1所谓破产制度是指当债务人不能清偿到期债务时，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时，通过法定的破产程序，对债务人的财产进行清理、变价和分配，以使各债权人获得公平清偿的法律制度。倒产制度又分为广义的和狭义的。狭义的倒产制度是指债务人不能清偿到期债务或者发生财务危机时，为了预防或者避免适用破产程序，或者以求恢复以及再建而请求法院干预的各种制度的总称，主要包括和解制度、公司特别清算制度和公司重整制度。广义上的倒产制度还包括破产制度等范围较广的制度。此处对破产制度和狭义的倒产制度进行比较。破产制度倒产制度设立的主要目的是维护债权人在破产程序中的平等地位，以保障所有债权人获得公平的受偿并共同承担不能受偿的风险，从而实现社会资源的重新配置，促进社会经济的良性发展设立目的是预防和避免债务人破产，以促使债务人恢复和再生。这一制度不仅单纯保护债权人的利益，也兼顾了债务人的利益，试图使与债务人利益相关者的损失降到最低具有债权保障功能融债权保障功能和对债务人的救济功能于一体主要内容是对破产财产进行清算，公平分配破产财产主要包括和解制度、公司特别清算制度和公司重整制度破产能力是指债务人能够适用破产程序解决债务清偿问题的资格，也即民事主体可以被依法宣告破产的资格。民事权利能力是指民事主体能够依法享有权利和承担义务的资格。二者的区别如下：破产能力民事权利能力破产能力是民事权利能力在破产法中的体现具有民事权利能力是具有破产能力的前提有些情况下，具有破产能力但不具有民事权利能力。如：许多国家的破产法规定，特定情况下的遗产也具有破产能力在采一般破产主义的国家，一般凡具有民事权利能力者均具有破产能力；在采商人破产主义的国家，具有民事权利能力的人并不都具有破产能力，只有商主体才具有破产能力。如我国采有限的商人破产主义，只有企业法人具有破产能力破产原因是指认定债务人丧失债务清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序、宣告债务人破产的法律事实，即引起破产程序发生的原因。破产原因在英美法系中被称为破产行为，我国有时称其为破产界限。在世界范围内，关于破产原因的立法体例主要有两种：一为破产原因的列举主义，一为破产原因的概括主义。列举主义，即在法律中列举规定若干种表现债务人丧失清偿能力，或影响债务人清偿能力的损害债权人利益的具体行为，凡实施行为之一的便认为发生破产原因。这些行为被称为破产行为或无力清偿行为。此种方式主要是英美法系的国家和地区采用，如1914年的英国《破产法》及1978年前的美国破产法、我国香港特别行政区的《破产条例》和加拿大《破产法》等。列举主义在立法形式上受到早期破产犯罪立法思想的影响、将着眼点放在债务人具体实施的不当行为上，故采用列举方式逐项加以规定；其优点是规定明确,便于操作；缺点是僵化，缺乏弹性，不能适应变化了的实际情况。概括主义，即对破产原因从法学概念上作抽象性的规定，它着眼于破产发生的一般原因，而不是具体行为。此种立法方式主要为大陆法系国家所采用，如法国、日本、意大利等。在这些国家中，通常对破产原因的概括方式有：（1）不能清偿或支付不能；（2）债务超过或资不抵债；（3）停止支付。在概括主义立法模式下，法院的自由裁量权较大，有利于根据实际情况灵活适用法律。现在这种方式已逐渐成为一种通行的趋势。我国现行破产法是采概括主义的立法例。二、选择题（一）单项选择题1Do我们通常所使用的“破产”一词，实际上有两种含义：一是指一种客观的事实状态;一是指一种特殊的法律程序。第一种含义上的破产是指债务人不能清偿到期债务的客观的事实状态，它主要用于描述债务人的经济状况，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时所陷入地经济状况。而第二种含义上的破产，是指当债务人不能清偿到期债务时,法院根据有关当事人的申请，对债务人的总财产进行概括的执行，以使全体债权人获得公平清偿的一种特殊的法律程序。我国《企业破产法》中的破产应当是在这个意义上使用。所以，D项正确。选项A、B、C都认为破产是一种客观的事实状态，从第一种含义，不是《企业破产法》上的破产的含义，所以不正确。2Bo关于破产程序的性质历来有三种学说：诉讼程序说、非讼程序说与特殊程序说。诉讼程序说认为破产程序相当于民事诉讼中的财产保全、判决和执行程序的结合，应属诉讼程序。非诉程序说认为破产程序中设有破产管理人、债权人会议等专门机构，具有诉讼程序中不具备的债权人自治性质的内容，应为非讼程序。特殊程序说认为破产程序既有程序方面的规定，也有如破产抵销权、破产别除权等特殊的实体规定，属于一种特殊的程序。现在大多数学者认为，破产程序属于一种特殊的程序。同时，破产程序是一种不同于单个债权的民事执行程序，它是一种就债务人的总财产概括执行的程序，所以，D项错误。B项比较合理。3Ao在各国破产立法上，对破产原因的规定主要有两种立法例：列举主义与概括主义。我国《企业破产法》关于破产原因的规定为：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清偿债务。可以看出，我国破产原因采取的是概括主义立法例。（二）多项选择题BCD。根据我国《企业破产法》第2条可知，我国破产程序只适用于企业法人。而根据我国《公司法》第2条、第3条的规定，公司是指依照《公司法》在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司和股份有限公司是企业法人，所以，私营有限责任公司也是企业法人，可以适用破产程序，题目是选否定项，所以A项不选。选项B中未取得法人资格的联营企业属于不是法人的企业，所以选项B、C、D为应选项。ABCo此题考查的是破产申请的申请人有哪些。根据我国有关破产的法律规定，债权人、债务人和特定条件下的破产管理人可以成为申请人。《公司法》第188条规定：清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。所以，选A项。《企业破产法》第7条规定：债务人有本法第2条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。所以，选B、C项。关于选项D中所述情况，法律没有明确规定。（三）不定项选择题Co我国破产法中既有程序性的规范，也有实体性的规范，体现了现代商事法律制度的特点。其中程序性规范包括：破产案件的管辖、破产案件的申请与受理、债权申报、债权人会议、和解和重整程序、破产清算和破产程序的终结等。其实体性规范包括：破产财产制度、破产法上的撤销权、取回权、别除权、抵销权、破产债权等。所以，A项正确，不选。破产程序与普通民事执行程序的不同在于，其是为全体债权人的利益而对债务人的全部财产进行的执行程序，即一种概括的执行程序。所以，B项正确，不选。“不能清偿”与“资不抵债”是不同的概念，C项错，应选。选项D所述情形正确，理由如前多项选择相关题目中所述,所以，D项不选。三、简答题1根据我国有关破产法的规定，启动破产程序必须具备破产要件。破产要件是指开始破产程序应具备的各项条件。破产要件包括实质要件与形式要件两类。前者是指开始破产程序在实体上应具备的条件。后者指开始破产程序在形式上应具备的条件。在理论上，对哪些事项应属于破产的实质要件存在不同的学说。第一，四要件说，即开始破产程序应当具备债务人具有破产能力、债务人发生破产原因、无破产障碍和存在多数债权人四项要件。第二，三要件说，即在上述四要件中排除“存在多数债权人”要件。第三，二要件说，即在三要件说的基础上又排除了“无破产障碍”要件。我们认为，根据我国破产法的规定，我国关于破产的实质要件包括：破产能力和破产原因。具体说来，破产的主体首先要具备破产能力，其次要达到破产的条件。破产能力是民事主体可以依法被宣告破产的资格。根据我国《企业破产法》第2条的规定,在我国只有企业法人具有破产能力。非企业的公法人和公益法人均无破产能力，非法人的自然人企业目前也无破产能力。破产原因，又称破产界限，是指适用破产程序所依据的特定的法律事实。总体说来，我国对破产原因的规定采取的是概括主义的立法例。我国《企业破产法》第2条第1款规定了破产原因：企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。破产程序与民事执行程序的区别如下：(1)民事执行程序中的债务人在一般情况下是具有清偿能力的，强调的是债务人对个别债权人的执行程序。而破产程序中的债务人已无清偿能力，已经不可能对全体债权人完全、公平地履行义务，所以要以破产清算的方式解决，以保证对债权人的公平清偿。(2)民事执行与破产制度虽都具有为债权人利益进行的性质，但前者是为了个别债权人利益进行的，后者是为了全体债权人利益进行的，所以破产程序具有优先适用的排他性质。民事执行只有债权已经到期的债权人才可以提起，而在破产程序中，对未到期债权的债权人同样应当给予公平清偿。(3)民事执行涉及的标的范围广泛，随执行的债权内容而定，既包括对财产的执行，也包括对行为义务的执行，如强制排除妨碍等。破产程序执行的对象仅限于财产，所以只有能够表现为或折算为货币的债权才能在破产程序中获得清偿。民事执行仅就债务人与执行标的相关的财产进行，而破产程序则是对债务人的全部财产与经济关系进行彻底的清算执行。(4)在破产案件中，债权人、债务人都可以提出破产申请。破产财产的分配由破产管理人进行，而民事执行由人民法院进行。破产程序中设有债权人会议、破产管理人等专门的破产机构。四、案例分析题1(1)法院应当受理该企业的破产申请。首先，该学习用品公司为一集体企业，且领取了企业法人营业执照，说明该企业属于企业法人，根据破产法的规定，该企业具备破产能力。其次，由于该企业因长期的经营管理不善，造成企业严重亏损，资不抵债数额达87万余元,已经无力清偿到期债务。根据《企业破产法》第2条的规定一一“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”，企业已经具备破产原因。最后，根据《企业破产法》第7条前两款一一“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务,债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请”，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。本案中是债务人自己向人民法院申请破产宣告的。所以，法院应该受理该企业的破产申请。(2)该企业是一具有法人资格的集体企业，应该适用现行破产法的相关规定进行审理。五、论述题我国现行《企业破产法》第2条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。破产原因是申请债务人破产的事实根据，是对债务人依法进行破产清算和破产预防的法律事实。这种法律事实一般是指债务人的债务状况和财产状况，即：当债务人出现了什么样的经济状况时，才能申请破产？关于破产原因的确定，直接涉及债务人和债权人甚至整个社会的整体利益。在世界范围内，由于各国历史传统和法律文化的差异，关于破产原因的规定，形成了两种不同的立法体例：一是以英美法系为代表的列举主义，二是以大陆法系为代表的概括主义。前者仅规定债务人的各种行为和事实，债务人如果出现了法定的行为或事实，就可以认定具备了破产原因。该种立法模式的优点在于规定得具体、明确，容易把握，