工程造价纠纷典型案例及相关法规和司法解释

本篇培训学习要达到的目的以不同的事实问题为单元，汇集了不同阶位中的法律对这一事实问题的相关规定，以期专业人士能够获得整体的了解与掌握。在对不同的事实问题汇集不同阶位法律规定的基础上，从法律和技术两个角度对常见的涉及工程造价确定和控制的相关法律性问题进行解读，便于工程造价管理技术人员能够更好地理解。从建设工程实施阶段工程造价管理的角度对实施阶段的设计、招标、施工和竣工验收等影响工程造价的关键环节进行分析。

11/20/202211综述建设项目总投资包括固定资产投资和流动资产投资两部分，而工程造价就是建设项目总投资中固定资产投资部分。工程造价是指完成一项建设工程所需花费的建筑安装工程费用、设备及工器具购置费用和其他费用的总和。建筑安装工程费用也称为建安工程造价。本篇所称的工程造价若没有特别说明，指建安工程造价。

11/20/20222工程造价的确定:从定性的角度说，是一个合同问题，是承发包当事人经过利害权衡、竞价磋商等博弈方式所达成的特定的交易价格，具有明显的契约性；从定量的角度说，是一个技术问题，是承发包人双方根据合同约定的条件，就具体工程价款的计算达成一致的结果，具有明显的专业性。

工程造价的契约性，使得工程造价的确定涉及到很多法律问题，而这些法律问题直接或间接地影响工程造价的确定。11/20/20223例如建筑工程施工承包合同中关于发包模式、工程价款结算方式、工程造价计价方式、建设工程质量标准、工程期限、工程竣工结算、工程造价变更、工程价款垫资、工程造价利息、工程索赔（工期索赔和价款索赔）、施工承包合同的解除、施工承包合同的无效以及相应主体的法律责任等条款均对工程造价有不同程度的影响。而这种影响则是通过当事人的约定和法律的规定进行处理、解决的。11/20/20224建筑工程涉及到公共安全以及公共财产的合理利用等问题，建筑法中强制性规定相对较多，而民法遵循“有约定从约定、无约定从法定”原则，因此，约定有效的前提条件是约定的内容要符合法律的规定。也就是说，双方约定的内容并非理所当然有效，是否有效取决于是否与法律中的强制性规定相抵触，若有抵触则无效，若无抵触才有效。反之，双方没有约定的内容并非理所当然对双方当事人无约束力，若有相关法律规定，则对当事人具有约束力，若无相关法律规定，则不可能对当事人有约束力。11/20/20225因此，了解和熟悉涉及工程造价的法律法规，对正确确定工程造价、合理控制工程造价、有效避免造价纠纷均有重要意义本篇以不同的事实问题为单元，汇集了不同阶位中的法律对这一事实问题的相关规定，以期专业人士能够获得整体的了解与掌握。

11/20/20226对既有法律性又有技术性的工程造价问题，如果既用法律语言又用技术语言进行正确的表述，既站在法律的角度又站在技术角度理解其内涵，则往往更能正确理解立法的目的和宗旨，也往往更能正确反映当事人的意志表示，对正确确定和合理控制工程造价以及有效避免造价纠纷具有一定的现实指导意义。本篇在对不同的事实问题汇集不同阶位法律规定的基础上，从法律和技术两个角度对常见的涉及工程造价确定和控制的相关法律性问题进行解读，便于工程造价管理技术人员能够更好地理解。

11/20/20227工程造价的确定和控制涉及到建设工程项目全寿命周期的整个过程。概括而言，这个过程由三个阶段所组成，即决策阶段、实施阶段和使用阶段。实施阶段是工程建设项目经过投资决策后，将施工“蓝图”变成工程项目实体，实现投资决策意图的过程。与其决策和使用阶段相比，实施阶段具有涉及主体较多、涉及资金较大、涉及问题较复杂等特点，对工程造价的影响更直接更明显、产生的纠纷更多。

本篇从建设工程实施阶段工程造价管理的角度对实施阶段的设计、招标、施工和竣工验收等影响工程造价的关键环节进行分析。11/20/202282建设工程承发包模式相关法律规定与典型案例的解读2.1建设工程承发包模式相关法律规定和司法解释的主要内容、1.《中华人民共和国建筑法》第十三条规定

从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。2.《建设工程勘察设计企业资质管理规定》第六条规定

工程勘察资质分为工程勘察综合资质、工程勘察专业资质、工程勘察劳务资质。工程勘察综合资质只设甲级；工程勘察专业资质根据工程性质和技术特点设立类别和级别；工程勘察劳务资质不分级别。

11/20/202293．《建筑业企业资质管理规定》第五条规定

“建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列”。

获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。

获得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的专业工程或者建设单位按照规定发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将劳务作业分包给具有相应劳务分包资质的劳务分包企业。

获得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业。”11/20/2022104．《中华人民共和和国合同法》第二百七十二二条规定“发包人可以以与总承包人人订立建设工工程合同，也也可以分别与与勘察人、设设计人、施工工人订立勘察察、设计、施施工承包合同同。发包人不不得将应当由由一个承包人人完成的建设设工程肢解成成若干部分发发包给几个承承包人。总承包人或者者勘察、设计计、施工承包包人经发包人人同意，可以以将自己承包包的部分工作作交由第三人人完成。第三三人就其完成成的工作成果果与总承包人人或者勘察、、设计、施工工承包人向发发包人承担连连带责任。承承包人不得将将其承包的全全部建设工程程转包给第三三人或者将其其承包的全部部建设工程肢肢解以后以分分包的名义分分别转包给第第三人。禁禁止止承包人将工工程分包给不不具备相应资资质条件的单单位。禁止分分包单位将其其承包的工程程再分包。建建设工程主体体结构的施工工必须由承包包人自行完成成。”11/14/2022115．《建设工程质量管管理条例》第二十七条规定定““总承包单位位依法将建设工工程分包给其他他单位的，分包包单位应当按照照分包合同的约约定对其分包工工程的质量向总总承包单位负责责，总承包单位位与分包单位对对分包工程的质质量承担连带责责任。”6．《中华人民共和国国招标投标法》第三十条规定“投标人根据招招标文件载明的的项目实际情况况，拟在中标后后将中标项目的的部分非主体、、非关键性工作作进行分包的，，应当在投标文文件中载明。””7．《房屋建筑和市政政基础设施工程程施工分包管理理办法》第五条规定房房屋建筑和市政政基础设施工程程施工分包分为为专业工程分包包和劳务作业分分包。11/14/2022128．《最高人民法法院关于审审理建设工工程施工合合同纠纷案案件适用法法律若干问问题的解释释》第七条规定定“具有劳劳务作业法法定资质的的承包人与与总承包人人、分包人人签订的劳劳务分包合合同，当事事人以转包包建设工程程违反法律律规定为由由请求确认认无效的，，不予支持持。”9．《最高人民法法院关于审审理建设工工程施工合合同纠纷案案件适用法法律若干问问题的解释释》第四条规定定“承包人人非法转包包、违法分分包建设工工程或者没没有资质的的实际施工工人借用有有资质的建建筑施工企企业名义与与他人签订订建设工程程施工合同同的行为无无效。人民民法院可以以根据《民法通则》第一百三十十四条规定定，收缴当当事人已经经取得的非非法所得。。”11/14/2022132.2承发包模式相关法法律规定的解读2.2.1关于建设工程承包包资质的问题法法律明确规规定，对从事建筑筑活动的企业和单单位，不仅需要具具备公司法所规定定的必备条件，还还需要取得相应等等级的资质证书，，才能在其资质等等级许可的范围内内从事工程建筑活活动。实施阶段主主要由勘察、设计计和施工三个组成成。1．工程总承包单位位资质总总承包单位“统揽揽全局、统筹安排排、统一管理”。。2003年建设部印发了《关于培育发展工程程总承包和工程项项目管理企业的指指导意见》（建市[2003]30号），规定具有工工程勘察、设计或或施工总承包资质质的企业可以在其其资质等级许可的的范围内开展工程程总承包业务。2005年发布《建设项目工程总承承包管理规范》（GB/T50358一2005)，以国家标准的形形式确立了“工程程总承包”的法律律地位。2．勘察企业资质工工作程序序“先勘察、后设设计、再施工”原原则。勘察资质分分为综合、专业和和劳务三个序列。。11/14/2022143．设计企业资质建建设单单位对拟建工程的的建设意图、功能能要求等是通过设设计单位的设计体体现在设计图纸上上的。工程设计资资质分为综合、行行业和专项三个序序列。设计单位不不设劳务资质。4．建筑施工工企业资质质建建筑施施工企业资资质分施工工总承包、、专业承包包和劳务分分包三个序序列。施工总承包包分为房屋屋建筑工程程施工总承承包企业资资质、市政政公用工程程施工总承承包企业资资质等12个类别。施施工总承包包企业可以以承担总承承包项目范范围内的专专业工程，，可以不再再申请相应应专业承包包资质。专业承包资资质有地基基与基础工工程专业承承包企业资资质、建筑筑装修装饰饰工程专业业承包企业业资质等60个类别。劳务分包资资质有木工工作业分包包企业资质质、砌筑作作业分包企企业资质等等13个类别。11/14/2022155．中介机构构资质服务于建设设工程实施施阶段的中中介机构主主要有：建建设工程招招标投标代代理机构、、建设工程程造价咨询询机构、建建设工程监监理机构等等。(1)建设工程招招标投标代代理机构资资质工工程招标代代理机构资资格分为甲甲、乙两级级。(2)建设工程造造价咨询单单位资质工工程造造价咨询单单位资质等等级分为甲甲级、乙级(3)建设工程监理企业资质

工程监理企业资质等级分为甲级、乙级和丙级。11/14/2022162.2.2关于施工承承包权的非非专业分包包、专业分分包和劳务务分包的法法律特征分分包是相对对于总包而而言的，是是总承包人人将一部分分施工承包包权分包给给分包人完完成的行为为。根据分分包所指向向的施工承承包权所涉涉及的专业业性质，分分包可分为为非专业施施工分包、、专业施工工分包和劳劳务作业分分包。一般般情况下，，专业施工工分包又可可以分为指指定专业施施工分包和和非指定专专业施工分分包。11/14/202217法律对分包包行为有一一定的限制制1．无论是非非专业分包包，还是专专业分包，，均需要发发包人同意意2．不得将主体体结构工程以以非专业分包包形式分包法法律规定主主体结构工程程不得分包。。3．总承包人不不得将所有的的承包权予以以分包《建筑法》虽然允许总承承包人将其承承建的部分工工程，在符合合相关规定的的前提下进行行分包，但是是法律规定不不得将取得的的所有承包权权均予分包，，并规定这种种情况为非法法转包，所签签订的分包合合同无效。4．分包人与总总承包人共同同就分包项目目向发包人承承担连带责任任

若责任人人是多数人，，则根据各责责任人之间的的共同关系，，可将共同责责任分为按份份责任、连带带责任。所谓谓按份责任是是指各责任人人按照法律的的规定或者合合同的约定各各自承担一定定份额的民事事责任，而连连带责任是指指各个责任人人对外不分责责任份额和次次序承担责任任的民事责任任。对权利人人而言，连带带责任相比按按份责任更能能充分、有效效地保护自身身的权益。11/14/2022185．施工分包与与劳务分包的的差异：l）主体资质要要求不同。2）分包的限制制条件不同。。3）有偿对价支支付对象不同同。4）价款结算方方法不同。5）可选择适用用的示范合同同文本不同。。最本质的还是是合同性质不不同，其他的不同则则是由此派生生出来的。11/14/2022192.2.3关于违法分包包、非法转包包、肢解分包包的法律规定定1．违法分包与与非法转包根根据分包是是否违反法律律的禁止性规规定，可将分分包分为合法法分包和违法法分包。没有有违反法律禁禁止性规定的的分包是合法法分包，反之之则是违法分分包。11/14/202220违法分包主要有有以下四种情形形：l）总承包人将建建设工程分包给给不具有相应资资质条件的单位位的；2）建设工程总承承包合同中未有有约定，又未经经发包方的同意意，承包人将其其承包的部分建建设工程交由其其他单位完成；；3）施工总承包单单位将工程主体体结构的施工发发包给其他单位位的；4）分包单位将其其承包的建设工工程再分包的。。11/14/202221转包的表现形式式主要有两种情况况：承包人将全全部工程转包；；承包人将全部部工程肢解后以以分包的名义转转包。合法分包与非法法转包的本质区区别是：合法分包的的发包人在合同同履行过程中并并未脱离合同当当事人的地位，，其仍在正确地地履行约定和法法定的总包管理理义务；而非法法转包在合同履履行过程中已实实际脱离了当事事人地位，其不不再正确地履行行约定和法定的的总包管理义务务。但从法律责责任上讲，无论论是合法分包还还是非法转包，，发包人均应与与分包人或转包包之承包人承担担连带法律责任任。11/14/202222正确区分合法分分包与非法转包包，既有法理上上的理论意义，，更有着现实的的实践意义。主要可从以下几点点来判断：即原承包主体是是否实际变更、现现场实际管理人员员的隶属关系是否否正常、原材料的的供应主体是否与与承包主体一致等等。法律规定，凡凡是分包工程发包包人将工程分包后后，未在施工现场场设立项目管理机机构和派驻相应人人员，并未对该工工程的施工活动进进行组织管理的，，视同转包行为。。11/14/2022232．肢解发包

肢解解发包是指将应当当由一个承包单位位完成的建筑工程程分解成若干部分分发包给不同的承承包单位的行为。。这种行为会导致致缺乏一个统揽全全局协调各方的总总包管理的单位，，从而各承包单位位各自为政、各行行其是，势必会导导致整个工程管理理上的混乱，容易易造成建设工期延延迟，建造成本的的增加，更为严重重的是不能保证建建筑工程的质量与与安全。所以，建建筑法提倡对建筑筑工程实行总承包包，禁止将建筑工工程肢解发包，整整个建筑工程的工工程质量和工程安安全由总包单位统统一管理。11/14/202224肢解发包的表现形形式主要有两种情况：：一是发包人将其其建设工程肢解无无诊包给若干个单单位；二是总承包包人将其承包的全全部工程肢解后以以分包的名义分别别发包给他人。肢解发包与直直接发包是两两个不同的概概念。而理解解这两个不同同的概念的关关键是正确理理解“应当由一个承承包单位完成成的建筑工程程”11/14/202225若将不同的单单位工程发包包给不同承包包人施工，应应该不属于肢肢解分包。若将不同的分分项工程分包包给不同施工工单位施工有有可能涉嫌肢肢解分包。因此，对肢解解分包与直接接发包不应教教条理解，而而应当根据法法律的规定并并结合具体的的建设工程项项目的特点进进行分析、判判断。11/14/2022262.3建设工程承发发包模式典型型案例评析2.3.1基本案情2005年6月10日，上海某房房地产开发有有限公司（A公司）与浙江江某建筑工程程公司（B公司）签订《建设工程施工工合同》，合同中约约定：由B公司作为施施工总承包包单位承建建由A公司投资开开发的某宾宾馆工程项项目，承包包范围是地地下二层和和地上24层的土建、、采暖、给给排水等工工程项目，，其中，玻玻璃幕墙专专业工程由由A公司直接发发包，工期期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款款按工程进进度支付。。同时约定定，由B公司履行对对玻璃幕墙墙专业工程程项目的施施工配合义义务，由A公司按玻璃璃幕墙专业业工程项目目竣工结算算价款的3％向B公司支付总总包管理费费。

玻璃璃幕墙工程程由江苏某某一玻璃幕幕墙专业施施工单位（（C公司）施工工。11/14/202227施工过程中中，在总包包工程已完完工的情况况下，由于于C公司自身原原因，导致致玻璃幕墙墙工程不仅仅迟迟不能能完工，且且已完工程程也存在较较多的质量量问题。A公司在多次次催促B公司履行总总包管理义义务和C公司履行专专业施工合合同所约定定的要求未未果的情况况下，以B公司为第一一被告、C公司为第二二被告向法法院提起诉诉讼，诉讼讼请求有三三项：1）请求判令令第一被告告与第二被被告共同连连带向原告告承担由于于工期延误误所造成实实际损失和和预期利润润；2）请求判令令第一被告告与第二被被告共同连连带承担质质量的返修修义务；3）请求判令令二被告承承担案件的的诉讼费和和财产保全全费用。11/14/2022282.3.2争议焦点本案的发包人以以施工总承包单单位B公司收取“总包包管理费”却没没有履行总包管管理职责，而要要求与玻璃幕墙墙专业施工单位位C公司共同承担连连带责任，而总总承包单位B公司侧以玻璃幕幕墙专业工程项项目的合同当事事人并非是B公司与C公司所签订为由由而拒绝承担连连带责任，从而而产生纠纷。分清这一纠纷的的关键是：分清总包配合费费与总包管理费费的异同之处。。11/14/202229具体争议焦点点主要有以下下几点：l)B公司收取的““总包管理费费”，其实质质是什么？而而总包管理费费与总包配合合费的区别主主要有哪些？？2）B公司在履行配配合义务过程程中存在瑕疵疵，是承担按按份责任还是是承担连带责责任？而共同同责任中的按按份责任与连连带责任法律律有哪些主要要规定？3)A公司要求违约约者承担宾馆馆延误开张的的预期利润是是否有法律依依据？11/14/2022302.3.3简要评析1.B公司收取的““总包管理费费”其实质是是“总包配合合费”，二者是不同同的概念作为总承包单单位的B公司愿意接受受所谓的“总总包管理费””主要有两个个理由，其一一是认为总承承包人收取总总包管理费实实属“天经地地义”；其二二是在总包范范围外多收取取一部分工程程价款“何乐乐而不为”。。但是，就是是这个看似““你情我愿””的合意，却却因为“名不不符实”而““祸起萧墙””。因为，B公司收取的名曰曰“总包管理费费”，其实质是是“总包配合费费”。

根据《建筑法》第二十九条规定定：“建筑工程程总承包单位可可以将承包工程程中的部分工程程发包给具有相相应资质条件的的分包单位；但但是，除总承包包合同中约定的的分包外，必须须经建设单位认认可。”因此，，当总承包人要要求发包人同意意其分包时，发发包人往往要求求总承包人同意意由其直接与分分包人结算，并并约定以分包工工程价款的一定定比例向总承包包人支付总包管管理费。此时总总承包单位收取取的是名符其实实的总包管理费费。11/14/202231根据《合同法》第二百八十三条条规定，发包人人除具有按时足足额支付工程价价款的法定义务务外，还应承担担向承包人提供供符合要求的施施工条件的义务务。因此，当发发包人采取总包包加平行发包模模式时，直接发发包的专业工程程项目的施工条条件往往需要总总承包人配合才才能满足，此时时，发包人会与与总承包人签订订就总包人提供供的配合工作（（例如脚手架、、垂直运输等））而约定双方的的权利和义务。。往往就出现如如同本案中B公司与A公司所约定的情情形，虽然，双双方约定的是由由总包人收取总总包管理费，但但是，其实质是B公司虽然收取的是“总包管理费”，但其实质收取的是“总包配合费”。因为总包管理费与总包配合费所约定的主体和取费的形式相同并且取费比例相近，所以，在实际工作中，往往二者容易混淆，甚至正好相反，以至于当需要配合的专业工程项目质量或工期出现问题时，发包人往往要求收取“总包管理费”的总承包人承担连带责任。二者的主要区别是：总承包人对该专业工程项目是否有发包权。若有，则对该专业工程项目有管理的义务，收取总包管理费；若无，则对该专业工程项目无管理的义务，其性质仅是总包配合费。11/14/2022322.B公司收取“总包包管理费”实为为“总包配合费费”，不应当与与C公司共同承担连连带责任玻璃幕幕墙工程不属于于B公司的总承包范范围内，是由A公司直接发包给给C公司承建的，因因此，对玻璃幕幕墙工程从法律律层面而言，B公司没有总包管管理的义务，虽虽然B公司从A公司收取的费用用名称为“总包包管理费”，但但其实质是总包包配合费。既然然是总包配合费费，B公司应只就配合合义务承担相应应法律责任。《合同法》第二百七十二条条第二款规定：：“总承包人或或者勘察、设计计、施工承包人人经发包人同意意，可以将自己己承包的部分工工作交由第三人人完成。第三人人就其完成的工工作成果与总承承包人或者勘察察、设计、施工工承包人向发包包人承担连带责责任。”11/14/202233《建设工程质量管管理条例》第二十七条规定定：“总承包单单位依法将建设设工程分包给其其他单位的，分分包单位应当按按照分包合同的的约定对其分包包工程的质量向向总承包单位负负责，总承包单单位与分包单位位对分包工程的的质量承担连带带责任。”因此此，如果收取的的费用性质属于于总包管理费，，当专业工程项项目出现质量等等问题，总包人人与分包人应共共同向发包人承承担连带责任。。如果收取的费费月性质是总包包配合费，当专专业工程项目出出现质量等问题题，则总承包人人仅对履行配合合义务的瑕疵承承担责任，而不不存在与专业工工程施工单位共共同向发包人承承担连带责任。。11/14/2022343.A公司要求C公司承担宾宾馆延误开开张的预期期利润具11/14/202235因此守约方可以要要求违约方赔偿两两方面的损失，即即直接损失和可得得利益，同时，也也可以要求违约方方承担守约方防止止扩大损失的合理理费用。但是，““可得利益”要求求不得超过违约者者预见到或应当预预见到因违约对守守约者造成的损失失，同时，要求这这种预见或应当预预见的时间节点是是在签订合同时，，而不是其他别的的时候。另外，为为了防止违约行为为造成进一步的损损失，守约者所采采取的措施而支出出的费用是可以要要求违约者承担。。例如，继续履行行、变更合同等所所支出的费用。当当然，违约者也可可以以守约方没有有采取适当措施为为理由来抗辩守约约方要求超额的赔赔偿要求。由此看看来，A公司要求C公司承担宾馆延误误开张的预期利润润是有法律依据的的。11/14/2022363工程价款确定定方式与计价价方法相关法法律规定及典典型案例的解解读3.1工程价款确定定方式与计价价方法相关法法规和司法解解释的主要内内容1.《建筑法》第十八条规定11/14/2022374.《施工发包与承承包计价管理理办法》第三条规定““建筑工工程施工发包包与承包价在在政府宏观调调控下，由市市场竞争形成成。工程施工工发承包计价价应当遵循公公平、合法和和诚实信用的的原则。”5.《施工发包与承承包计价管理理办法》第五条规定““施工图预预算、招标标标底和投标报报价由成本（（直接费、间间接费）、利利润和税金构构成。其编制制可以采用以以下计价方法法：(1）工料单价法法

分部分项项工程量的单单价为直接费费。直接费以以人工、材料料、机械的消消耗量及其相相应价格确定定。间接费、、利润、税金金按照有关规规定另行计算算。(2）综合单价法法

分部分项项工程量的单单价为全费用用单价。全费费用单价综合合计算完成分分部分项工程程所发生的直直接费、间接接费、利润、、税金。”6.《工程量清单计计价规范》第4.0.2条和第4.0.3条规定““工程量清清单计价应包包括按招标文文件规定，完完成工程量清清单所列项目目的全部费用用，包括分部部分项工程费费、措施项目目费、其他项项目费和规费费、税金。””“工程量清清单应采用综综合单价计价价”。11/14/2022387．《建设工程价款款结算暂行办办法》第八条规定““发、承包包人在签订合合同时对于工工程价款的约约定，可选用用下列一种约约定方式：(l）固定总价合合同工期较较短且工程合合同总价较低低的工程，可可以采用固定定总价合同方方式。(2）固定单价双双方在合同同中约定综合合单价包含的的风险范围和和风险费用的的计算方法，，在约定的风风险范围内综综合单价不再再调整。风险险范围以外的的综合单价调调整方法，应应当在合同中中约定。(3）可调价格可可调价格包包括可调综合合单价和措施施费等，双方方应在合同中中约定综合单单价和措施费费的调整方法法，调整因素素包括：l）法律、行政政法规和国家家有关政策变变化影响合同同价款；2）工程造价管管理机构的价价格调整；3）经批准的设设计变更；4）发包人更改改已审定批准准的施工组织织设计（修正正错误除外））造成费用增增加；5）双方约定的的其他因素。。”11/14/2022398.《最高人民法院关关于审理建设工工程施工合同纠纠纷案件适用法法律若干问题的的解释》第二十二条规定定

“当事人约约定按照固定价价结算工程价款款，一方当事人人请求对建设工工程造价进行鉴鉴定的，不予支支持。”9.《建设工程价款结结算暂行办法》第十一条规定““工程价款结结算应按合同约约定办理，合同同未作约定或约约定不明的，发发、承包双方应应依照下列规定定与文件协商处处理：l）国家有关法律律、法规和规章章制度。2）国务院建设行行政主管部门、、省、自治区、、直辖市或有关关部门发布的工工程造价计价标标准、计价办法法等有关规定。。3）建设项目的合合同、补充协议议、变更签证和和现场签证，以以及经发、承包包人认可的其他他有效文件。4）其他可依据的的材料。”11/14/20224010.《最高人民法院院关于审理建建设工程合同同纠纷案件适适用法律若干干问题的解释释》第十六条规定定“当事人劝劝建设工程的的计价标准或或者计价方法法有约定的，，按照约定结结算工程价款款。因设计变变更导致建设设工程的工程程量或者质量量标准发生变变化，当事人人对该部分工工程价款不能能协商一致的的，可以参照照签订建设工工程施工合同同时当地建设设行政主管部部门发布的计计价方法或者者计价标准结结算工程价款款。

建设工工程施工合同同有效，但建建设工程经竣竣工验收不合合格的，工程程价款结算参参照本解释第第三条规定处处理。”11.《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件适用法律律若干问题的的解释》第二十一条规规定“当事人人就同一建设设工程另行订订立的建设工工程施工合同同与经过备案案的中标合同同实质性内容容不一致的，，应当以备案案的中标合同同作为结算工工程价款的根根据。”11/14/20224112.《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件适用法律律若干问题的的解释》第三条规定““建设工程施施工合同无效效，且建设工工程经竣工验验收不合格的的，按照以下下情形分别处处理：l）修复后的建建设工程经竣竣工验收合格格，发包人请请求承包人承承担修复费用用的，应予支支持。2）修复后的建建设工程经竣竣工验收不合合格，承包人人请求支付工工程价款的，，不予支持。。因建设工程程不合格造成成的损失，发发包人有过错错的，也应承承担相应的民民事责任。””11/14/2022423.2工程价款确定方式式与计价方法相关关法律规定的解读读3.2.1工程价款的确定形形式与计价方法的的区别与联系1．工程价款的确定定

确定形式主要要有固定合同价、、可调合同价、成成本加酬金合同价价三种。1）固定合同价。固固定合同价可分为为固定合同总价和和固定合同单价两两种。固定合同总总价和固定合同单单价分别是指在约约定的风险范围内内，承包整个工程程的合同价款总额额或承包工程项目目中的各项单价保保持不变。2）可调合同价。可可调合同价可分为为可调合同总价和和可调合同单价。。可调合同总价是是指合同总价在实实施期间可随价格格、法规、一定幅幅度的工程量的变变化和约定的设计计变更等因素而调调整。可调合同单单价是指双方在合合同中约定的单价价在一定条件下可可以调整。3）成本加酬金合同同价。成本加酬金金价确定的合同价价可分为成本加固固定百分比酬金确确定的合同价、成成本加固定金额酬酬金确定的合同价价、成本加奖罚确确定的合同价三种种形式。当事人应应根据项目规模和和工期长短、项目目复杂程度、施工工图设计深度等因因素选择工程价款款确定方式。11/14/2022432．计价方法建建设工程价款计计价方法是指对对工程造价的计计算的标准和规规则。工程造价价计价方法主要要有定额计价法法和工程量清单单计价法两种基基本计价方式。。l）定额计价法。。是以分部分项项工程量乘以预预算单价（工料料机单价）后的的合计数额为直直接工程费，直直接工程费由人人工、材料、机机械的消耗量及及其相应价格确确定。直接工程程费汇总后另加加间接费、利润润、税金形成工工程价款。以以定额计价法来来计算工程造价价实质是根据行行政主管部门颁颁布的计算工程程造价的预算定定额标准来确定定工程造价的一一种计价方法。。2）工程量清单计计价法。是以分分部分项工程量量的综合单价（（既包括直接费费、间接费、利利润和税金，也也包括合同约定定的所有风险等等一切费用，它它是一种完全价价格形式）为基基本单价的计价价方法，各分项项工程清单工程程量乘以相应的的综合单价的合合价汇总后，形形成工程承发包包价。11/14/2022443．工程价款的确确定形式与计价价方法的区别与与联系工工程价价款确定形式与与工程价款计价价方式是两个既既有联系又有区区别的概念，工工程价款确定形形式是确定工程程造价支付的外外在形式，而工工程价款计价方方式则是决定工工程价款的具体体计算方式。二者关系大致可可以分为以下几几种：(l）定额计价固定定总价是是指工程程价款计价方式式以定额法计价价，确定形式则则按固定总价的的办法实施。若若采用这种方式式，则需要把风11/14/202245(4）定额计价价可调价指指工程价价款计价方方式以定额额法计价，，而确定形形式则按可可调价的办办法实施。。这是最为为常见的一一种建设工工程项目的的计价方式式，适用的的范围比较较广，对发发包人而言言，获得最最低的竣工工结算价一一般比较困困难。若采采用这种方方式，一般般还要约定定具体的定定额、主材材补差的具具体月份等等内容。(5）清单计价价成本加酬酬金价指指承发包双双方约定以以成本加酬酬金的方式式来确定工工程价款。。其中，成成本计价则则采用清单单进行计价价，具体地地说是以成成本加酬金金确定工程程价款。这这种方式一一般适用于于专业分包包合同的计计价，但是是应用的范范围不是很很广，若采采用这种方方式，对酬酬金的比率率必须约定定明确。同同时这种计计价方式一一般不涉及及到工程进进度款，只只有竣工结结算工程款款。(6）定额计价价成本加酬酬金

指承承发包双方方约定以成成本加酬金金的方式来来确定工程程价款，而而成本的计计价则是采采用定额法法的计价方方式。这种种方式一般般适用于专专业分包合合同的计价价，但是，，相对清单单计价成本本加酬金合合同应用的的范围要广广，同样，，若采用这这种方式，，对酬金的的比率必须须约定明确确。11/14/2022463.2.2工程价款确定定形式与计价价方法的变更更及适用范围围根据《合同法》的自愿和诚实实信用原则，，承发包双方方当事人完全全可以就工程程价款的计价价方法与确定定方法进行约约定，只要这这种约定不违违反法律和行行政法规的强强制性规定，，双方均应遵遵守约定且任任何单方不得得任意变更。。《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件适用法律律问题的解释释》第十六条第一一款规定：““当事人对建建设工程的计计价标准或者者计价方法有有约定的，按按照约定结算算工程价款。。”《中华人民共和和国合同法建建筑法》第十八条规定定：“建筑工工程造价应当当按照国家有有关规定，由由发包单位与与承包单位在在合同中约定定。公开招标标发包的，其其造价的约定定，须遵守招招标投标法律律的规定。””11/14/202247如果承发包双双方变更双方方约定工程价价款的计价方方式与确定形形式，则分为为两种情况：：l）若该建设工工程项目不是是属于必须经经过招标投标标的工程项目目，根据《合同法》第七十七条规规定：“当事事人协商一致致，可以变更更合同。法律律、行政法规规规定变更合合同应当办理理批准、登记记等手续的，，依照其规定定。”所以，，如果承发包包双方当事人人协商一致，，可以通过补补充协议、会会议纪要、工工程对账签证证、技术联系系单形式予以以变更。2）若该建设工工程项目是属属于必须经过过招标投标的的工程项目，，则该合同又又可分为两种种情况：第一种情况是是如果招标投投标过程中出出现了无法预预见的新情况况，使招标投投标的前提条条件发生了根根本的变化，，若不进行变变更或补充，，将会使施工工承包合同显显失公平，则则变更或补充充的合同是合合法有效的。。根据“后行行为否定前行行为”的原则则，则工程结结算以变更后后的工程价款款确定方式和和计价方式进进行。11/14/202248第二种情况是是如果不存在在招标投标过过程中出现了了无法预见的的新情况，根根据《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件适用法律律问题的解释释》第二十一条条规定：““当事人就就同一建设设工程另行行订立的建建设工程施施工合同与与经过备案案的中标合合同实质性性内容不一一致的，应应当以备案案的中标合合同作为结结算工程价价款的根据据。”，则则工程结算算以原合同同中约定的的确定方式式和计价方方式进行。。

但是，，承发包双双方当事人人在建设工工程施工合合同中对工工程价款确确定方式和和计价方式式的约定不不自然适用用于工程变变更部分。。根据《最高人民法法院关于审审理建设工工程施工合合同纠纷案案件适用法法律问题的的解释》第十六条第第二款规定定：“因设设计变更导导致建设工工程的工程程量或者质质量标准发发生变化，，当事人对对该部分工工程价款不不能协商一一致的，可可以参照签签订建设工工程施工合合同时当地地建设行政政主管部门门发布的计计价方法或或计价标准准结算价款款。”因此此，如果在在合同中有有关于工程程变更部分分工程价款款结算方式式的约定，，或虽然未未约定，但但事后达成成补充协议议了则按约约定执行。。否则，不不宜适用原原合同约定定的工程价价款结算方方式，可以以参照签订订建设工程程施工合同同时当地建建设行政主主管部门发发布的计价价方式或计计价标准结结算价款。。11/14/202249另外，发包人违违约造成承包人人的损失，如果果施工合同中有有约定关于发包包人损害赔偿的的计算方式，按按约定损害赔偿偿的计算方式进进行计算；如果果施工合同中没没有约定，则按按对承包人造成成的实际损失计计算。

例如，，施工合同约定定结算方式是总总价合同的，若若发包人未按合合同约定的时间间开工，承包人人可以顺延工期期，且可以向发发包人提出赔偿偿损失的要求。。如果实际工期期内的人工费、、材料费和机械械台班费的价格格低于约定工期期期间内的价格格的情形，则合合同总价不变。。如果实际工期期内的材料费、、人工费和机械械台班费的价格格高于约定工期期内相应的价格格，则合同最终终价应该是合同同总价加上材料料费、人工费和和机械台班费增增加的费用。11/14/2022503.2.3选择不同工程价价款确定方式应应注意的几个个问题1．采用固定总价价合同

应明确确是选择固定合合同总价还是选选择固定合同单单价，无论选择择哪一种固定价价格合同，都必必须明确：一定定的合同价款的的确定方式是与与一定施工技术术难易程度的施施工承包范围相相对应的，这就就是一定的承包包范围的前提条条件。在这一前前提条件下，按按时保质完成工工程与按时足额额支付价款才相相匹配，即工期、质量与价价款是在一定承包范范围的条件下构构成稳定而平衡衡的结构，构成成合意而对等的的公平。也就是是说，此时三者者的关系是静态态的。根据建设工程具具有影响因素多多、周期长、不不确定性等特点点，承发包双方方的矛盾或纠纷纷往往可以分为为三类：第一类类是一方或双方方没有认识到静静态与动态的关关系；第二类是是对静态的前提提条件以及工期期、质量与造价价三因素的内涵涵约定不明；第第三类是对动态态变化后的三因因素的关系约定定不明甚至没有有约定。11/14/202251打破三者的平衡主主要有两种情形：：(l）前提条件发生变变化

主要是增减减工程量，即承包包范围发生变化，，原约定不自然适适用增减部分的承承包范围的约定，，应就增（减）部部分另行约定三因因素；这种情形因因施工承包合同的的结算方式的不同同可以分为以下两两种情况：l）施工承包合同中中采用固定总价的的情况。若对于超超出施工承包合同同约定的承包范围围而增（减）的工工程量，从定性的角度看，能否计算，必须须明确该增（减））部分的工程价款款是不包括在固定定总价内的，也就就是承包人可以向向发包人要求支付付该笔工程价款。。从定量的角度看，如何计算，必须须明确：有约定从从约定，无约定从从法定，即承包双双方可以就该部分分的工程价款协商商达成结算方式，，可能采用可调价价结算方式，也可可能采用成本加酬酬金结算方式，还还可能采用固定单单价结算方式，当当然，也完全可能能采用固定总价结结算方式。若不能达成协议，，只要能证明三点点：第一，承包人承承建的工程量不属属于施工承包合同同中的承包范围；；第二，证明该额额外工程量是发包包人指令或同意施施工的；第三，承承包人确实按照要要求实施过施工行行为的，承包人就就可以主张该部分分增加的工程款。。根据相关法律规规定，该部分的增增加工程价款以签签订建设工程施工工合同时当地建设设行政主管部门发发布的价格或者标标准结算工程价款款，即按照政府部门颁颁布的定额标准或或造价信息作为确确定相关工料单价价和计取费率的依依据。11/14/2022522）施工承包合同中中采用固定单价的的情况。固定单价价结算方式一般是是设计达到一定深深度后所采用的结结算方式，一般在在合同中约定了承承包范围内的工程程量增（减）幅度度。对于超出施工工承包合同约定的的承包范围工程量量的增（减）幅度度，处理原则同上上。(2）前提条件不变，，但对价格波动的的幅度及引起价格格波动的原因是否否属于商业风险的的认定不清

前提提条件与价格波动动的商业风险是两两个必须明确的不不同的概念。例如如：采用固定单价价合同的，首先约约定，在本合同的的承包范围内的工工程量在士10％幅度增减范围内内，单价不变；若若超出此增减幅度度范围，如何约定定，一种是超出部部分不受固定单价价的约束而按实结结算，未超出部分分仍按照合同约定定的固定单价结算算；另一种是整个个工程量的范围内内（无论超过部分分还是未超过部分分）均不再受固定定单价的约束而按按实结算。其次约约定，在前提条件件不变情况下，哪哪些因素使价格发发生变化至哪个幅幅度，允许对固定定单价进行调整，，并且明确约定如如何对约定的固定定单价进行调整。。实践中，如果承承发包双方对此未未约定，通常应不不作调整，除非出出现形势发生重大大变化从而显失公公平。11/14/2022532．采用可调价格合合同

主要是在合合同中约定调整的的办法，一般有三三种：第一种是按按主材计算价。这这种方式是发包人人在招标文件中列列出需要调整价差差的主要材料及其其基期价格（一般般采用当时当地造造价管理机构公布布的信息价或结算算价），工程竣工工结算时按竣工时时当地造价管理机机构公布的材料信信息价或结算价，，与招标文件中列列出的基期价比较较计算材料差价。。第二种是主材按按材料计算价差，，其他材料按系数数计算价差。主要要材料按施工图计计算的用量和竣工工当月当地造价管管理机构公布的材材料结算价或信息息价与基期价对比比计算差价。其他他材料按当地造价价管理机构公布的的调价系数计算差差价。第三种是按按造价管理机构公公布的竣工调价系系数及调价计算方方法计算差价。具具体采用哪种价差差调整方法，应在在确定采用可调价价格的前提下在合合同专用条款中约约定。11/14/2022543．采用成本加加酬金合同同

采用这这种方式应应主要约定定如何确定定酬金，一一般有三种种确定方式式：第一种种是绝对值值法，酬金金与成本无无关，酬金金是一个固固定的绝对对值，即所所谓的成本本加固定酬酬金法。第第二种是相相对值法，，酬金与成成本有一定定的比率关关系，酬金金与成本之之比取一个个常数，酬酬金是一个个不固定的的相对值，，即成本加加百分比法法。第三种种是相对前前提下的绝绝对值法，，形式上酬酬金与成本本无关，但但若成本超超过一定的的限额，对对超过限额额部分的成成本由承发发包双方共共同承担，，即所谓的的成本加奖奖罚金法。。11/14/2022553.3工程价款的的确定方式式与计价方方法典型案案例评析3.3.1基本案情经经招标，，2005年5月31日上海某一一能源有限限公司（以以下简称““能源公司司”）与中中标单位上上海金桥某某一建筑工工程有限公公司（以下下简称“金金桥公司””）签订了了《锅炉工程施施工总承包包合同》。承包范围围为：锅炉炉房（3646.9平方米）、、煤棚（一一层钢结构构，1478.8平方米）、、80米高矩形烟烟囱、水处处理间（一一层钢结构构，475.6平方米）、、酸碱储存存罐区（面面积48.8平方米）组组成。新建建筑四周设设消防环通通道路，采采用混凝土土路面。质质量标准为为优良，要要求工期为为2005年6月20日开工，2005年12月20日竣工，计计划工期180天（日历天天），采用用工程量清清单计价，，固定单价价确定工程程价款。合合同签订订后，金桥桥公司按时时保质地完完成了建设设工程，能能源公司也也按时足额额支付了谁谁度款，在在进行竣工工结算过程程中，金桥桥公司向能能源公司发发出《关于锅炉工程材料料补贴及延期付款款利息函件》的律师函，要求提提出由于材料暴涨涨及实际工程内容容变化导致材料成成本剧增，并以《合同法》第一百一十三条作作为法律依据，要要求能源公司给予予赔偿。此外，金金桥公司要求能源源公司支付工程款款的利息，否则将将提起诉讼，请求求司法鉴定以证明明其主张的正确。。11/14/2022563.3.2争议焦点l）如果施工承包合合同约定按固定价价计价，在施工过过程中材料出现较较大的涨价时，承承包人提出要求给给矛补偿是否有法法律依据。2）如果发包人不予予补偿，而承包人人提起诉讼并要求求法院进行司法鉴鉴定，一般情况下下，法院是否会支支持承包人的要求求。3）承包人要求支付付工程款利息是否否有法律依据。11/14/2022573.3.3简要评析1．施工承包合合同约定以固固定价计价的的，要求额外外材料补差无无法律依据固固定价格合合同可以分为为固定总价合合同（即量与与价之积的总总价不变）和和固定单价合合同（即量与与价之积的总总价中，价是是不变，量是是按实计算））。固定单价价是指双方在在合同中约定定的单价，在在未出现合同同约定的调价价情况下不作作调整，竣工工结算价则是是在单价不变变的前提下，，计算承包单单位按实际完完成的工程量量而计算的工工程造价。在在工程承建期期间，固定单单价与市场单单价一般存在在一定差额。。从发包单位位的角度，若若固定单价小小于市场单价价时，发包人人少付一笔工工程款；若11/14/202258《建筑法》第十八条规定定：“建筑工工程造价应当当按照国家有有关规定，由由发包单位与与承包单位在在合同中约定定。公开招标标发包的，其其造价的约定定，须遵守招招标投标法律律的规定。””《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件适用法律律问题的解释释》第十六条第一一款规定：““当事人对建建设工程的计计价标准或者者计价方法有有约定的，按按照约定结算算工程价款。。”因此，施施工承包合同同若约定以固固定单价计价价的，要求额额外材料补差差是没有法律律依据的。2．施工承包合合同中约定按按固定价结算算工程价款，，一方当事人人要求造价鉴鉴定，法院不不予支持当事事人在施工承承包合同中约约定按固定价价结算价款的的，如果在履履行合同过程程中，没有发发生合同修改改或者变更等等情况，就应应当按照合同同约定的固定定价进行结算算工程款。根根据《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件适用法律律问题的解释释》第二十二条规规定，如果一一方当事人在在上述条件下下提出对工程程造价进行鉴鉴定的申请，，不管什么理理由，都不应应予以支持。。

但是，对对于因设计变变更等原因导导致工程款数数额发生增减减变化而无法法确定，当事事人申请法院院鉴定，应该该予以同意。。11/14/2022593．工程款本身无无利息可言，只只有工程欠款才才有利息

所谓谓的工程价款是是指发包人用以以支付承包人按按时保质完成建建设工程的物化化劳动和活劳动动以及承担质量量保修责任的合合理造价。一般般工程价款包括括工程预付款、、工程进度款和和工程竣工结算算余款。

根据据《最高人民法院关关于审理建设工工程施工合同纠纠纷案件适用法法律问题的解释释》第十七条规定：：“当事人对欠欠付工程价款利利息计付标准有有约定的，按照照约定处理；若若没有约定的，，则按中国人民民银行发布的同同期同类贷款利利率计息。”所所以，工程款本本身无利息虱言言，只有工程欠欠款才有利息。。发包人按时足足额支付工程款款，应该理解为为按时足额支付付预付款、进度度款和竣工结算算余款。只有发发包人未按时足足额支付工程款款时，除支付相相应工程款外，，还应支付欠付付工程款的利息息。11/14/2022604竣工结算与工程程欠款利息相关关法律规定及典典型案例的解读读4.1竣工结算与工程程款利息相关法法规和司法解释释的主要内容1.《招标投标法》第三条第一款规规定

“在中华华人民共和国境境内进行下列工工程建设项目包包括项目的勘察察、设计、施工工、监理以及与与工程建设有关关的重要设备、、材料等的采购购，必须进行招招标：l）大型基础设施施、公用事业等等关系社会公共共利益、公众安安全的项目；2）全部或者部分分使用国有资金金投资或者国家家融资的项目；；3）使用国际组织织或者外国政府府贷款、援助资资金的项目。””2.《招标投标法》第四十六条第一一款规定

“招招标人和中标人人应当自中标通通知书发出之日日起三十日内，，按照招标文件件和中标人的投投标文件订立书书面合同。招标标人和中标人不不得再行订立背背离合同实质性性内容的其他协协议。”11/14/2022613.《最高人民法院关关于审理建设工工程施工合同纠纠纷案件适用法法律问题的解释释》第二十一条规定定“当事人就同同一建设工程另另行订立的建设设工程施工合同同与经过备案的的中标合同实质质性内容不一致致的，应当以备备案的中标合同同作为结算工程程价款的根据。。”4.《最高人民法院关关于审理建设工工程施工合同纠纠纷案件适用法法律问题的解释释》第十七条规定““当事人对欠付付工程价款利息息计付标准有约约定的，按照约约定处理；没有有约定的，按照照中国人民银行行发布的同期同同类贷款利率计计息。”5.《最高人民法院关关于审理建设工工程施工合同纠纠纷案件适用法法律问题的解释释》第十八条规定：：“利息从应付付工程价款之日日计付。当事人人对付款时间没没有约定或者约约定不明确的，，下列时间视为为应付款时间：：l）建设工程已实实际交付的，为为交付之日；2）建设工程没有有交付的，为提提交竣工结算文文件之日；3）建设工程未交交付，工程价款款也未结算的，，为当事人起诉诉之日。”11/14/2022626．《最高人民法院关于于审理建设工程施施工合同纠纷案件件适用法律问题的的解释》第六条规定“当事事人对垫资和垫资资利息有约定，承承包人请求按照约约定返还垫资及其其利息的，应予支支持，但是约定的的利息计算标准高高于中国人民银行行发布的同期同类类贷款利率的部分分除外。当事人对对垫资没有约定的的，按照工程欠款款处理。

当事人人对垫资利息没有有约定，承包人请请求支付利息的，，不予支持。”7．《最高人民法院关于于审理建设工程施施工合同纠纷案件件适用法律问题的的解释》第二十条规定“当当事人约定，发包包人收到竣工结算算文件后，在约定定期限内不予答复复，视为认可竣工工结算文件的，按按照约定处理。承承包人请求按照竣竣工结算文件结算算工程价款的，应应予支持。”8．《最高人民法院关于于贯彻执行＜中华华人民共和国民法法通则＞若干问题题的意见》第六十六条规定““一方当事人向对对方当事人提出民民事权利的要求，，对方未用语言或或者文字明确表示示蓄见，但其行为为表明已接受的，，可以认定为默示示。不作为的默示示只有在法律有规规定或者当事人双双方有约定的情况况下，才可以视为为意见表示。”11/14/2022639.《建设工程价款结算算暂行办法》第十四条第三款规规定

“单项工程程竣工后，承包人人应在提交竣工验验收报告的同时，，向发包人递交竣竣工结算报告及完完整的结算资料，，发包人应按以下下规定时限进行核核对（审查）并提提出审查意见。建建设项目竣平总结结算在最后一个单单项工程竣工结算算审查确认后巧天天内汇总，送发包包人后30天内审查完成。””11/14/2022644.2竣工结算与工程款款利息相关法规解解读4.2.1按“黑白合同”或或补充协议进行竣竣工结算时对造价价的影响

建设工工程的发包可分为为不经过招投标程程序发包和经过招招投标程序发包。。而后者又可分为为必须经过招标投投标程序发包和虽虽然不是必须要经经过招标投标程序序发包，但发包人人实际上按照招投投标程序进行的发发包。

强制招标标的建设工程项目目，可能会前后出出现两份对工程价价款有不同约定的的合同，即我们平平时所讲的“黑白白合同”，或叫““阴阳合同”。““黑合同”或“阴阴合同”是相对““白合同”或“阳阳合同”而言的。。所谓“白合同””是指经过合法的的公开招标投标程程序签订并经行政政部门备案的建设设工程合同。而所所谓“黑合同”是是指已存在一个经经过合法公开招投投标签订并备案的的建设工程合同的的前提下，承发包包双方又就相同建建设工程签订了一一份涉及改变原合合同实质性内容的的建设工程合同。。

经招投标程序序签订建设工程合合同大致可分为以以下几个阶段：1．招标投标阶段投投标是属于要约约行为，但投标文文件又不完全等同同于一般的要约，，法律要求投标文文件中应当对招标标文件的实质性要要求作响应，就是是指投标文件应该该与招标文件的实实质性要求相符，，无显著差异或保保留。如果投标文文件实质上不响应应或不符合招标文文件要求，该投标标应做废标处理。。11/14/2022652．中标后签签署施工合合同阶段中中标是属属于承诺行行为，中标标通知书是是承诺的具具体化，一一般承诺生生效时合同同成立。而而招标投标标中的承诺诺，虽然中中标通知书书发出后承承诺已经发发生法律效效力，但此此时合同未未成立，还还需要根据据招投标文文件的实质质内容签订订施工合同同。签订该该施工承包包合同必须须符合两个个规定：在在时间上必必须在中标标通知发出出之日起三三十日内完完成，内容容上其合同同实质性内内容必须与与招标投标标文件相一一致，否则则，相应的的行政机关关有权不予予备案，责责令改正，，并可以处处以一定数数额的罚款款。工工程价款属属于合同的的实质性条条款，如果果签订的施施工合同改改变了招投投标文件中中有关工程程价款的规规定，该施施工合同因因违反国家家强制性规规定而无效效，理所当当然不予备备案，要求求责令改正正并要给予予罚款的行行政处罚。。11/14/2022663．经招标并并备案后的的施工承包包合同履行行阶段在在经过招标标并备案后后的施工承承包合同的的履行阶段段，由于各各种原因，，存在同一一个工程项项目两份合合同的情况况，这种情情况可分为为以下几种种形式：1）如果另一份份施工合同同是在中标标之前签订订，一般认认定为无效效。法律规定定，在确定定中标人前前，招标人人不得与投投标人就投投标价格、、投标方案案等实质性性内容进行行谈判，更