论我国传统工艺的法律保护

我国传统工艺的法律保护研究一、传统工艺的相关理论（一）传统工艺的内涵1、传统工艺的概念《说文》释：“工，巧也，匠也，善其事也。凡执艺事成器物以利用，皆谓之工”；又云：“工，巧饰也”。中国甲骨文的“艺”字，是原始种植姿态的写照，象征劳动技巧。显然，“工艺”一词的本义、是指制造器物以利人的手工之艺，其中包含了今日概念的“技术”和“艺术”，可谓两者的统—和综合。从字面上看，“传统工艺”中的“传统”与“现代工艺”中的“现代”是相互对应的，是对人类社会生产生活的历史进程通过以时间段进行划分的形式而产生的概念。从现代意义来看，传统工艺，属于手工业文明的产物，是历代各国人民为满足自身物质需要和精神需要，采用各种物质材料和手工技艺对手工艺品进行创造以及相应活动的总称。2、相关概念的厘清（1）传统工艺与非物质文化遗产文化遗产，就是指人类社会所传承前人创造的一切优秀文化及文化产物，分为两类：一类是物质文化遗产，包括可移动的文化和不可移动的历史遗迹，如建筑、壁画、居落、石刻等；另一类是非物质文化遗产，包括语言及传统知识、神话传说、民间艺术、风俗习惯、手工技艺等。非物质文化遗产又称口头或无形遗产，它包括各种类型的民族传统和民间知识，各种语言，口头文学，风俗习惯，民族民间的音乐、舞蹈、礼仪、手工艺、传统医学、建筑术以及其他艺术。我国国务院《国家级非物质文化遗产代表作申报评定暂行办法》则首先将非物质文化遗产分为传统文化的表现形式和文化空间两大卷，然后对其范围概括为六个方面：（1）口头传统、包括作为文化载体的语言；（2）传统表演艺术；（3）民俗活动、礼仪、节庆；（4）有关自然界和宇宙的民间传统知识和实践；（5）传统手工艺技能；（6）与上述表现形式相关的文化空间。联合国教科文组织《保护非物质文化遗产公约》把非物质文化遗产分为：（1）口头传说和表述，包括作为非物质文化遗产媒介的语言；（2）表演艺术；（3）社会风俗、礼仪、节庆；（4）有关自然界和宇宙的知识和实践；（5）传统的手工艺技能。二者都明确规定，传统手工艺技能属于非物质文化遗产的一部分，二者也明确规定，只有传统手工艺技能才属于非物质文化遗产的范畴，而由传统工艺创造出来的手工艺品则并不包含在内，应该属于物质文化的范畴。（2）传统工艺与传统工艺美术《传统工艺美术保护条例》中对传统工艺美术的定义是指百年以上，历史悠久，技艺精湛，世代相传，有完整的工艺流程，采用天然原材料制作，具有鲜明的民族风格和地方特色，在国内外享有声誉的手工工艺品种和技艺。传统工艺美术门类繁多，其分类方法也多种多样。比较常用的是按工艺美术材料和制作工艺进行分类，一般可分为雕塑工艺（牙骨、木竹、玉石、泥、面等材料的雕、刻或塑）、锻冶工艺（铜器、金银器、景泰蓝等）、烧造工艺（陶瓷、玻璃料器等）、木做工艺（家具等）、髹饰工艺（漆器等）、织染工艺（丝织、刺绣、印染等）、编扎工艺（竹、藤、棕、草等材料的编织扎制）、画绘工艺（年画、烫画、铁画、内画壶等）、剪刻工艺（剪纸、皮影等）种类。现在习惯上通常将传统工艺美术分为雕塑工艺、织绣工艺、编织工艺、金属工艺、陶瓷工艺和漆器工艺六类。2000年春，中国传统工艺研究会邀集专家学者对传统工艺的分类作了研讨，提出按行业构成将传统工艺分为十二大类，即：器械制作（含工具、机械、仪器和其它器具），织染（含刺绣），金属采选、冶炼和加工，霖漆，食品酿造、炮制和其他农畜产品加工（含制盐、榨油、榨糖、制革等），造纸，印刷，编织，刻绘扎制（含剪纸、皮影、内画壶、灯彩等）和其他手工艺（例如火药制作和烟花爆竹等）。通过对两者的比较可以看出，“传统工艺美术”是用历史悠久、技艺精湛的古老技术创造出来的一种美术技艺，是在传统工艺的基础上更侧重于美术，而“传统工艺”的范围不但包括了传统工艺美术，还包括了许多与美术技艺联系不是十分密切的制造技术，如造纸技术、印刷技术、火药制作技术等等。可以看出“传统工艺美术”这个概念只是“传统工艺”的一部分，一个分支。（二）传统工艺的特点1、艺术性传统工业美术无疑是传统艺术的重要内容之一，也是知识与文明所积累的表现形式。传统的工业美术是每个生活在不同地方的人们，在其特定的区域内，经过长期的对生产、生活的共同解读所形成的区别与其他地方族群的文化特征。如果对族群进行统一理解，可以说工业美术文化的历史长短，等同与一个国家的历史长短。传统的工业美术是作为一种传播的符号出现的，它真实客观的记录了一段关于传统文化的历史，一笔宝贵的文化遗产。无论是作为日常使用，还是作为艺术欣赏，从题材而言，它都属于吉祥文化的范畴。众多的工艺美术品的造型与图案，无论是文字谐音、形象暗喻都具有寓意吉祥的显著特点，这也展示了人们在世俗情感中的审美追求，崇尚物质性与精神性的高度融合，体现了中国传统文化中的哲学思想。2、实用性尽管在我国几千年的社会发展中，并没有完全杜绝“奇技淫巧”，但却主要它体现在宫廷手工技艺造物上，那些讲求实用功能、关乎民生的民间手工技艺，才是中国传统手工艺的根本。般来说,从人的自然属性看,人的第一需求是维护生命"马克思说:/人们为了能够-创造历史.,必须能够生活"但是为了生活,首先就需要衣!食!住以及其他东西"因此第一个历史活动就是生产满足这些需要的资料,即生产物质生活本身"0¹食物是维持生命和保证健康的,衣服和住所是保护身体的,起码是为了防寒"工艺美术是造型艺术之一"通常分两类:一类是日用工艺,即经过装饰加工的生活用品,如一些染织工艺!陶瓷工艺!家具工艺等"另一类是陈设工艺,即专供欣赏的陈设品,如一些象牙雕刻!玉石雕刻!装饰绘画等"少数民族工艺美术的特点是与汉族的工艺美术相比较而言"除了都是实用美术的共同点之外,很明显的一种差别就是:少数民族除统治阶级和少数富贵人家有陈设类工艺品外,一般群众家里,尤其是直到改革开放之前其经济发展仍然相当滞后的一些少数民族,几乎都没有专供欣赏的工艺美术品"因此,更加凸现出少数民族工艺美术的实用性"3、民族性长期工业化、机械化的大批量生产使传统手工艺市场日渐衰落，社会对传统手工艺价值认识的偏移，工匠的社会地位不受重视，设计师很多科班出身，教学和实践与工艺脱节，传统手工艺的创作理念不能与时俱进，导致传统手工艺一步步被人遗忘，传统手工艺的市场每况愈下，越来越萧条。我们都可以深刻、清楚的感受到，近百年来，传统手工艺从鼎盛时期，逐渐下落，衰退到几乎失传，甚至遗失的地步。中国手工艺有着千百万年以上的悠久的连续的历史，正面临着传承和革新的考验。所以我们对传统手工艺的发展规律、历史沿革、文化底蕴和内涵的研究和整理，是大势所趋。4、地域性传统知识具有明显的地域性。传统知识是特定群体在应对生存环境的过程中逐渐产生和发展起来的知识，这种知识的产生、发展与特定的自然环境和人文环境密切相联，已经成为当地生活不可分割的组成部分．离开其产生发展的土壤，传统知识可能会褪色甚至消亡。1．传统性传统知识基于特定民族、社区传统的信仰、道德标准和实践活动，来源于世代承袭的文化传统，本身又构成该文化传统的组成部分。传统性是其基本特征。但是，它只在一定程度上是传统的。同时，“传统”并不意味着是古老和僵化的，而是随着个体和社区适应社会环境的挑战而不断发展。“传统知识并不只是靠死记硬背学习而一代代传下去，而是不断地确认、适应和创造的连续过程，随着社会环境和自然环境的变化而不断改变其形式和内容。”[gj(m因此，“传统”知识每天都在产生，在这个意义上讲传统知识也是当代知识。5、有限公开性从对传统知识的权利客体的控制状态来看，传统知识具有某种公开性，因为从总体上来看，传统知识是整个社区在代代相传的基础上共同开发创造、共同完善发展的成形或者未成形的知识产品的总和。因此，在整个传统社区范围内，此类传统知识是为该特种群体所共同拥有的。并且有些传统知识和该社区成员的生活本身就是息息相关的，所以就不会有专门的保密措施。然而，这种公开性并不是说所有的社区成员都能够掌握和使用这种传统知识。有些传统知识的运用可能还需要一些其他方面的专门技能和知识，例如对传统医药知识的利用就需要懂医学方面知识的成员才能够胜任。再比如说我国一些传统的纺纱、剪纸、编织和刺绣等民间手工工艺，一般来说只有一些心灵手巧的妇女才能够掌握。所以说，有的传统知识在传统社区内也只是由一部分社区成员所拥有。当然，在传统社区内也存在许多传统知识，比如传统医药知识中的祖传秘方，通常会被采取严格的保密措施。综上所述，本文所讨论的传统知识的公开性应当界定为“相对公开”，亦即该类传统知识在传统社区范围内是公开的，如果把传统社区视为一个独立的组织，则这种公开属于一种内部公开，通常由某些成员所掌握和使用，但是该类传统知识并不是人尽皆知的生活常识。二、传统工艺保护的必要性（一）国家利益保护的需要我国由于缺乏对传统知识的知识产权法律保护，致使大量的传统知识流向国外。有的外国公司为谋取商业利益，采用不正当的手段收集、窃取传统知识；有的外国旅游者以采风为名，窃取我国的民间文学艺术；有的任意歪曲、滥用传统知识；有的以低廉的价格收集利用我国的传统知识。发达国家为此得到了高额利润的同时，而我国传统知识的保有地却并未得到应有的回报。典型的事例是20世纪80年代，日本人通过间谍手段成功地窃取了我国世代秘传不泄的国宝级生产技术，宣纸技术和景泰蓝制作技术，这对国家来讲是一种文化和经济上的损失，危害国家经济安全。一个国家丰富的传统知识是其知识产权的重要组成部分，是国家宝贵财富，应该像其他知识产权一样赋予它特有的权利，任何未经许可，未支付对价，擅自使用传统知识谋取商业利益，任何歪曲、滥用的行为都是应当被禁止的。因此，从本国的根本利益出发，运用法律手段保护自己的传统知识是非常必要的。（二）人格权益保护的需要在传统知识蕴藏巨大商机时，外界对传统知识的不当占有和滥用行为频频发生。除给传统知识创造群体造成经济损失外，还往往造成其人格贬低，带来巨大的精神伤害。如许多音乐公司将一些民歌、宗教性质的歌曲进行改编后制成流行歌曲到处发行，在不适当的场合演唱。一些民歌、宗教性质的歌曲是一个民族或群体基于特定场合如进行祭祀、丧葬、宗教等活动时演唱的。这种不恰当的使用，对民族精神和感情造成了极大的伤害。再如近年来，中国人开发并使用了千百年的中药乃至中成药被IEI本、韩国一些公司引入国际市场销售，甚至在国外申请专利获得专有权保护，让人误以为是日药、韩药。撇开经济利益不说，这种行为本身就是对原创作群体的极不尊重和知识掠夺。给予传统知识人格权保护是阻止滥用、掠夺传统知识，尊重原创群体的最佳保护手段。通过人格权保护，权利人可以在脱离了对创造物的直接控制时，主张权利，维护人格尊严。同时知识产权人格权是基于创造发明的法律事实产生的，不是以自然人的生命现象为保护前提，因此保护期限不受限制，在创作者去世或经济权利期限届满之后，法律依然保护其人格权不受侵犯和被歪曲。（三）多元文化发展的需要人类社会的持续稳定发展带来了巨大的压力，解决这些问题的一个可行途径就是寻求人类与自然的和谐发展。当前，随着生物技术的迅猛发展，利用传统知识和遗传资源有目的地改良动、植物的性状和品质，提高农作物的产量和抗病虫能力，提高牲畜家禽的肉蛋产量，从而缓解众多发展中国家的粮食危机已初见成效。基于传统知识，利用现代科技开发新型环保能源有助于降低矿物能源的开采，使用中也能减少有毒有害物质以及温室气体的排放从而改善环境。面对不断出现的新型疾病以及原来的病菌对于化学合成药物的抗药性不断增强，开发天然药物又成为生物医学和基因工程的一项重要课题。传统知识中的农业，医药，工艺，建筑等内容，既可以直接为解决这些问题提供方法，也可以为现代科学技术的发展提供新的思路。在解决人类发展所面临的新问题上，传统知识具有举足轻重的作用。其次，多元化的文化丰富人类的精神生活。物理知识告诉我们，熵值（表征系统的混乱程度）越大的体系越稳定，系统总是在矛盾和冲突中求得存在和发展的。单一的食物链会导致生物系统的崩溃，单一的思维会导致知识体系的瓦解。同样的，在人类的精神文化领域，不应当也不可能只有一种文化，否则人类文化的贫瘠将是不可避免的。多元化的文化可以为人类的精神生活提供丰富的精神食粮，这也是传统知识的社会价值的一个重要方面。不仅在精神文化的享受上传统知识能带来诸多裨益，多元化的文化还有助于人们从多个角度去认识和感知世界，激发人们的创造潜力和创新思维。三、传统工艺保护的特殊性（一）主体保护的特殊性传统工艺的形成和发展有的是靠个人的才智与灵感完成的，而更多的是由其所在的群体甚至相关联的多个群体在长期的生产生活实践中共同完成的，是建立在群体经验的基础之上的。传统工艺的创造如果由多个人共同完成的，则属于集体创作。这种集体创作首先由同时代的人共同创造，然后随着时代的发展人们不断的加以完善。此外，个人的灵感和高超的才智加入到集体传承和集体形态中，也即成为传统工艺的有机组成部分。一项传统工艺可能被个人拥有，例如一种祖传的传统技艺；也可能被某个群体中的一部分成员所有；或者为一个群体中的所有成员掌握。知识产权的主体一般应为自然人，但由于传统工艺自身的特殊性，往往仅能确定传统工艺的来源，如果只知道一项传统工艺来源于某个地区，而不能确定具体的创造者或持有者时，权利主体如何确定？世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》确定了知识产权的性质是私权，而且知识产权制度的根本目的就是鼓励创新，因此说无论是个人，还是组织、团体，只要完成了这种创新，均可以享有知识产权。（二）客体保护的特殊性传统工艺知识产权保护的客体，即传统工艺本身，对传统工艺知识产权保护的客体进行科学的界定，是一个具有较大难度的问题。这与传统工艺种类的多样性与复杂性相适应，也正是人类文化多样性的魅力所在。（三）保护模式的特殊性作为非物质文化遗产的客体之一，传统工艺和专利技术有着非常密切的联系，两者都是人类在长期的认识世界的基础上创造出来的改造世界的手段，从本质上讲是统一的。当然两者也存在明显的区别，传统手工艺着重于历史悠久，而专利技术更多的强调开拓创新。世界各国的专利保护制度日趋完备，而传统工艺的保护却仍显薄弱，我们能否利用现代专利制度来保护传统工艺？传统工艺能否满足获得专利权的条件？相对于运用专利保护传统工艺所面临的新颖性、创造性和实用性的条件障碍，以及复杂的程序和人力物力的耗费，用商业秘密的方式保护传统工艺的可操作性会更好一些。我国许多优秀的传统工艺完全可以采用商业保密的方式加以保护。例如，我国的中医文化博大精深，一些中医药的制作流程，药材器皿用具的制作技术，治疗某一疾病的药物配方，如云南白药的配方。该技术配方的持有者可根据我国对商业秘密保护的相关法律来防止秘密的泄露，在程序上类似于著作权里的作品，不需要登记在册，直接可以依据相关法律保护自己的合法权益。同时，根据我国法律规定，商业秘密的合法持有人应当采取必要的保密措施。对于传统工艺，前文已经述及，有些是掌握在个人手中，还有很大一部分是被特定区域的成员所普遍掌握，这是传统工艺运用商业秘密的方式进行保护所面临的一个技术难题。但只要没有使外部人员知晓也不一定会导致秘密性的丧失。可以把商业秘密的保护方式和专利的保护方式结合起来对传统工艺进行保护，传统工艺种类繁多，保密程度各异，根据某一具体工艺的具体情况来选择保护方式。四、我国传统工艺保护的现存问题（一）我国传统工艺保护的现状1、社会现状我国有着5000多年的历史，幅员辽阔，民族众多，拥有丰富的传统文化。但是我国对传统知识的重视不足，80年代改革开放以来，传统工艺失传、中医药成了别国的免费“大餐”，“据世界卫生组织统计，目前世界中药市场年销售额超过160亿美元，其中日本、韩国所占份额达80％--90％，我国中药制剂年出口额仅在1亿美元左右，只占其中的3％--5％。”“日本、韩国、东南亚以及欧洲一些国家的中药企业从我国低价购人原料药就地粗加工后运回国内精炼，不仅占领了国际市场，而且以高价返销中国市场，目前已占据我国中成药市场1/3的份额。在日本，虽然只有210个汉方药制剂，且处方和原材料均来自中国，但在国际市场的占有率却达到80％。24。除医药领域，传统标记如水浒传、西游记、三国志被日韩数十家公司分别注册为游戏商标，中国企业要开发此类游戏，需支付巨额使用费，25凡此种种，传统知识保护现状另人堪忧。2、立法现状加强对我国传统知识的保护己成为我们的一项紧迫任务，随着国际社会对传统知识的关注，国内学者对传统知识保护问题也作了有益的探索，对传统知识的概念、保护的正当性和必要性、可能的保护模式等都有一定的研究。目前部分传统知识可以通过《商标法》、《著作权法》、《专利法》以及《反不正当竞争法》得到商标、版权、地理标志和商业秘密的保护了对于“口述作品”、“曲艺作品”和“杂技艺术作品”等与民间文学艺术表达有关的作品的保护。此外，该法还特别规定，“民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定”。但到目前为止，该保护办法仍未出台，有关责任部门也因此受到追问或暗示性的指责。若考虑到现实的复杂性和相关研究工作一直未能得到彻底展开，再加上国际上可资借鉴的成功经验尚不多，因此相应的立法延迟可以理解。但无论如何，《著作权法》规定的在著作权法框架下给予民间文学艺术作品保护的思路应予肯定。从法规层次来看，我国于1997年已出台《传统工艺美术保护条例》。该条例是一种结合了技术秘密保护和著作权保护的特别保护手段，其客体是在我国流传已久的具有鲜明民族风格和地方特色、在国内外享有声誉的手工艺品种和技艺，例如景德镇瓷器的制作工艺等。本条例对于我国众多的手工艺品种和技艺可提供切实的保护。从地方法规层次来看，云南省和贵州省分别颁布了<云南省民族民间传统文化保护条例》(2000年)和<贵州省民族民间传统文化保护条例》(2002年)。云南和贵州两省为我国的多民族地区，由这些地区率先制定地方性法规，既可对这些地区丰富的民族民间文化提供尽早的和及时的保护，也可为其他地区甚至更高层次的立法积累经验和总结教训，是较好的立法尝试。以上是我国与传统知识保护直接相关的立法状况。我国传统知识保护的现实具有繁琐复杂性，再加上国际上尚无足够可供借鉴的成功经验，因此也可以理解为何立法延迟；在法规层次，我国于1997年已出台《传统工艺美术保护条例》，对国内外享有声誉的手工艺品种和技艺，如景德镇瓷器的制作工艺等提供切实的保护；在地方法规层次上，作为多民族的传统知识大省云南省和贵州省分别颁布了《云南省民族民间传统文化保护条例》（2000）和《贵州省民族民间传统文化保护条例》（2002）。还有中国最为重要的传统中医药，从1993年起，我国对包括中药在内的药品在专利法上给予保护，维护我国的国家利益。近年来中药在我国的专利申请量上一直占据第一的位置。再加上同时也颁布了《中药品种保护条例》，形成了具有我国自身特色的中药品种保护制度。2001年，知识产权局建成CTCMPD系统，全称是“中药专利数据库及其检索系统”，而且接受并通过了世界知识产权组织（WIPO）所属的传统知识工作组的检索测试。但令人遗憾和担忧的是，我国在此领域内的立法才在起步阶段，有很多空白需填补。（二）我国传统工艺保护的不足1、缺乏专门的立法就法律而言，我国现行的知识产权体系并非以保护我国传统知识为出发点而制定的，因此显而易见，它不能为传统知识提供完整和完善的保护。第一，《宪法》和《民族区域自治法》确定了保护传统工艺等传统文化的基本原则，但缺乏相关专门法律的具体规定。其他如《教育法》等，只涉及传统工艺的一小部分内容，《传统工艺美术保护条例》只涉及传统工艺中的传统工艺美术部分，都不能全面地保护传统工艺。第二，根据我国《立法法》关于法律位阶的有关规定，云南、贵州等地方性法规和规章文件的效力比较低，而且比较零散，只在一个区域或系统内实施，缺乏统一性和权威性，不利于在全国范围内贯彻实施。第三，现有的相关立法基本都属于行政法序列，缺少知识产权方面的规定，这直接影响传统工艺的利用和保护。可以说，包括传统工艺在内的民族民间传统文化的知识产权保护制度在我国仍是一个空白。在经济全球化浪潮日趋剧烈，市场经济、文化产业迅猛发展的今天，传统工艺等民族民间文化的知识产权问题己不容回避。2、保护意识的淡薄一方面是年轻人一方面是传承人传统知识因缺乏世界主流文化的认同而遭遇年经人冷落甚至抵制,现代生活方式的丰富多彩，使传统知识在年轻人中没有吸引力而失去存在的空间。许多年轻人认为传统的东西已经过时，拒绝继承传统和传统知识。由于外来文化的传人与扩散，许多传统习惯已经不为人知，有的语言甚至已经失传。因此，应尽快将老年人和社区拥有的传统知识进行文档化保存。否则，一旦传统知识持有人去世，整个传统知识体系将崩溃，人类社会的文化多样性也将不复存在。比如陕西省首批被联合国教科文组织授予民间艺人大师有的去世,健在的也年事已高。由于民间技艺土气年轻人难以接受所以找不到传人出现人亡艺沦的现象。[4]许多年轻人认为传统的东西已经过时,拒绝继承传统和传统知识。追根溯源传统知识遭遇冷落主要原因是传统知识的价值没有被大众百姓认识。文化价值没有被民众理解、吸收、传播。商业价值没有被企业重视、投资、开发。我国本土传统文化被本国人轻视,许多传统习俗、中药秘方已经不为人知,甚至已经失传。国外的研究人员却对我国的传统知识饶有兴趣。比如张仲景的210个中药古方被日本无偿拿走,并改头换面变成日本汉方制药在国际市场上大行其道(http:newssinacomcn02005-1-0609474734911sshtml)。据报道2002年2月,一位日本老太太及其孙女在贵州省凯里市某村寨一户人家以高价收购他家生产的工艺品为诱饵住了4天,录制了革家蜡染工艺的全过程带走。再如,一个日本人出资在贵州省兴建侗族鼓楼,借机将从伐木到完工建筑鼓楼的全过程录下(http:wwwgzxinhuanetcomztpd2005-0114contant-3567699htm)。这说明我传统知识没有得到如同现代科技知识那样的尊重,在某些情况下民族成员对外来者的侵权动机毫无所知,无意中把本民族拥有的独特文化透露。这就需要有适当的国家和地方机构发布有关传统知识保护信息,提高公众意识和向传统知识持有者和其利益相关者提供传统知识保护的可及性、范围、利用和实施的广告宣传活动。3、经济效益的降低。传统工艺美术承载着民族文化，具有非物质文化遗产的性质，这主要表现在两个方面，一方面是工艺上的。在长期的发展过程中，传统工艺美术作品在材料的选择和制作等方面，形成了一整套的处置方法，这些技巧和方法本身承载着重要的传统文化的信息。另一方面是美学上的。在不同的历史发展时期，随着社会形态的变迁，与其他艺术形式一样，工艺美术也融合了各个时代的美学特征，逐渐发展到今天，承载了历史的艺术积淀。现代技术的出现，给传统工艺美术的发展与保护带来的更多的可能，同时也带来了挑战。传统工艺已经形成的整套程序，面临着更加快捷、高效，但更工业化的生产与加工方式的冲击。美学上，时代的发展，外来文化和新时代文化的强烈冲击，使传统工艺美术在潜移默化中逐渐融入了更多“非传统”的因素。另外，每一个传承者都处在现代传播媒介的影响之下，不可能不受到影响。我们看到为数不少的真正的真正的传统工艺在“技术革新”的浪潮中失传，真正的精品却没有出现。怎样真正从现代技术和文化中更好地发展传统工艺，而不是完全的放弃传统工艺看似“吃力不讨好”的固有加工程序，也是亟待解决的问题。4、工艺传承的断代）传统工艺美术传承与保护的途径狭窄，效率不高。从人的方面看，传统工艺美术主要通过传统的“师徒制”来完成，工艺美术高校中，真正的传统工艺的人才培养和教学很少。传统师徒制的优势在于直观、深入，经过多年的学习，能够掌握工艺的精髓。但是，在现代经济社会，这种形式暴露了其严重的不足。一方面，传承的效率较低，一个师傅所能带的徒弟数目有限，而且要一直跟在师父身边多年才能掌握工艺与技巧；另一方面传统师徒制往往使学徒没有充足的时间进行文化知识的学习和艺术修养的提高。而在现代社会，经济基础不断加强的一个作用就是，人们对精神的追求不断提高。缺乏艺术修养和文化只是的工艺美术从业者，很难真正理解传统工艺所承载的文化内涵，更不要说进行创新与升华。从物的方面看，目前传统工艺美术传播的途径比较窄，没有形成成熟的模式，工艺美术与生俱来的人文气息被现代工业冲淡。在手工艺的时代，人们对工艺美术有着天然的亲切感，因为手工艺的作坊可能就是自己的左邻右舍。在大工业时代，设计、生产者与购买、使用者的人文纽带被机器、流水线、市场隔断。往往仅限于政府或者行业所组织的一些活动，或者与工艺美术作品和作者有短暂的接触，没有形成立体化的传播途径，很更深层次的了解形式。人们对传统工艺美术的接触和了解是非常浅的。5、地方保护的不力在中国几千年的历史进程中，古建筑施工工艺技术始终是在工匠师徒之间以口传身授的方式传承，没有什么文字总结或著作流传下来。由于封建社会重文轻匠，从事建筑营造的工匠师傅因缺少文化，不能将其技艺写成专著流传于后世，而有文化的学者、文人又因轻视工匠或不懂技术而不能对这门技艺进行整理研究，对中国传统建筑的理论、技术研究也十分欠缺，即使到了近代，这种状况依然没有改变[1]。我国古籍书中最完整的房屋营造书籍宋《营造法式》与清工部《工程做法则例》中也只有一些关于房屋的构造尺寸、各种物料名称和用料方面的规定，而对于砖、石、瓦、木、油漆等施工工艺技术方面涉及较少。都是靠师徒相传，由于老工匠学艺出身的流派不同，并且是一个师傅一种传授，各地的工匠各有自己的一套传统手法，地区性的差别十分明显，如江南有徽州帮、苏州帮；北方有北京帮、山西帮。对建筑物上一些构件有自己的称呼，比如“轩”在苏南地区叫“翻轩”在东南地区则叫“卷棚”；“老戗”在东南地区叫“老角戗”在西南地区则叫“顺水”；“嫩戗”在东南地区叫“仔角戗”在西南地区则叫“关刀木”。还有“吴王靠”“垂花柱”“望柱”“飞椽”“斗拱”“拍口枋”等，在各个地区的工匠中都各有自己的称呼。甚至对于同一种工艺，在不同地区的工匠中也有不同的名称，比如对于一种整体歪闪的木结构建筑修缮工艺，在苏南地区称谓“发牮”在西南地区则称谓“牮正”；还有地面砖经过加工刨磨铺作地面的工艺有称谓“砖细墁”“做细地坪”“砖铺地坪”等。这些都是我们从事古建筑修缮施工的工程技术人员要知道的。古代的工匠们眼界狭隘，思想保守，很少交流技术经验，即使有交流，也有卖关子的状况发生。一旦人亡了艺也就绝了。这样就容易造成古建筑传统工艺技术的失传。五、国际传统工艺保护的立法经验（一）国际传统工艺保护的立法1、《保护非物质文化遗产公约》《公约》第2条明文规定了非物质文化遗产的定义：“指被各社区、群体，有时是个人，视为其文化遗产组成部分的各种社会实践、观念表述、表现形式、知识、技能以及相关的工具、实物、手工艺品和文化场所。这种非物质文化遗产世代相传，在各社区和群体适应周围环境以及与自然和历史的互动中，被不断地再创造，为这些社区和群体提供认同感和持续感，从而增强对文化多样性和人类创造力的尊重。在本公约中，只考虑符合现有的国际人权文件，各社区、群体和个人之间相互尊重的需要和顺应可持续发展的非物质文化遗产。”由此可见，此公约是明确“非物质文化遗产”的概念，为诸如德化瓷烧制工艺等非物质文化遗产的保护奠定了基础。2、（二）《上海宪章：博物馆、非物质文化遗产与全球化》2002年10月20日至24日,“国际博协亚太地区第七次大会暨博物馆无形文化遗产国际学术讨论会”通过，以“博物馆、非物质遗产与全球化”为主题，确认民族、地域和社区创造性、适应性与独特性的重要意义，认为声音、价值、传统、语言、口述历史和民间生活等应在所有博物馆与遗产保护活动中得到认可与促进。《上海宪章》创立跨学科、跨行业的方法,便可移动与不可移动、物质与非物质、自然与文化的遗产融为一体；为博物馆和其它遗产机构建立一套物质与非物质遗产相结合的标准与方法。3、《世界文化多样性宣言》二〇〇一年十一月二日联合国教育、科学及文化组织大会第三十一届会议通过大会重视充分实现《世界人权宣言》和1966年关于公民权利和政治权利及关于经济、社会与文化权利的两项国际公约等其它普遍认同的法律文件中宣布的人权与基本自由。《宣言》中对于“文化多样性”再次进行了定义：“文化在不同的时代和不同的地方具有各种不同的表现形式罗灵.我国非物质文化遗产的知识产权保护研究[D].南京理工大学2012。这种多样性的具体表现是构成人类的各群体和各社会的特性所具有的独特性和多样化．文化多样性是交流、革新和创作的源泉，对人类来讲就象生物多样性对维持生物平衡那样必不可少．从这个意义上讲，文化多样性是人类的共同遗产，应当从当代人和子孙后代的利益考虑予以承认和肯定。”罗灵.我国非物质文化遗产的知识产权保护研究[D].南京理工大学20124、《保护和促进文化表现形式多样性公约》的相关规定《保护和促进文化表现形式多样性公约》于2005年10月20日第33届联合国教科文组织大会通过。2006年12月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第25次会议决定，批准于2005年10月20日在第33届联合国教科文组织大会上通过的《保护和促进文化表现形式多样性公约》。《公约》确认文化多样性是人类的一项基本特性，认识到文化多样性是人类的共同遗产，应当为了全人类的利益对其加以珍爱和维护唐新华.我国传统中医药的知识产权保护研究[D].广西师范大学2009唐新华.我国传统中医药的知识产权保护研究[D].广西师范大学2009（二）各国传统工艺保护的经验1、发达国家日本是最早提出无形文化遗产概念的国家，也是最早以法律的形式对无形文化遗产予以保护的国家。1950年5月日本政府颁布了《文化财保护法》，并于同年8月29日开始实施，在总则的第二条为文化财所下的定义中，其内容包括了五个方面：有形文化财、无形文化财、民俗文化财、纪念物及传统建筑群落；其中“无形文化财”是指那些具有较高历史价值与艺术价值的传统戏剧、音乐、工艺技术及其他无形文化载体。无形文化财的“无形性”特征增加了指定工作的难度，因此，日本在指定无形文化财的同时也将其传承人——表演艺术家或工艺美术家们一起指定。但他们本身并不叫“无形文化财”。另外，在保护有形民俗文化财的同时也对具有重要价值的生产生活习俗、信仰、节日和民俗艺术等无形的民俗财作为法律保护的对象。澳大利亚的土著保护区(IndigenousProtectedAreas-IPAs)20世纪90年代中期,澳大利亚就已经发起了让土地所有者像土著居民一样保护当地社区的的计划.这个计划的目标是保护生物多样性地区,并让该地区的遗传资源及相关传统知识得到有效保护.到目前为止,澳大利亚已经有了20多个土著保护区,它们的总面积约占澳大利亚国土总面积的20%.土著保护区(IPA)计划的步骤包括:(1)对IPA概念的考虑;(2)管理计划的发展;(3)IPA计划的发布;(4)IPA管理计划的实施;(5)IPA实施的监督[1].IPA计划已经取得的成绩:(1)为年长者和传统知识的拥有者返回他们的传统社区提供了更好的条件;(2)促进了传统知识在年青一代中的传播,也有利于加强他们本民族的语言;(3)重新建立了一些当地传统的促进生态发展的工艺;(4)为IPA提供管理培训;(5)为IPA提供了更多的发展经济的机会[2].澳大利亚国土面积和中国相差不是很大,但已经有了接近20%的面积成为土著保护区,而且,已经建立了比较有效的保护,这些值得中国深思.IPA的很多方面值得中国学习,尤其是IPA的计划,已经做得比较完善,中国在建立类似的地方社区保护区时,可以效仿这些步骤.比如,中国在管理制度制定后,也应该建立有效的监督体制,来防止管理者权力过大,否则,建立的这种保护区,不但不能对生物多样性和遗传资源及相关传统知识进行相应保护,还会使大量的人力物力财力流失,对以后工作也会有不利的影响.2、发展中国家比如哥斯达黎加1998年颁布的《生物多样性法律》中的第82条规定：“国家明确承认和保护社区知识产权特别法通用名称下的知识、实践和革新。这些知识、实践和革新产生于土著居民和本土社区在使用生物多样性组成成分以及相关知识的过程中。该权利自然存在，并且只因与遗传资源和生化物质有关的文化实践和知识的存在而被法律认可。该权利无需事先声明，也无需明确认可和官方注册。因此任何符合这一条件的未来实践也可涵盖其中。本认可意味着本章、任何专门法、以及国际法中规范的任何形式的知识产权和工业产权保护均不影响这些历史实践产生的权利。”而在巴西，国家拥有一部专门针对传统知识保护和传统知识进入的法律。巴西还有建立一个基因遗产管理委员会的计划，准备以专利形式进行基因遗产的保护。巴拿马第20号法律名为《有关土著居民集体权利的特别知识产权体系：保护传统知识和文化标识》，其目的在于通过关于注册，传播，商业化等方面的特别规定，给予土著居民以无保护时间限制的排他权利，以此保护土著居民的集体知识产权和传统知识。但基因资源被排除在这个法律的保护之外。2001年，在菲律宾第12届国会的第一次会议上，集体知识产权保护法案(CommunityIntellectualRightsProtectionAct，又称CIRPA)第一次提出，这项法案的目的是为了建立一个保护本地和土著文化群体遗传资源发展和保持国家生物多样性的体系。这项法案明确承认了生物种类过去一直是而且应该继续保持为当地群体所共有，资源和知识可以在为创新使用者的不同群体间自由交流。在法案的简介中指出，菲律宾现有的知识产权法律框架仅仅认可了占主导地位的创新的模式，却未能认识到由农民和土著群体生产、精选、改良、培育作物和牲畜品种而形成的非正式的更广阔的创新体系。现有的知识产权框架有效地回避了土著群体的传统知识，即使人们已经达成了“如果没有土著知识，世界上很多现在广泛使用的产品便不会存在”的共识。菲律宾的这项传统知识保护法案意在对创新重新定义，对本国的文化群体在同一创新上享有的集体的以及连续的知识产权做一个认可。另外，这项法案对创新的定义认可的是已被记录下来的土著知识，不论是正式记录或非正式记录（口头流传、轶事记录等等）。这是因为对国内很多土著群体都没有书写的传统或文化的情况做了考虑。法案中的规定同时也是为了对包含在上届菲律宾国会批准的国际生物多样性公约中的一个比较重要的规定做出补充以及实现，即对因使用土著和当地群体的知识，创新和实践而得到的利益应做出公平的分配。法案中为了这个目的而设的条款特别强调了群体创新的非独占性六、我国传统工艺保护的完善建议（一）构建传统工艺法律保护体系从目前我国传统知识相关立法的现状来看，我国采取的是将传统知识大致分为民间文学艺术和传统医药两个部分，分别制订专门法律的方法对传统知识进行保护。而且无论在立法级别还是立法数量上，都有着巨大的改进空间。对于在传统知识法律保护几乎空白，在这一领域还处在探索阶段的我国，首先要做到的就是明确保护目的。1．保护的范围要全面篇幅所限，在这里只对保护客体的范围做出讨论。笔者认为，保护范围一定要全面，要把传统知识的重要内容都纳入法律的保护范围中来。就我国现在的立法和即将出台的立法来看，保护范围还是集中在民间文学艺术上，也制订有中医药的保护条例，但是传统知识中的有些重要内容，比如动植物品种培养方法，生态环境的保护措施等方面就没有包括在现有的法律保护的范围之中。这些都是不足的地方。要建立一个完善的传统知识法律保护机制，就是要尽可能地将传统知识的重要内容纳入到这个机制中，从而使它们可以得到有效的保护。上文已经述及，可以利用专利权制度保护传统知识的消极知识产权利益，具体做法就是发展和完善有关传统知识的文献化，建立传统知识数据库，使传统知识成为在先技术，可以防止他人盗用该传统知识后又符合专利法要求的新颖性申请要件，从而限制他人将传统知识申请专利。在先技术指的是在有关技术申请专利之前就已经处于非保密状态的技术，这种技术在专利申请之前或者在优先权日之前就已经存在于公有领域。我国的‘专利法》中就有关于国内外出版公开、国内使用公开的在先技术的认定之规定。在传统知识的在先技术化方面，国际上已经有国家进行过成功的实践。传统技术性知识中还有一部分是完全未公开的或其核心技术是处于秘密状态下的，这样的传统技术性知识在知识产权体系下可以申请专利，也可以作为商业秘密来保护。对某一类传统技术性知识还可以通过建立特别保护法给予保护，例如我国的《传统工艺美术保护条例》。对于一些还未进入公有领域的传统知识，由于极少有人了解该传统知识，因此可以考虑采用商业秘密或者TRIPS协议中规定的未公开信息来进行保护。这些未公开的传统知识一般指的是祖传秘方、传统配方(如云南白药的配方)、传统工艺(如“景泰蓝”的生产工艺)等。母相比于专利制度的保护，商业秘密的保护有自己的特点比如不要求客体具有“三性”特征，同时对保护期限没有限制，不必经过申请，技术不必公开等。所以，商业秘密的保护具有操作简单、成本较低、保护期限长以及保护范围广的优点5.1.3从商标和地理标志角度分析（一）根据Trips协议和我国《商标法》的规定，商标是商品的生产者经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或者服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合，或者上述要素的组合，具有显著特征的标志。70根据我国《商标法》第二十三条规定，注册商标的有效期为十年，自核准之日起计算。有效期期满之前六个月可以进行续展并缴纳续展费用，每次续展有效期仍为十年。续展次数不限。如果在这个期限内未提出申请的，可给予6个月的宽展期。若宽展期内仍未提出续展注册的，商标局将其注册商标注销并予公告。由于商标的保护期可以通过续展而不断延续，而且我国《商标法》对集体商标做了相应的规定，因此利用商标的方式保护传统识别性标志是比较可行的。首先，在原住群体的民间艺人利用传统工艺加工的商品、工艺品，或者利用传统资源反映原住群体或民族独有文化特色的服务，69参见Trips协议第39条第2款。70参见Trips协议第16条第1款；我国《商标法》第8条。-37-《巴黎公约》中采用了“货源标记或原产地名称”的表述方式，其中货源标记是指用来表示商品出处的标志，换言之，是表示商品于特定的国家、地区、地方所生产、制造或加工而使用的区别标志。而原产地名称是指标示商品的产出地并表示商品与某种地理条件或传统技术有关的区别标志，因而其使用更为严格。如果源于某原住群体手工艺品或实用艺术品、土特产品等，其特征与该群体的自然地理环境、传统资源及群体成员长期的劳动实践密切相关，就可以采用保护该群体地理标志尤其是原产地名称的方式来保护该产品，进而保护生产产品的传统技能。例如，我国的中药源于自然界的动植物，历史悠久，临床应用经验丰富，而某些特定地区、特定环境出产的中药材由于其自然地理环境的影响，往往比其他地区出产的同类药材有更好的质量及疗效。如“川黄连”、“杭白菊”、“宁夏枸杞”等都是享有极高知名度的中药材。采用地理标志的方式来保护我国丰富的中药材资源，进而保护中医药的相关制作工艺，是运用现有法律，加强对中药资源保护的一项有效保护措施，对于保证中药材质量和提高中药资源的附加值有重要意义。74采用地理标志的方式来保护我国的传统工艺，不但可以提高农产品、手工艺品等产品的经济价值，提升其产品的市场竞争力并扩大其文化影响，而且由于地理标志一般是由法人或其他组织来申请注册，正好符合传统工艺大都源于某个民族、具有特定区域性的特点，也使得这种保护方式更具有可行性。可以注册商品商标和服务商标。由于传统工艺的持有主体包括个人和群体，当这种商品、工艺品或服务源于原住群体中一部分成员或集体组织的时候，相关人员可以以团体、协会或其他组织的名义注册集体商标和证明商标。71其次，原住群体的特殊标记、符号、徽章等也可以注册商标。原住群体以外的人如果未经许可则不允许将此类特殊标记进行商标注册。我国《商标法》应该进一步规定如果将少数民族文字、独有标识注册商标而未获得相关许可，则对此类商标禁止注册。此外，在我国提到“全聚德”、“盛锡福”等老字号多数人会知道其代表的是何种商品，这些老字号是反映某种传统制作工艺来源的标志，如“同仁堂”的手工制丸，“内联升”、“步瀛斋”的千层底布鞋制作，马聚源的“马三针”绝技，萃文阁的八宝印泥工艺等。然而中国市场的造假行为历来是比较猖獗的，一些不法分子往往会利用“老字号”的金子招牌，仿造产品牟取暴利。“老字号”招牌名声在外以后，造假者的乘虚而入造成大量假货充斥市场，这些假冒伪劣使消费者对品牌的信任度降低。为了更好的维护自身合法权益，更好的保护祖国优良的传统工艺，这些老字号应该尽早的申请商标注册。（二）地理标志是指标示某商品或服务来源于某地区，而该商品或服务的特定质量、信誉或其他特征主要是由该地区的自然因素或人文因素所决定的标志。73Trips协议对地理标志的定义：“地理标志是指证明某一产品来源于某一成员国或某一地区或该地区内的某一地点的标志。该产品的某些特定品质、声誉或其他特点在本质上可归因于该地理来源”。我国自1994年将地理标志纳入商标法律保护范畴、1995年开始接受地理标志注册申请以来，到目前已经注册地理标志110多件。通过地理标志保护的商品除香梨、芦柑、蜜桔、柚、橙、茶叶等农产品外，还包括烟花爆竹、瓷器、煤、石雕等手工艺品和矿产品，此外还有在水晶、玉石等矿产品上要求地理标志保护的注册申请尚在审查之中。71集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。例如合作社、行业协会注册的商标供合作社成员、协会成员使用。证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。例如国际羊毛局注册并负责管理的纯羊毛标志就是著名的证明商标。72李天际、张坤：《北京：宣武区全面“盘点”非物质文化遗产》，《北京青年报》2006年3月16日。73参见Trips协议第22条第1款；我国《商标法》第16条第2款。-38-（二）深化传统工艺保护意识教育（三）加强传统工艺保护数据建设如上文所述，不当申请人通过先进的技术、雄厚的资金等成功申请传统手工艺技术的专利，究其主要原因在于相当多数的传统手工艺通过口头或是使用的方式进行公开，没有文献化。但我国的专利审查部门在对其新颖性和创造性审查时，大都是通过对国内外的公开文献进行检索来完成的。而目前大部分手工技艺难以在文献中检索到，就造成了一些不当专利的成功申请。所以在防止他人不当申请专利的时候，通过建立传统手工技艺数据库，将传统手工技艺文献化，登记入册，“使其成为专利法上可以消解他人发明新颖性的在先技术[2]。”通过这种途径，可以有效防止他人的不当申请和使用。国务院办公厅颁布的《关于加强我国为物质文化遗产保护工作的(意见)》中也明确提出应建立数据库。另外，在建立传统手工技艺数据库的同时，也应当处理好那些处于保密状态的技艺，可以对那些处于公开和保密状态的技艺进行分类登记，从而实现其合理的保护。数据库可以将隐性的知识实现显性表达，成为现时代知识产权授予中的参照，有效避免将现有技术错误地授予专利，还是事前知情同意及利益共享机制得以落实的前提。我国是一个拥有丰富传统知识的大国，大量的传统知识需要挖掘、整理和搜集，2001年8月“中国中药专利数据库及其检索系统”(CTCMPD)通过世界知识产权组织(WIPO)传统知识工作组检索测试，2002年4月通过验收，该数据库系统目前已正式提供专利审查员检索使用。但其他领域的传统知识数据库搜集则未见任何迹象，也许正像有的学者所担忧的一样：这些尚未进入外部社会公共领域的传统知识究竟是否属于公有领域的知识。如果没有出台传统知识保护的特殊立法，现在收集整理这些知识，将进一步加剧外来社会对传统知识的不当利用。这种收集整理工作实际上比不采取措施更有害的物质保障保护保障基金数据库许多传统知识只通过口头传播与保存，缺乏书面记载。这导致其本身的内容和要求知识产权保护的范围缺乏确定性，同时难以评价其是否满足专利制度的新颖性、创造性和版权制度中的独创性。传统知识存在方式的特殊性决定了保护我国传统知识的首要步骤就是要全面发掘、收集和整理我国的传统知识。传统知识中的绝大多数内容都是现存的，是上百年甚至数千年的劳动和生活实践的沉淀和积累。这些内容与当地的民间传统和风俗习惯紧密相连，已经成为当地居民日常生活的一部分。这些传统知识大体上可以分为全国性和地方性两类。所谓全国性是指某些内容在中国的地域范围内普遍存在和适用，如春节、端午、重阳这些传统节日；所谓地方性是指另一些内容与某一特定地域范围紧密联系，如云南白药、藏红花，傣族的泼水节等等。由于传统知识已与当地居民的日常生活融为一体，居民们对此习以为常，再加上权利意识的淡漠和法律能力的欠缺，使得至今只有少量的内容获得了法律的有效保护，还有大量的传统知识亟待我们去发掘、收集和整理。权利必须以某种法律形式进行宣告，这是权利获得的先决条件，发掘的意义就在于使大量的传统知识实现由隐性知识向显性知识的转化，从而实现权利宣告。收集整理就是要将我国的传统知识文献化，系统化，并且实现电子数据化。传统知识的范围是相当大的，其中的内容种类繁多，纷繁复杂，就像一座巨大的图书馆，做好收集和整理工作，才能便于对传统知识进行检索和应用。①我国应当分地区设立主管机关进行采集、汇总和编排，或者由知识的持有人自愿登记注册，并由国家统一收编入资料库，在这方面印度传统知识数字图书馆的经验十分值得参考。（四）细化传统工艺传承人的认定《非遗法》第3条规定：国家对非物质文化遗产采取认定、记录、建档等措施予以保护，对体现中华民族优秀传统文化，具有历史、文学、艺术、科学价值的非物质文化遗产采取传承、传播等措施予以保护。从规定来看，主语是国家，宾语是非物质文化遗产，谓语是传承、传播。简言之就是国家传承、传播非物质文化遗产，也就是说国家是传承主体。我们知道，传统手工技艺发展至今，传承人一直作为传承主体承担着对传统手工技艺传承的任务。如果政府对传承过程横加干涉，就容易导致保护主体和传承主体的权责不明，不仅不利于保护，反而会对其造成破坏。如曾经风靡全国的景泰蓝变成了“景泰滥”。就是因为相关政府部门为了经济效益，盲目扩张景泰蓝的产业布局，鼓励众多乡镇企业参与到景泰蓝的制作中，却忽略了景泰蓝背后的文化内涵，这些内在的东西正是传承人所承载的。最终由于技艺不过关和粗制滥造，致使在国内外素有良好名声景泰蓝一蹶不振，被讥称为“景泰滥”，有些甚至沦落为地摊售品，全行业因此元气大伤。发展延续下去。正如日本法律规定：如果文化遗产的持有者将自己的技艺密不传人，那么无论他的技艺多么超群，都不会被政府认定为“人间国宝”。其二就是依行政区域对传承人进行划区管理。虽然非遗是民间的整体遗产，如果划区域管理，容易切断非遗在地域上的连续性。但目前我国对非遗的保护还属于初级阶段，利用行政区域政府监管各地非遗的保护，就不会导致权责不明，有利于非遗的保护。（五）重点推进传统工艺地方保护第一，要建立健全传统知识的认定、登记和注册制度。一方面要明确传统知识认定、登记和注册的主体，这可以是国家专门机关、地方的政府部门、地方的社区、各个研究机构、群体部落等，也可以是几个机构的联合来进行；另一方面要明确传统知识资源认定的技术标准以及数据库等，目的在于使真正的传统知识与非传统知识有一个明确的区分，而且便于管理者持续控制和享有其知识与利益的权利通过对数据库和注册登记的汇编、运行和使用得到确认；对传统资源的登记和确认本身就是对其进行法律上的保护，防止和减少权利冲突，发挥资源保护激励机制的功能。第二，要建立科学有效的非物质文化遗产传承机制。对列入各级名录的传统知识代表作，可采取命名、授予称号、表彰奖励、资助扶持等方式，鼓励代表作传承人(团体)进行传习活动。通过社会教育和学校教育，使传统知识代表作的传承后继有人；研究探索对传统文化生态保持较完整并具有特殊价值的村落或特定区域，采取动态整体性保护的方式；在传统文化特色鲜明、具有广泛群众基础的社区、乡村开展创建民间传统文化之乡的活动。第三，要确定管理传统知识的相关部门。纵然传统知识资源是属于某特定的群体、社区、民族和地区的，但是对传统知识的保护、利用等方面的法律措施是需要由相关部门来监督的，私人或非政府组织机构在传统知识的保护方面也需要政府相关部门进行法律和机制上的指导；在对外方面，传统知识资源的利用和与国外相关机构、法人组织建立和具体实施惠益分享制度时，所确定的制度安排、具体的分享机制、教育培训、资金和技术支持等方面都需要相关部门的批准、认可。所以在立法中必须确定管理传统知识资源的相关部门。①加强对我国传统知识的法律保护，笔者认为地方立法和国家立法应当双管齐下。两种立法方式各有长处：地方立法在保护地方性传统知识方面具有反应迅速，针对性强的突出优点。一些地方性的传统知识由