国际商法题库

PAGEPAGE20共4页第页一、判断题（判断下列论述，正确的在括号内打√，错误的打×，每个１分，共１０分。）１.所谓过去的对价是指当事人中的一方以其作为要约或承诺的行动，已全部完成了他依据合同所承担的义务，只剩下对方尚未履行其义务。（1.）2.目前两大法系法律渊源发展的情况是：英美法国家成文法日益增多，判例法有所减少。（2.√）3.解决争议的方式有三种，即协商、调解和诉讼。（3.）4.国际货物买卖合同公约允许双方当事人在合同中约定有关风险转移的规则，（4.√）但其效力将低于公约的规定。（）5.《国际商事合同通则》规定，在该方的错误因重大过失所致的情况下，一方不能撤消合同（5.√）6.《国际商事合同通则》要求合同必须以书面形式订立或由书面文件证明。（6.）7.当卖方只交付部分货物或只有一部分货与合同要求相符时，买方可以撤销合同或拒收全部货物。（7.）8.在一方违反担保的情况下，另一方不仅可以要求得到赔偿，而且可以解除自己的合同义务。（╳）9.依照普通法，要约作为一种诺言在被承诺之前没有对价，因而对要约人没有拘束力。（9.√）1.目前两大法系法律渊源发展的情况是：大陆法国家成文法日益增多，判例法有所减少。（1.）２.受要约人接到要约后，除了平日经常往来的客户，缄默就等于承诺。（2.）３.在英国，只有上述法院、高级法院和上议院的判例才能构成先例，才具有约束力。（3.√）４.合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。（4.√）５.在关于错误的问题上，英国法的要求比大陆法较为严格，一般来说，他不允许以单方面的错误为由使合同无效。（5.√）６.按照英国法的解释，凡属合同中的重要条款，称为“担保”。（6.）７.广告能否构成要约，要根据具体情况来确定：悬赏广告，各国都认为，原则上不能认为是一项要约，（7.、）而英美一些判例认为，普通商业广告，只要文字明确、肯定，也足以构成一项要约。（√）８.关于催告的方式，英美法要求必须以书面做成并由法警送达债务人。（8.）9.就性质来说，大陆法有两种不同的违约金：一是具有惩罚性质的违约金；二是作为预定损害赔偿总额的违约金。（9.√）１0.要约的拘束力包含两个方面的含义，一个是指对要约人的拘束力，（1.√）另一个是指对受要约人的拘束力。（√）11.《国际商事合同通则》要求合同必须以书面形式订立或由书面文件证明。（2.）12.构成根本违反合同的基本标准是实际剥夺了合同对方根据合同有权期待得到的东西。（3.√）13.依照普通法，要约作为一种诺言在被承诺之前没有对价，因而对要约人没有拘束力。（4.√）14.大陆法系首要的特点就是强调成文法的作用。（5.√）二、单项选择题（在下列各小题的备选答案中，只有一个是正确的，请将正确答案的题号填在题干上的括号里，每小题１分，共１０分。）１.由于各国法律对实际履行的态度不完全相同，所以国际货物买卖合同公约规定，当买方违反合同时，卖方（1.C）Ａ.不能要求买方实际履行Ｂ.必须要求买方实际履行Ｃ.可以提出这一要求，但法院无义务必须判令对方实际履行Ｄ.以上说法都正确２.在以电报、书信做出承诺时，关于承诺生效的时间，英美法主张（2.A）Ａ.投邮主义Ｂ.到达主义Ｃ.了解主义Ｄ.自由主义３.按照法律或按照解释当事人的意思理应包含在合同中的担保，是（3.B）Ａ.明示担保Ｂ.默示担保Ｃ.明示条件Ｄ.默示条件４.大陆法系首要特点就是（4.A）Ａ.强调成文法的作用Ｂ.把全部法律区分为公法和私法两大部分Ｃ.进行大规模的法典编纂工作Ｄ.全面直接地受到罗马法的影响５.美国产品责任法是以下列几种法学理论为依据的（5.D）Ａ.疏忽说Ｂ.违反担保说Ｃ.严格责任说Ｄ.以上三项都正确６.根据某些英美法学者的分类：违反公共政策的合同、违法合同、不道德的合同都是（6.C）Ａ.有对价的合同Ｂ.无约因的合同Ｃ.非法的合同Ｄ.合法的合同７.有时当事人在订立合同时所使用的语言和文字并不能充分表达他们所要表示的意思，如果日后双方发生争执，英美法采取（7.B）Ａ.意思说Ｂ.表示说Ｃ.矛盾说Ｄ.以上说法都正确８.在下面涉外仲裁构成因素的选项中，错误的是（8.C）Ａ.具有涉外性Ｂ.以当事人自愿达成的仲裁协议为前提Ｃ.两审终审制Ｄ.由一定的仲裁机构管理，并遵循一定的仲裁规则９.根据国际货物买卖合同公约的规定，所谓要约的内容必须十分明确，至少应包括以下内容（9.D）Ａ.载明货物的名称Ｂ.规定货物的数量或确定数量的方法Ｃ.规定货物的价格或确定价格的方法Ｄ.以上说法都正确１０.卖方违反合同的情形主要有（10.D）Ａ.不交货Ｂ.延迟交货Ｃ.交付的货物与合同规定不符Ｄ.以上说法都正确１.双方当事人在合同中明确规定的担保，叫做（1.A）Ａ.明示担保Ｂ.默示担保Ｃ.明示条件Ｄ.默示条件２.在承诺生效的时间问题上，大陆法，特别是德国法采取（2.C）Ａ.投邮主义Ｂ.了解主义Ｃ.到达主义Ｄ.不予注意３.当事人在订立合同时所使用的语言文字有时并不能充分表达他们所要表达的意思，如日后发生争执，法国法采取（3.B）Ａ.表示说Ｂ.意思说Ｃ.矛盾说Ｄ.以上说法都正确４.全国没有统一的时效法律，有关诉讼时效问题由各州以成文法予以规定的是（4.B）Ａ.德国法Ｂ.美国法Ｃ.法国法Ｄ.日本法５.根据国际货物买卖合同公约的规定，卖方的主要义务有（5.D）Ａ.交付货物Ｂ.移交一切有关货物的单据Ｃ.把货物的所有权移转于买方Ｄ.以上说法都正确６.在国际贸易买卖中，风险转移是一个十分重要的问题，而风险转移的关键是（6.C）Ａ.所有权的转移问题Ｂ.物主承担风险问题Ｃ.时间问题Ｄ.是否发生不可抗力问题７.如果债权人把同一债权先后转让给两个以上的受让人，在究竟由谁取得债权的问题上，认为须取决于谁先把债权让与的事实通知债务人的国家是（7.B）Ａ.法国Ｂ.德国Ｃ.英国Ｄ.美国８.按照英国法例，下列合同必须采用签字腊封形式成立（8.D）Ａ.没有对价的合同Ｂ.转让地产的合同Ｃ.转让船舶的合同Ｄ.以上都正确９.未收货款卖方在行使停止交货权时，必须符合下列条件（9.D）Ａ.卖方已经交出了对货物的占有Ｂ.必须在买方无清偿能力时才能行使停止交货权Ｃ.卖方必须在货物处于运输过程中行使其停止交货权Ｄ.以上说法都正确１０.在要约已经生效之后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的做法称为（10.C）Ａ.要约的撤回Ｂ.要约的抵销Ｃ.要约的撤销Ｄ.要约的终止11.在法国，不可抗力的构成须同时具备以下构成要件：（D）Ａ.不可预见性Ｂ.不可抵御性Ｃ.外在性Ｄ.以上各项三、多项选择题（在下列各小题的备选答案中，至少有两个及两个以上是正确的，请把正确答案的题号写在题干的括号里，多选、少选、错选该小题无分，每小题2分，共20分。）１.美国联邦法院主要有以下几种（1.ABCD）Ａ.地区法院Ｂ.上诉法院Ｃ.美国最高法院Ｄ.特别联邦法院Ｅ.衡平法院2.按照英国的判例，如果某项错误导致双方当事人间根本没有达成真正的协议，则可以使合同无效，这主要包括（2.ABCDE）Ａ.在合同性质上发生错误Ｂ.作为合同要素的当事人的认定发生错误Ｃ.认定合同标的物双方都存在错误Ｄ.允诺一方已知对方有所误会而不纠正Ｅ.在合同标的物是否存在问题上双方发生共同错误3.买方违反合同主要有以下几种情形（3.ABCD）Ａ.不付款Ｂ.延迟付款Ｃ.不收取货物Ｄ.延迟收取货物Ｅ.侵犯第三方工业产权或其他知识产权4.在英美法中，下列情况法院将不予做出实际履行的判决（4.ABCDE）A.凡法院不能监督其履行的合同B.对当事人一方为未成年人的合同C.会对被告造成过分苛刻的负担的情况D.凡属提供个人劳务的合同E.凡金钱损害赔偿已可以作为充分救济方法的合同5.按照国际货物买卖合同公约的规定，如果卖方所交货物大于合同规定的数量，买方可以采取的救济方法是（5.ABCDE）Ａ.可以收取全部货物Ｂ.可以拒收全部货物Ｃ.可以拒收多交部分的货物Ｄ.不能拒收全部货物Ｅ.如超量交货已构成根本违约，则买方可以撤销合同6.如果说，在英国，违法合同的当事人仅在极其例外的情况下才可要求恢复原状，而在美国，法院的态度要灵活得多。美国法院允许恢复原状的几种典型情况是（6.ABCE）Ａ.如果不允许恢复原状会导致一种“没收”的后果Ｂ.合同违法是当事人的疏忽所致Ｃ.当一方是受到法律保护的社会阶层中的一员时Ｄ.合同违法是当事人的故意所致Ｅ.如果当事人在违法目的实现之前退出了交易7.中国《合同法》第52条规定的应认定合同无效的几种情况包括（7.ACDE）Ａ.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益Ｂ.损害当事人所期望得到的利益Ｃ.恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益Ｄ.损害社会公共利益Ｅ.违反法律、行政法规的强制性规定8.英美法院在长期的司法实践中创立和发展了大量有关合同解释的指导性的原则和具体规则。它们大都不是强制性的，主要包括（8.ABCD）。Ａ.依词语的通常含义进行解释Ｂ.对技术性术语，应依其特殊含义进行解释Ｃ.从合同的整体确定当事人的意思Ｄ.应作对提供方不利的解释Ｅ.作为一般原则，惯例或习惯的含义优于合同的明示条件的通常含义9.仲裁申请是仲裁机构受理案件的直接依据，是开始仲裁程序的一项必要的法律手续。根据《仲裁法》第21条的规定，申请仲裁应符合下列条件（9.ACDE）Ａ.有仲裁协议Ｂ.无有仲裁协议Ｃ.仲裁申请人应当提出具体而明确的仲裁请求Ｄ.属于仲裁委员会的受理范围Ｅ.仲裁申请必须以正当的事实和法律作为依据10.《国际商事合同通则》规定：在决定不履行某一义务是否构成根本性的不履行时，应特别考虑（10.ABCDE）Ａ.该不履行是否实质性地剥夺了受损害方在合同项下有权期待的东西Ｂ.对该未履行义务的严格遵守在合同项下是否具有实质性Ｃ.该不履行是否有意的或放任其后果的Ｄ.该不履行是否使受损害方有理由相信，他不能对另一方进一步的履行产生依赖Ｅ.若合同被终止，不履行方是否会因已准备或已履行而蒙受不相称的损失１.普通法与衡平法虽然都是判例法，但各有其特点，其主要区别有以下几种（1.ABCD）Ａ.救济方法不同Ｂ.诉讼程序不同Ｃ.法院组织系统不同Ｄ.法律术语不同Ｅ.以上说法只有一部分是正确的２.依据我国民法通则对合同的定义，合同具有以下几个特征（2.ABC）Ａ.合同是双方而不是单方的民事法律行为Ｂ.合同必须是合法行为Ｃ.订立合同的目的是为了产生某种民事法律上的效果Ｄ.合同的实质在于当事人所做出的许诺Ｅ.以上说法都是正确的３.在关于错误的问题上英国法的要求比大陆法较为严格，按英国法判例，下列错误都不能使合同无效（3.ABCD）Ａ.一方当事人意思表示错误Ｂ.一方当事人对自身的履约能力估计错误Ｃ.一方在判断上发生错误Ｄ.在凭说明的买卖中，对说明含义理解错误Ｅ.在合同性质上发生错误４.英美普通法把对价分为以下几种（4.ABD）Ａ.待履行的对价Ｂ.已履行的对价Ｃ.将来的对价Ｄ.过去的对价Ｅ.现在的对价５.英国法院在决定合同是否受挫时运用的理论主要有以下几种（5.ABCD）Ａ.默示条件说Ｂ.公正和合理结果说Ｃ.合同基础消失说Ｄ.义务根本改变说Ｅ.以上说法都不是正确的6.原因是法律行为人所追求的近前的、直接的目的。与动机相比，原因有如下特点（6.BDE）Ａ.间接性Ｂ.客观性Ｃ.主观性Ｄ.一般性Ｅ.直接性7.根据英美法，在发生错误的情况下，要使合同成为无效的或可撤销的合同还要满足如下条件（7.ABD）Ａ.错误对合同项下的交易有重大影响Ｂ.涉及对合同标的认定的错误Ｃ.错误对合同项下的交易无重大影响亦可Ｄ.主张错误的一方没有承担发生错误的风险Ｅ.以上说法都不是正确的8.依照法国法，解释合同的一般规则是（8.ABCE）Ａ.适合于合同的目的Ｂ.作整体上的理解Ｃ.作有效推定Ｄ.有利于债权人Ｅ.遵循商业习惯9.《国际货物销售合同公约》原则上允许卖方在交货日期之后，自付费用对任何不履行义务之处加以补救。但卖方的这项自行补救的权利须符合下列要求（9.ACD）Ａ.买方未按公约第49条规定撤销合同Ｂ.买方应当承担做出补救的费用Ｃ.卖方在做出补救时不得给买方造成不合理的不便Ｄ.卖方在做出补救时不得给买方造成不合理的迟延Ｅ.以上说法都正确10.《国际商事合同通则》规定：在决定不履行某一义务是否构成根本性的不履行时，应特别考虑（10.ABCDE）Ａ.该不履行是否实质性地剥夺了受损害方在合同项下有权期待的东西Ｂ.对该未履行义务的严格遵守在合同项下是否具有实质性Ｃ.该不履行是否有意的或放任其后果的Ｄ.该不履行是否使受损害方有理由相信，他不能对另一方进一步的履行产生依赖Ｅ.若合同被终止，不履行方是否会因已准备或已履行而蒙受不相称的损失1.关于交货的时间,英国货物买卖法有以下几项规定（ABCD）Ａ.如果合同没有规定卖方交货的时间，则卖方应在合理的时间内交货Ｂ.如果买方授权或要求卖方把货物运交买方，则卖方为了把货物运交买方而把货物交给承运人，就可推定为已向买方交货Ｃ.如果卖方同意在货物出售地点以外的其它地点把货物交给买方，则除合同另有规定外，应由买方承担货物在运输中腐烂、变质的风险Ｄ.关于使货物处于可交付状态的费用，如包装、容器等项费用，除双方当事人另有约定外，应由卖方承担Ｅ.C和D两项为正确选项2.1973年通过的《货物供应（默示条款）法》规定，（1979年进一步修改）卖方所出售的货物必须符合下列默示条件。（ABCDE）Ａ.凡是凭说明(description)的交易，卖方所交的货物必须与说明相符Ｂ.货物应具有商销品质Ｃ.适合于特定的用途Ｄ.卖方所交的货物在品质方面必须与样品相符Ｅ.与样品和说明都一致3.《美国统一商法典》第2-314条规定，卖方应承担一项默示担保义务，即保证他所出售的货物必须具有适合商销的品质。适销性应满足下列要求。（）Ａ.合同项下的货物在该行业中可以无异议地通过检查Ｂ.如果出售的货物是种类物，则卖方所交的货物应在该规定范围内具有平均良好品质Ｃ.货物应适合于该商品的一般用途Ｄ.除合同允许有差异外，所有货物的每一单位在品种、品质和数量方面都应当相同Ｅ.货物须与容器或标签上所许诺或确认的事实相一致4.按照《美国统一商法典》的规定，如有下列情况之一时，卖方亦将被认为是排除了对货物品质的默示担保义务（ABCE）Ａ.如果在交易时，卖方使用了“依现状”、“含有各自残损”或其他能引起买方注意的措词Ｂ.如果买方在订立合同以前，已经检验过货物或样品、模型等Ｃ.根据双方当事人过去的交易做法、履约做法或行业惯例，Ｄ.货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装Ｅ.如果买方拒绝进行检验，则卖方对于通过此检验本应能发现的缺陷，就不承担任何默示担保义务5.按照公约第35条的规定，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应当符合下列要求，否则即认为其货物与合同不符（ABCDE）Ａ.货物应适用于同一规格货品通常使用的用途Ｂ.货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力Ｃ.货物的质量应与卖方向买方提供的货物的样品或样式相同Ｄ.货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装Ｅ.如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式装进容器或包装6.卖方的权利担保义务主要包括以下几个方面的内容(ABCDE)Ａ.卖方保证对其出售的货物享有合法的权利Ｂ.卖方保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权，Ｃ.卖方保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的留置权Ｄ.卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的商标权Ｅ.卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的专利权等7.根据英国货物买卖法第35条的规定，只有在下列情况下，买方才被认为是接受了货物(ABCDE)Ａ.如果买方通知卖方，表示他已接受该项货物Ｂ.如果货物已交付给买方，而买方对货物做出了任何与卖方的所有权相抵触的行为Ｃ.如果买方收到货物后把货物留下来，经过了一段合理时间之后，并没有通知卖方拒收此项货物Ｄ.如果买方以货物所有人的身份对货物作了处分Ｅ.如果买方把货物转卖给第三人或已付诸使用8.公约原则上允许卖方在交货日期之后，自付费用对任何不履行义务之处加以补救。但卖方的这项自行补救的权利须符合下列要求（ACE）Ａ.买方未按公约第49条规定撤销合同Ｂ.买方已按公约第49条规定撤销合同Ｃ.卖方应当承担做出补救的费用Ｄ.买方应当承担做出补救的费用Ｅ.卖方在做出补救时不得给买方造成不合理的不便或迟延9.未收货款的卖方可以对货物行使以下权力（ABC）Ａ.留置权Ｂ.停止交货权Ｃ.转售货物的权力Ｄ.买方失去偿还能力Ｅ.卖方保持对货物的占有10.未收货款的卖方在一定条件下可以对货物行使留置权，卖方行使留置权的条件是（BCDE）Ａ.货物是以赊销条件出售Ｂ.货物并不是以赊销条件出售Ｃ.货物虽然是以赊销条件出售，但付款期限已到而买方不付款Ｄ.买方失去偿还能力Ｅ.卖方保持对货物的占有11.当货物在运输途中出售时风险何时转移，公约规定了以下几项原则或解决办法（ABD）Ａ.对于在运输途中出售的货物，原则上从订立买卖合同时起，风险就移转给买方承担。Ｂ.如果情况表明有需要时，则从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。Ｃ.货物交付给签发载有运输合同单据的承运人，风险并没有转移给买方承担。Ｄ.如果卖方在订立买卖合同时已知道或理应知道货物已发生灭失或损坏，而他又隐瞒这一事实不告知买方，则这种损失应由卖方负责。Ｅ.以上各项均正确1.仲裁与诉讼相比较，也有其致命的弱点，主要有（ABD）Ａ.依法裁决的趋势较弱。Ｂ.裁决往往会出现折衷式的结果，即常有“各打五十大板”的裁决产生。Ｃ.依法裁决的趋势较强。Ｄ.仲裁员容易产生代理人的意识。Ｅ.以上各项均正确3.根据《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则)的规定，提出涉外仲裁申请还有如下具体要求（ABCD）Ａ.提交仲裁申请书Ｂ.附具仲裁申请人请求所依据事实的证明文件Ｃ.在仲裁委员会仲裁员名册中指定一名仲裁员Ｄ.按照仲裁委员会的仲裁费用表预缴仲裁费Ｅ.以上各项中ABC三项是正确的4.仲裁裁决就其内容和效力而言，可以分为（ABD）Ａ.中间裁决Ｂ.部分裁决Ｃ.人员裁决Ｄ.最终裁决Ｅ.电脑裁决5.根据法律的要求，备仲裁协议的基本内容通常应包括以下几项（ABCDE）Ａ.仲裁意愿Ｂ.仲裁事项Ｃ.仲裁地点Ｄ.仲裁机构Ｅ.仲裁规则和仲裁裁决的效力6.仲裁协议是仲裁的基础法律文件，它的效力和法律作用主要包含以下几个方面（ABC）Ａ.排除法院的管辖权Ｂ.仲裁机构或仲裁庭审理案件的依据Ｃ.强制执行仲裁裁决的依据Ｄ.仲裁机构Ｅ.仲裁规则和仲裁裁决的效力7.仲裁与诉讼都是解决双方当事人经济纠纷的手段，但仲裁与诉讼因各具特色，有存在着明显的区别（ABCDE）Ａ.受理案件的依据和处理结果不同Ｂ.案件审理人员不同Ｃ.案件审理的方式不同Ｄ.受理案件机构的性质不同Ｅ.境外执行不同8.仲裁与诉讼和调解相比，具有以下特点（ACE）Ａ.仲裁的合意性Ｂ.仲裁的强制管辖性Ｃ.仲裁裁决的强制性Ｄ.仲裁裁决的协商性Ｅ.第三人，即仲裁员的必备性１.试述《国际货物销售合同公约》关于买方违反合同时卖方可以采取的各种救济方法的规定。答：(1)要求买方实际履行其合同义务。当买方不支付贷款、不收取货物或不履行其他义务时，卖方可以要求买方实际履行其合同义务，除非卖方已采取了与这些要求相抵触的救济方法。(2)卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务。(3)卖方在下列情况下，可以宣告撤销合同：①如果买方不履行合同或公约的义务已经构成根本违反合同，②如果卖方已经给买方规定了一段合理的额外时间，但买方不在这段时间内履行其义务，或买方声明他将不在所规定的时间内履行其义务，则卖方亦可宜告撤销合同。(4)自行确定货物的具体规格。(5)请求损害赔偿。(6)要求支付利息。如果买方设有支付价款或任何其他拖欠金额，卖方有权对这些款额收取利息，但这并不妨碍卖方根据公约第74条规定可以取得的损害赔偿。2.试述《国际货物销售合同公约》关于损害赔偿的责任范围和计算办法的规定。答：(1)损害赔偿的原则及责任范围。公约第74条规定：“一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”（2）对于这项规定有以下四点需要加以说明：①公约明确规定，损害赔偿的责任范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。②公约对损害赔偿的责任范围有一个很重要的限制，这就是“不得超过违约一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到的或理应预料到的损失”。③公约没有采取过错责任原则。根据公约的规定，只要一方违反合同，并给对方造成了损失，对方就可以要求其赔偿损失，而毋须证明违约的一方有主观过错。④公约认为损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济方法而受到影响。1.国际商事法，简称国际商法，它是指调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。它强调的是各国商人(企业)之间从事商业活动，尤其是贸易和投资活动方面的法律规范。２.（英国法的）担保：如果合同双方认为某一条款不是实质性的，而是附属性的或第二位的，则该条款为一项担保。在一方违反担保的情况下，另一方可以要求得到赔偿，但不能解除自己的合同义务。3.违约：是指在合同规定的履行期到来以前，已有根据预示合同的一方当事人将不会履行其合同义务。4.错误：指合同当事人对有关事实情况的误解，如果没有这样的误解，该当事人本来不会依现有的合同条件签约。5.最终裁决是指整个案件审理终结之后，仲裁庭就全部提交仲裁争议事项所做出的终局性裁决。最终裁决一经做出，除了并不多见的裁决更正、修改或补充外，整个案件的仲裁程序即告结束。1.要约：是具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图的订立合同的建议。２.（英国法的）条件：如果合同双方认为某一条款具有实质性(essential)，则该条款为一项合同条件。当条件被违反时，受损害方有权解除自己的进一步履约的义务。与此同时，该方也有权就其蒙受的损失让另一方做出赔偿。3.权利担保：是指卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利，4.实际履行：就是令违约方实践其诺言，即让他按合同的规定履行其对受损害方承担的义务。5.部分裁决：是指对整个争议中的某一个或某几个问题已经审理清楚，为了及时保护当事人的合法权益或有利于继续审理其他问题，仲裁庭先行做出的对某一个或某几个问题的终局性裁决。１.承诺：是受要约人按要约限定的方式对要约人作出的接受要约中包含的合同条件的意思表示。2.根本违反合同：如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。３.预期违约：所谓预期违约是指在合同规定的履行期到来以前，已有根据预示合同的一方当事人将不会履行其合同义务。４.意思说：强调探求表意人的真实的意思(intentionorwill)，而不拘泥于文词；它是以当事人意思自主原则为依据的。5.涉外仲裁协议：是指合同当事人通过在合同中订明仲裁条款、签订独立仲裁协议或采用其他方式达成的就有关争议提交仲裁的书面协议，表明当事人承认仲裁裁决的拘束力，将自觉履行其义务。它是涉外仲裁得以进行的法定前提。１.不当得利：是指无法律上的原因，取得他人的财产或其它利益。２.经济胁迫：也是以让相对方丧失一定的经济利益作为胁迫的手段，但经济胁迫不仅限于以扣留货物相威胁，也不仅限于买卖合同的卖方对买方进行的威胁。３.（德国法的）积极违约：可理解为履行不能和履行迟延之外的其他形式的违约。４.表示说：它是以维护法律秩序为出发点的，这种理论认为，当事人的内心意思非他人所得而知，只有表示出来的意思才能作为解释他们的合同的依据。5.中间裁决：是指对整个争议案已部分审理清楚，为了有利于进一步审理和做出最终裁决，仲裁庭在某一审理阶段做出某项暂时性的裁决。2.承诺是受要约人按要约限定的方式对要约人做出的接受要约中包含的合同条件的意思表示。5.涉外仲裁协议：是指合同当事人通过在合同中订明仲裁条款、签订独立仲裁协议或采用其他方式达成的就有关争议提交仲裁的书面协议，表明当事人承认仲裁裁决的拘束力，将自觉履行其义务。它是涉外仲裁得以进行的法定前提。１.简述英国法的特点。答：（1）这种二元性的结构是英国法的一个主要特点。（2）英国法的另一个特点是重视程序法。（3）英国没有一套独立的行政法院，这一点是与大陆法国家不同的。这也可以说是英国法的一个特点。（4）英国不设检察官制度。其理由是检察官出席会破坏司法独立的原则。（5）成文法还是要通过判例法才能起作用。这是英国法的又一个特点。２.按照英国法的判例，哪些错误都不能使合同无效。答：按照英国的判例，下列错误都不能使合同无效：(1)一方当事人意思表示的错误。例如，一方当事人在计算价格时发生错误；(2)一方在判断上发生差错。例如，某人认为某物能值一万英镑，但实际上只值五千镑；(3)一方当事人对自身的履约能力估计错误。例如，建筑商甲同意为乙建造厂房，合同约定于7月1日竣工，实际上建至9月1日才完工；(4)在凭说明(description)的买卖中，对说明的含义的理解发生错误。３.什么是对价，一项“充分的”或“完好的”的对价应具备哪些条件？答:一般而言，这样的对价须符合如下条件：（答正确5条即可给满分。）（1）对价须发生于诺言作出的同时或之后；（2）对价须是诺言的诱因（3）诺言须是对价之诱因；（4）对价须是某种有价值的东西；（5）对价与诺言在价值上不一定相称；（6）空洞的诺言不能构成对价；（7）法律规定的义务不能作为对价；（8）既存的义务不能作为对价。４.简述《国际货物买卖合同公约》对卖方的品质担保义务的规定。答：除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应当符合下列要求，否则即认为其货物与合同不符。(1)货物应适用于同一规格货品通常使用的用途；(2)货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对卖方来说是不合理的。(3)货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同；(4)货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式装进容器或包装。5.简述仲裁与诉讼的区别。答：仲裁与诉讼因各具特色，又存在着明显的区别。(1)受理案件的依据不同：法院诉讼是强制管辖；而仲裁则是协议管辖。(2)审理案件的组成人员不同：在法院诉讼的当事人不能选定审判员，而仲裁的双方当事人有权各自指定一名仲裁员，再共同指定或根据双方同意的仲裁规则产生一名首席仲裁员组成仲裁庭审理案件。(3)审理案件的方式不同：法院审理案件一般是公开的；而仲裁庭审理案件一般不公开进行，案情不公开，裁决也不公开。(4)审理结果不同：我国法院是两审终审制，一方当事人对法院判决不服的可以上诉；而仲裁裁决是终局的，不能上诉。(5)受理案件的机构性质不同：受理诉讼案件的机构是法院，是国家机器的一部份，具有鲜明的强制性，受理仲裁案件的机构一般是民间性质的社会团体。(6)判决和裁决在境外的执行程序不同：法院做出的判决要到境外执行时，需根据做出判决的所在地国与申请执行的所在地国之间所签订的司法协助条约或者互惠原则去处理。6.简述各国普遍承认的使一项要约失效的理由。答：各国普遍承认以下是使要约失效的特定事由：(1)要约中规定的承诺时间已过；(2)要约被受要约人拒绝；(3)受要约人提出反要约；(4)要约人死亡或丧失能力，而受要约人做出承诺之前已知道这种情况。7.什么是承诺？一项有效的承诺应具备哪些条件？答：（1）承诺是受要约人按要约限定的方式对要约人做出的接受要约中包含的合同条件的意思表示。（2）承诺的构成须符合以下条件：①须由受要约人对要约人做出。②须是对要约的回复。承诺是受要约人在收到要约并理解其内容之后同意按要约中提出的条件与要约人订立合同的意思表示，是对要约的回复。③须是对要约的无条件接受。如果受要约人在收到要约之后表示接受要约，但同时又附加了一些条件，这样的意思表示就构成反要约或称附条件的要约。从性质上说，反要约不是承诺。④须采用要约限定的承诺方式，除非未采用该方式并不会损害要约人的利益。8.依照法国法，解释合同的一般规则是什么？答：依照法国法，解释合同的一般规则包括：(1)适合于合同的目的。(2)作整体上的理解。(3)作有效推定。(4)有利于债务人。(5)遵循商业习惯。9.简述《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方交货的地点的规定。答：《国际货物销售合同公约》第31—33条对卖方履行交货义务的时间与地点作了如下几项规定：①如果合同没有规定具体的交货地点，而该合同又涉及到货物的运输，即要求卖方把货物运送给买方，如铁路交货合同、装运港船上交货合同等，则卖方的交货义务就是把货物交给第一承运人。②如果买卖合同既没有规定具体的交货地点，又不要求卖方把货物运送给买方，即合同中没有涉及到卖方应负责运输事宜，而双方当事人在订立买卖合同时已经知道这些货物存放在的这个地方，或者已经知道它们将在某个地方生产或制造，则卖方应在该地点把货物交给买方处置。③在上述情况外的其他情况下，卖方的交货义务是在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方处置。10.简述涉外仲裁协议的主要内容。答：根据法律要求，仲裁协议必须具备的基本内容通常应包括以下几项：（1）仲裁意愿：仲裁意愿即当事人一致同意将争议提交仲裁的意思表示。（2）仲裁事项：仲裁事项即是指提交仲裁的争议范围。（3）仲裁地点：它密切地关系到涉外仲裁审理所适用的程序法律和实体法律。（4）仲裁机构：仲裁机构即经当事人仲裁协议授权受理涉外争议案件并作出仲裁裁决的仲裁管辖机构。（5）仲裁规则：其中包括了仲裁申请、仲裁员指定、仲裁庭组成、仲裁答辩与反诉、仲裁审理、仲裁裁决及仲裁费用等各方面的内容。（6）仲裁裁决的效力：仲裁裁决的效力是指仲裁裁决一经做出，是否具有终局性，对当事人有无约束力，法院是否有权经当事人的起诉而重新审理的问题。11.简述《国际商事合同通则》关于错误的后果的规定。答：关于错误的后果，《通则》第3.5条规定：“(1)一方可以因错误而撤销合同，如果在合同订立时错误如此地重大，以至一个处于与错误方同等地位的合理人本想基于有重大不同的条件订立该合同，或者，如果知道情况的真相本不会订立该合同，同时，(a)另一方有同样的错误，或导致了该错误，或者知道或应当知道该错误，并且，让错误方陷于错误的状态有违公平交易的商业准则；或者(b)另一方在合同被撤销时尚未基于对合同的依赖而行事。(2)然而，在以下情况下，一方不能撤销合同：(a该方的错误因重大过失所致；或者，(b)该错误涉及到这样的事项：有关该事项，发生错误的风险已由错误方承担，或者，考虑到相关情况，应当让错误方承担。”12.简述《美国统一商法典》关于卖方保证他所出售的货物必须具有适合商销的品质的规定。答：适销性应满足下列六项要求第一，合同项下的货物在该行业中可以无异议地通过检查；第二，如果出售的货物是种类物，则卖方所交的货物应在该规定范围内具有平均良好品质；第三，货物应适合于该商品的一般用途；第四，除合同允许有差异外，所有货物的每一单位在品种、品质和数量方面都应当相同；第五，在合同有要求时，应把货物适当地装入容器，加上包装和标签；第六，货物须与容器或标签上所许诺或确认的事实相一致。13.简述《国际货物销售合同公约》对检验货物的地点的规定。答：公约第38条第2款对检验的地点做出了规定。其中第2款规定，如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。这一规定反映丁国际贸易的通常做法。公约第38条第3款还进一步规定，如果货物在运输途中改运或买方再发运货物，没有合理机会进行检验，而卖方在订立合同时已经知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。但在援用这一规定时，必须符合以下要求：①货物需在中途改运或买方须再发运。②在改运或再发运以前，买方投有合理机会对货物进行检验。买方之所以在改运或再发运时没有合理机会检验货物，主要是由于货物的性质或包装等原因所致。③卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性。14.简述《国际货物销售合同公约》对检验货物的时间的规定。答：（1）公约第38条第1款规定，“买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。”检验货物的时间在外贸业务中是一个相当重要的问题，如果买方不在合同或法律规定的时间内对货物进行检验，就会失去主张货物与合同不符的权利。（2）公约对检验货物的时间没有做出硬性的规定，而只是要求买方必须在“按情况实际可行的最短时间内检验货物。”何谓按情况实际可行的最短时间，主要根据货物的性质、交易的情况和贸易惯例来确定。例如，先进的技术设备和需要复杂的测试手段进行检验的商品，其实际所需的检验时间应长于一般农副产品所需的时间。（3）由于国际货物买卖种类繁多，商品千差万别，其所需要的检验时间也不可能完全一样。在实际业务中，买卖双方往往在买卖合同中对货物的检验时间做出具体规定，如规定“货到后60天(或90天)进行检验。”在这种情况下，买方必须在合同规定的期限内对货物进行检验，否则，对方可以以检验期限已过为理由拒绝赔偿。15.简述涉外仲裁协议的法律效力（1）仲裁协议是仲裁的基础法律文件，它的效力具体表现为仲裁协议对于仲裁当事人、仲裁机构以及仲裁审理和裁决本身的法律约束力和法律作用。主要包含以下几个方面：(2)排除法院的管辖权凡当事人就有关争议订立有效的仲裁协议的，只能通过仲裁方式予以解决，法院不得强制管辖，即使当事人一方不遵守仲裁协议而向法院起诉，法院也不得受理。(3)仲裁机构或仲裁庭审理案件的依据仲裁是一种协议管辖，当事人选择仲裁是自治行为。通过仲裁协议，当事人赋予特定的仲裁机构或仲裁庭对特定的争议具有管辖权，仲裁庭进行审理并做出裁决必须以仲裁协议为依据。只有存在有效仲裁协议，并且在仲裁协议规定的争议范围内，仲裁庭才有权进行审理并做出裁决。(4)强制执行仲裁裁决的依据当事人在仲裁协议中一般都会规定双方承认仲裁裁决的效力，承诺主动履行仲裁裁决。对于一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请有关法院强制执行。申请强制执行时，除提交裁决书外，通常还必须提供仲裁协议的正本或经正式证明的副本。2.在英国，当事人以合同受挫为由主张免除合同义务，受到许多条件的限制，简述这些条件。答：在英国，当事人以合同受挫为由主张免除合同义务，受到许多条件的限制，主要又有：(1)承担风险的后果。当合同一方在订立合同时已承担了发生特定情况的风险时，该方不能再主张该情况的发生使合同受挫。(2)合同受挫由当事人自己导致的后果。(3)合同部分受挫的后果。部分受挫指合同订立之后情况的变化使合同的特定义务的履行成为不可能或使合同的履行变得暂时不可能，而合同在整体上并未受挫。从原则上说，部分受挫只能使当事人的合同义务得到部分的免除，而不能使整个合同丧失效力。(4)合同的履行依然成为可能的后果。(5)合同就障碍的发生做出了规定的后果。在英国，合同当事人可以在合同中加入一个明示的条款，规定当特定的事件发生时，双方或一方在合同项下的义务被免除。因此，如果当事人在合同中加入一个不可抗力条款，并规定特定事件的发生构成不可抗力，这一条款是有效的。六、论述题（每小题10分，共20分。如果不抄题必须写清题号。论述题主要考查学生的综合能力，答案中的要点，一般一个要点1分，但每个要点都要展开论述，没有论述，酌情扣分。）１.试述英美法关于合同解释的指导性原则和具体规则。答：英美法院在长期的司法实践中创立和发展了大量有关合同解释的指导性的原则和具体规则。主要有：(1)依词语的通常含义进行解释，不过，对技术性术语，应依其特殊含义进行解释。(2)从合同的整体确定当事人的意思。即在解释合同和其中的个别词语时，都要以整个合同为背景，在考查当事人的目的和上下文之间的联系的基础上，发现当事人的意思。如上文所述，许多美国法院强调通过考查整个案件的情况确定当事人的意思。(3)合同的解释不能导致荒谬和自相矛盾的结果。比如，局部的含义须与整体相一致，依词语的通常含义得出的结论须与合同的目的相一致。(4)对合同应作有效解释。如果解释的结果可能使合同或其条件有效，也可能使之归于无效，应取前一种含义。(5)应作对提供方不利的解释。这是一条古老的但被沿用至今的规则。（6)合同解释应符合公共利益。如果两种解释均可成立，其中一种与公共利益相抵触，则应采用另一种解释。(7)合同解释应符合公平交易的原则。在两种解释均可成立的情况下，应以能导致公平交易的为准。(8)法律赋予的含义应当优先。比如，依英国1925年财产法第61条，在一份地契中，“人”一词包括了公司，除非该文件中另有说明。(9)对贸易惯例等外部证据在合同解释上的作用，英国法与美国法的规定有较大差异。两国法都认为，作为一般原则，惯例或习惯的含义不能优于合同的明示条件的通常含义。但英国不承认合同成立以前的行为和后来的行为所表现的当事人的意思可用于合同的解释。与之相反，《第二次合同法重述》明确肯定了当事人履行合同的行为，当事人在过去相互交易过程中建立起来的习惯做法都可成为解释合同的依据。(10)除了上述原则和规则之外，还有许多具体的有关文义解释的规则。比如，手写的文字优先于印刷的文字；列举的事项构成对未列举事项的排除；对排列于数个狭义词语之后的广义词语，不应作宽泛解释；等等。2.试述《国际货物买卖合同公约》对于买方违约时卖方可以采取的各种救济方法的有关规定。答：(1)要求买方实际履行其合同义务。当买方不支付贷款、不收取货物或不履行其他义务时，卖方可以要求买方实际履行其合同义务，除非卖方已采取了与这些要求相抵触的救济方法。(2)卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务。(3)卖方在下列情况下，可以宣告撤销合同：①如果买方不履行合同或公约的义务已经构成根本违反合同，②如果卖方已经给买方规定了一段合理的额外时间，但买方不在这段时间内履行其义务，或买方声明他将不在所规定的时间内履行其义务，则卖方亦可宜告撤销合同。(4)自行确定货物的具体规格。(5)请求损害赔偿。(6)要求支付利息。如果买方设有支付价款或任何其他拖欠金额，卖方有权对这些款额收取利息，但这并不妨碍卖方根据公约第74条规定可以取得的损害赔偿。3.试述英国法院在审判实践中发展起来的允许采纳外部证据的例外规则。答：英国法院在审判实践中发展了许多允许采纳外部证据的例外规则。其中重要的有：(1)当合同的语言或措辞具有两个以上的含义，或者，其意义含糊不清只有参照合同订立的背景才能理解时，为了确定该语言或措辞的真实含义，可以采纳外部证据。(2)在合同起草得很糟的情况下，法院不愿仅通过对合同文本的推敲对合同作那种让商人不可能接受的理解。合同起草得越差，法官借助合同起草的商业背景解释合同的倾向性就越明显。(3)如果语义上的和句法上的解释会导致与商业世界的常理相悖谬的结果，这样的解释应让位于这样的常理。(4)在有的案件中，英国法院判决，为了发现当事人的真实意思，合同订立的地点的惯例(usage)或习惯(custom)应得到考虑。不过，在这方面，英国的判例并不一致。在有的案例中，法院拒绝依习惯修正合同用语的自然意思。(5)在有的案件中，法院判决，合同的解释应与合同的目的相一致。(6)具有特殊意义的词汇可以采纳外部证据进行解释。比如，对于科技语汇，允许当事人出示外部证据去证实其特别的含义。(7)当合同的解释涉及合同本身是否存在时或合同对当事人是否有约束力时，外部证据可以被采纳。(8)当合同的解释涉及合同是否违法时，外部证据可以得到采纳。(9)在合同的当事人不明确时，当事人可以通过提交外部证据明确之。(10)在合同的标的不明确时，外部证据可以援用。4.试述《国际货物买卖合同公约》对于卖方违约时买方可以采取的各种救济方法的有关规定。答：根据公约第3部分第2章第3节的规定，如果卖方不履行他在合同和该公约中的任何义务，买方可以采取下列救济方法主要把握如下几点：1．要求卖方履行其合同义务；2．要求卖方交付替代货物；3．要求卖方对货物不符合同之处进行修补；4．给卖方一段合理的额外时间让其履行合同义务；5．卖方得对不履行义务做出补救；6.撤销合同；7.要求减价；8．当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法；9.当卖方提前交货或超量交货时，买方可以采取的补救方法；10.请求损害赔偿5.试述美国法对于买方违约时卖方可以采取的各种救济方法的有关规定。答：(1)扣交货物。当卖方发现买方无清偿能力或未能在交货前或交货时支付已到期的货款，或有无理拒收货物等违约行为时，除非买方同意支付现金，否则卖方有权扣交货物。（2）停止运交货物。如果卖方已把货物交给承运人或其他受委托人以运交买方，在这种情况下，如果买方失去清偿能力或拒付货款，卖方可以行使停止运交货物的权利。，卖方行使此项权利应区别以下两种情形：A．如果卖方己发现买方失去清偿能力，卖方可以停止运交货物。B，如果买方在交货前未能如期支付贷款，或有其他违约行为足以使卖方有权扣交货物或追还货物，则卖方有权对装满整个车皮或整个卡车或整架飞机的货物或大宗的海运货物行使停止运交货物的权利。这项规定适用于买方丧失清偿能力以外的其他违约情事，如买方在货物抵达目的地以前已表示他将无理拒收货物或不支付贷款等。在这种情况下，卖方亦可以行使停止运交货物的权利，但仅限于对大宗货物或装满整个运输工具的货物才可以行使此项权利。（3）停止或继续制造合同项下的货物。如果卖方在得知买方违约时，该合同项下的货物尚未制造成为成品，则卖方根据商业上的合理判断，为了减轻损失起见，可以决定继续把合同项下的货物制造成为成品，并把它划归合同项下。但卖方也可以决定停止制造该项货物，而把未制成的货物作为残缺晶另行出售，然后向买方请求损害赔偿。（4）解除合同。如果买方错误地拒收货物或撤销已被接受的货物，或不支付已到期的贷款，或撕毁合同，则受损害的卖方可以解除合同，但卖方对买方违约所享有的权利仍然存在，不受影响。（5）请求损害赔偿。当买方拒收货物或拒付货款时，卖方可以向买方请求损害赔偿。损害赔偿的金额应按以下两种方法计算：A．把合同项下的货物另行出售，向买方索赔转售价格与合同价格之间的差额以及附带的损失(如因买方违约而多付的保管货物的费用及其他合理的开支等)，但须减去由于买方违约而节省的费用。卖方在转售货物时应以商业上合理的方式进行，并应给予买方以合理的通知，让买方知道卖方有转售货物的意思，但如所售货物是易腐或易变质、易贬值的货物，则毋需事先通知买方。B．采取市场差价的办法计算损害赔偿的金额，即卖方并不把货物另行出售，而是按照交货时交货地的市场价格与原合同规定的价格之间的差额，加上附带损失，减去由于买方违约而节省的费用，作为向买方请求损害赔偿的金额。（6）向买方提起支付价金之诉。如果买方在接受货物之后，拒绝支付货款，卖方的主要救济方法就是提起支付价金之诉，要求买方支付合同规定价金。6.试述《国际货物销售合同公约》对检验货物的时间和地点的规定。答：（1）关于检验货物的时间公约第38条第l款规定：“买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。”所谓按情况实际可行的最短时间，主要是根据货物的性质、交易的情况和贸易惯例来确定。（2）检验货物的地点公约第38条第2款对检验的地点作出了规定。其中第2款规定，如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。这一规定反映丁国际贸易的通常做法。公约第38条第3款还进一步规定，如果货物在运输途中改运或买方再发运货物，没有合理机会进行检验，而卖方在订立合同时已经知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。但在援用这一规定时，必须符合以下要求：①货物需在中途改运或买方须再发运。②在改运或再发运以前，买方投有合理机会对货物进行检验。买方之所以在改运或再发运时没有合理机会检验货物，主要是由于货物的性质或包装等原因所致。③卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性。（3）通知货物不符合同的时间当买方发现卖方所交货物不符合同的要求时，应按合同或法律规定的时间通知卖方，并提出索赔或退换货物的要求，如果超过了规定的期限，买方就会丧失其应有的权利。对于这个问题，公约第39条作了以下两项规定：①买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现此种情况后的一段合理的时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。②在任何情况下，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。7.试述《国际货物销售合同公约》关于损害赔偿的责任范围和计算办法的规定。答：(1)损害赔偿的原则及责任范围。公约第74条规定：“一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”（2）对于这项规定有以下四点需要加以说明：①公约明确规定，损害赔偿的责任范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。②公约对损害赔偿的责任范围有一个很重要的限制，这就是“不得超过违约一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到的或理应预料到的损失”。③公约没有采取过错责任原则。根据公约的规定，只要一方违反合同，并给对方造成了损失，对方就可以要求其赔偿损失，而毋须证明违约的一方有主观过错。④公约认为损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济方法而受到影响。8.什么是对价，一项“充分的”或“完好的”的对价应具备哪些条件？答：（1）所谓对价是指“合同一方得到的某种权利、利益，利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务。”也有人把对价简单地说成是“购买某种‘允诺’的代价”。关于对价的更为完整的表述是：对价是使诺言对诺言人产生约束力的与诺言互为交易对象的东西。这一定义包括以下三个方面的含义：①在法律上，对价的作用在于使诺言对诺言人产生约束力；②对价与诺言互为交易的对象：诺言人为得到对价而做出许诺，受诺人为了得到诺言而提供对价；③所有作为诺言的交易对象的东西均可成为对价：它可以是一项诺言，可以是一种行为，也可以是一种不行为。(2）有效的对价必须具备的条件按照英美法的解释，一项有效的对价必须具备以下条件：①对价必须是合法的。凡是以法律所禁止的东西作为对价的，都是无效的。例如，贩卖毒品的合同，因为作为对价的标的物是违法的，所以，这种合同是无效的。②对价不能是过去的对价过去的对价不是对价这通常是指某人过去曾为他人做过某些事情而使后者得到了某种好处，日后，后者为了表示感谢，允诺给予某种报答。但这项允诺是缺乏对价的，因为过去作过的事情不能作为现在这项允诺的对价，所以，这项允诺是没有拘束力的。英美法认为，这种允诺是属于无偿的允诺，无偿的允诺除非是以签字腊封式做成，否则是没有拘束力的。③对价须是诺言的诱因对价是诺言的交易对象，诺言人为了得到它而做出其许诺。这是对价的另一项构成条件。例如，甲对乙说：“如果你能到我家来，看看我，我将给你一个地方，让你的全家住下来。”乙以后表示了同意。其后果是，甲的诺言是可以收回的；乙不能主张，他同意前去甲那里的诺言构成了甲的诺言的对价。这是因为，甲的诺言是恩惠性的，其中并不存在与乙作交易的动机，即没有把乙的前来视为乙的义务，把向乙方提供食宿作为乙履行该义务的报偿。④诺言须是对价之诱因对价是诺言的诱因，反之亦然：可成为对价的东西，必须是对价的提供者为了得到诺言中包含的利益而提供的。在一个美国的案例中，诺言人发出了捉拿刑事罪犯的悬赏广告，有人在没有看到广告的情况下协助捉到了罪犯，但他不能得到广告中许诺的奖金。⑤对价必须具有某种价值对价必须是真实的，必须具有某种价值。这里所说的价值不一定是指金钱上的价值，也可以是其它东西，例如，提供某种服务或不行使某种权利等。⑥对价与诺言在价值上不一定相称对价必须具有某种价值，但不要求充足。对价不是等价，不要求与对方的允诺相等。英美法上有一句著名的格言：一分钱或一粒胡椒子也可以作为对价。意思是，诺言的价值与对价的价值相差悬殊，并不能成为否认诺言已有对价的理由。卖方出售的东西价格过高通常不能成为推翻交易的理由。不可构成诈欺或错误但是，如果对价很不充分，足以构成诈欺(Fraud)或错误(Mistake)，当事人可以请求给予衡平法(Equity)上的救济，要求撤销合同。但这是另一个问题，而不是由于对价很不充足而使合同不能执行。⑦空洞的诺言不能构成对价对价可以由诺言构成。然而，空洞的诺言不能构成对价。这方面的典型例证是：一项诺言包含的条件使该诺言的履行完全决定于诺言人的选择。⑧已经存在的义务不能作为对价英国的合同法著作常常援引英国法院的下述判例（有海员开小差的判例）来说明这一原则，简言之，凡属原来合同上已经存在的义务，不能作为一项新的允诺的对价。⑨法律上的义务不能作为对价另外，凡属履行法律上的义务的，也不能作为对价。例如，警察某乙被指定办理绑架案，并找回某甲的女儿，这是法律上的责任，不足以作为对价。⑩对价必须来自受允诺人所谓对价必须来自受允诺人是指只有对某项允诺付出了对价的人，才能要求强制执行此项允诺。因此，如果甲向乙许诺，若乙为他完成某项工作，他将付给丙一笔钱。在这种情况下，如果乙完成了该项工作后，甲拒绝把钱付给丙，则丙不能对甲起诉要求法院强令履行向丙付钱的许诺。因为作为对甲的许诺的对价是来自于乙而不是来自于丙，丙并没有提供任何对价。9.试述《国际商事合同通则》关于合同解释的规定。答：《国际商事合同通则》第4．1～4．7条就合同的解释作出了较为详尽的规定。首先，关于依双方的共同意思解释合同，第4．1条规定：“(1)合同应依当事人的共同意思进行解释。(2)如果这样的意思不能确定，合同应依与当事人同类的合理人处于同样的情况将会赋予合同的意思进行解释。”涉及对合同一方的陈述或行为的解释，第4．2条规定：“(1)对一方的陈述或其他行为，应依该方的意思进行解释，只要另一方知道或本来就应意识到该意思。(2)如果前款不能适用，对该陈述或其他行为，应依一个与另一方同类的合理人处于同样的情况将会赋予该陈述或其他行为的含义进行解释。”关于在解释合同以及一方的意思时是否可以采纳合同文件之外的证据以及应采纳哪些“外部证据”，第4，3条规定：在适用第4．1条和第4，2条时，应考虑所有的情况，其中包括：(1)当事人之间初期的谈判；(2)当事人在相互之间确立的习惯做法；(3)当事人在合同订立之后的行为；(4)合同的性质和目的；(5)合同的条件和当事人的表示在相关的行业中通常具有的含义；(6)惯例。第4．4-4．7条包括了对合同的书面文本进行解释的原则或规则，其中包括：(1)应从合同或当事人陈述的整体上去解释其含义(第4．4条)；(2)对合同条件，应本着确认其效力的原则进行解释(第4．5条)；(3)当合同条件由一方提供时，对其中的含糊之处，应作不利于该方的解释；(4)当合同用两种以上的语言起草时，如其具有同等效力，对其中相互抵触之处，在解释时应让最初起草的文本优先。10，试述国际货物买卖合同公约对卖方的权利担保义务的规定：国际货物买卖合同公约对卖方的权利担保义务主要有以下两项规定：(1)卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。(2)卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其它知识产权。(1)第三方不能提出任何权利或请求公约第4l条规定，卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物，除非买方同意在受制于这种权利或请求的条件下，收取这项货物。这项规定实质上就是要求卖方保证对所售货物享有合法权益，如果有任何第三人对货物提出权利主张或请求权，卖方应对买方承担责任。如果卖方把不属于他所有或未经货主合法授权出售的货物卖给了买方，而买方由于不知情而买受了这批货物，一旦这批货物的真正所有人向买方提出权利请求时，该善意的买主是否能在法律上受到保护，货物的真正所有人能否把这批货物追夺回来?这个问题是不能按照公约来处理的，因为公约没有涉及到这方面的问题，如果出现这种情况，只能按照该合同所应适用的国内法来处理。第三方不能提出任何权利或请求这项规定包含了两重意义：①如果第三方对买方起诉，主张他是货物的真正所有人或对货物享有某种权利，结果获得胜诉，这固然表明该第三方对货物享有权利，并可以认定卖方违反了公约第41条的规定，应对买方承担责任；②即使第三方对货物提出某种请求后，由于法律上的依据不足而败诉了，但卖方仍将被认为是违反了公约第41条规定的义务，因为按照公约的规定，卖方有义务保证第三方不能对货物提出任何请求。所以，尽管第三方的请求不能成立，但他毕竟是提出了请求，使买方受到了干扰或损失，卖方仍须对此负责。公约之所以这样规定，主要是保护善意买方的利益，因为买方的本意是买货物，而不是买“官司”来打。(2)不得侵犯任何第三方的工业产权或其它知识产权这一规定同某些国家国内法的规定是差不多的。但国际买卖比国内买卖更为复杂。因为在国内买卖中，一般只涉及到侵犯本国所保护的工业产权或其他知识产权，而在国际交易中，侵犯工业产权(如商标权、专利权）或其它知识产权(如版权）大都涉及到卖方国家以外的其他国家（如进口国或转售国)，例如，卖方所交付的货物可能既没有侵犯卖方国家的工业产权，也没有侵犯买方国家的工业产权，但由于卖方把这批货物转销往其他国家而侵犯了该国的工业产权或知识产权。基于上述复杂情况，公约并不是绝对地要求卖方必须保证他所交付的货物不得侵犯任何第三人的工业产权或其它知识产权，而是有一定的条件限制的，这些限制性的条件是：①卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任。②卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提出的工业产权或知识产权的权利或请求都要向买方承担责任，而只是在下列情况下才须向买方负责：A．如果买卖双方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三方依据该国法律(如专利法、商标法、版权法等)所提出的有关工业产权或知识产权的权利请求，应对买方承担责任。因为卖方在订约时既然已经知道货物将转销往该国，他就应保证其货物在该国销售不会侵犯该国的工业产权或知识产权。B.在任何其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任。③如果买方在订立合同时，已经知道或不可能不知道第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方对由此而引起的后果不承担责任。④如果第三方所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，是由于卖方按照买方提供的技术图纸、图案或其它规格为其制造产品而引起的，则应由买方对此负责，卖方对此不承担责任。美国统一商法典也有类似规定。此外，公约还规定，买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知卖方，否则，买方就会丧失援引上述第4l条和42条所规定的权利，除非买方对未及时通知卖方能提出合理的理由11．试述《联合国国际销售合同公约》关于买卖双方都可以采取的救济方法的有关规定1.损害赔偿根据公约的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，对方都有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因其已采取其它救济方法而丧失。例如，当卖方违反合同时，即使买方已宣告撤销合同，或者已允许卖方推迟交货，但买方对由于卖方违约所遭受的损失，仍有请求损害赔偿的权利。公约第74条至77条对损害赔偿的责任范围和计算办法作了具体的规定，主要把握两个问题：(1)损害赔偿的原则及责任范围；(2)减轻损失的义务。(1)损害赔偿的原则及责任范围公约第74条规定，“一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”这项规定对买方或卖方所提出的损害赔偿请求都同样适用，而且适用于因各种不同的违约情事所提出的损害赔偿要求。对于这项规定有以下四点需要加以说明：①损害赔偿的责任范围。公约明确规定，损害赔偿的责任范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。这从损害赔偿的法理说，就是要使受损害一方的经济状况与合同假如得到履行时他本应得到的经济状况相同。公约特别指明应当包括利润损失，这一点同大多数国家的法律是一致的。②一个很重要的限制。公约对损害赔偿的责任范围有一个很重要的限制，这就是“不得超过违约一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到的或理应预料到的损失。”即违约一方的赔偿责任仅以其在订立合同时可以预见到的损失为限，对于那些在订约时不可能预见到的损失，违约的一方可以摆脱责任。在这一点上，我国合同法的规定与公约的规定基本上是一致的。③公约没有采取过失责任原则。根据公约的规定，当一方请求损害赔偿时，毋须证明违约的一方有过失。只要一方违反合同，并给对方造成了损失，对方就可以要求其赔偿损失。这一点同某些国家的法律规定有所不同。许多大陆法国家在民法中都采取过失责任原则，即只有当违约一方有过失，并给对方造成损害时，才承担损害赔偿责任。④不因当事人采取其他救济方法而受到影响。公约认为损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济方法而受到影响。根据公约第45条(2)款和第6l条(2)款的规定当卖方或买方违反合同时，买方或卖方可能享有的要求损害赔偿的任何权利，并不因为他已采取其它救济方法而丧失。这就是说，即使他已采取了撤销合同或其他救济方法，但他仍然可以要求违约的一方给予损害赔偿，即两种救济方法可以同时行使。这一点同某些大陆法国家的法律是有所不同的。例如，根据德国民法典的规定，债权人只能在解除合同与损害赔偿请求权二者间选择行使其中一项权利，而不能同时行使两种权利，即两者不能就同一债务关系并存。(2)减轻损失的义务当一方当事人违反合同时，没有违反合同的他方有义务采取必要的措施，以减轻因违约而引起的损失。根据公约第77条的规定，“声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。”这项规定适用于买方或卖方的各种违约索赔情况。我国合同法和其它一