工伤认定与工伤争议处理技巧课件

工伤认定与争议处理技巧

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2014年6月一、工伤保险的起源1、工伤是社会化大生产的产物；2、工伤不战争伤亡还可怕：二战期间美国官兵平均每月伤亡21245人；几乎同时因工伤亡人数平均每月160947人；3、1884年在德国首先施行；4、目前是世界上最广泛的社会保险项目。2二、工伤保险的基本原则无过错责任原则的定义；为什么要实行无过错责任原则；工伤事故与民事赔偿的主要区别；能否追究工伤职工的过失赔偿责任；

1、追偿的法律依据；

2、追偿的方法；

3追偿的注意事项：1、追偿损失不得影响工伤认定2、损失不能从工伤待遇中扣除3、追偿损失要考虑社会舆论的影响4、开除、除名不得继续使用三、工伤职工的法律责任追究2、造成工伤事故的工伤职工能否解除？《劳动合同法》第39条第三款:(1)严重违反用人单位的规章制度的；(2)劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。解除的注意事项6解除的注意事项：1、医疗期内不得解除2、工伤认定、劳动能力鉴定结果出来前不得解除3、一到四级工伤职工不得解除4、仍需要支付一次性伤残就业补助金及就医补助金四、工伤的类型1、按与工作的关联性分为：认定工伤和视同工伤；2、按造成的结果分：受伤、丧失劳动能力和死亡；3、按造成的原因分：职业病和事故伤害；8（一）认定工伤2、预备收尾性工作致伤：工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；构成要件：A、工作时间前后；B、工作场所内；C、从事与工作有关的预备、收尾性工作；

案例1：赵某和丁某是某建筑公司的建筑工人，有天下午下班后，他们看到施工现场灰尘飞扬，就决定撒水消尘。于是，赵某驾驶撒水车，丁某拖泵撒水。结果在一坡起处，由于驾驶技术问题，撒水车后滑将丁某撞死。另外，赵某没有驾驶证，二人也不负责撒水工作。请问：丁某属于因工死亡吗？

可以

案例2：何女士在一家乡镇企业工作，有天上午7：50分，何女士骑自行车到单位上班，在厂内停放自行车时，被厂子的看院狗咬伤。请问：何女士能认定为工伤吗？她的事情该如何处理？不能，此事件与工作无关，属于意外伤害，可以要求企业承担责任，但不属于工伤10（一）认定工伤4、患职业病的。构成要件：专门的职业病诊断机构的作出了职业病诊断结果；

案例：李先生是一名建筑工人，由于连日的高温下作业，在工地打工时严重中暑，顿时昏迷不醒，工地其他工人将其送往医院抢救，一共花费医疗费4500多元。请问：这种情况能否算工伤？需先进行职业病鉴定职业病诊断申请：单位所在地和本人居住地。问题：职工退休后被诊断为职业病应如何解决？

12职业病诊断争议

第一步：当事人对职业病诊断有异议的，在接到职业病诊断证明书之日起30日内，可以向做出诊断的医疗卫生机构所在地设区的市级卫生行政部门申请鉴定。

设区的市级卫生行政部门组织的职业病诊断鉴定委员会负责职业病诊断争议的首次鉴定。

第二步：当事人对设区的市级职业病诊断鉴定委员会的鉴定结论不服的，在接到职业病诊断鉴定书之日起15日内，可以向原鉴定机构所在地省级卫生行政部门申请再鉴定。

省级职业病诊断鉴定委员会的鉴定为最终鉴定。

14（一）认定工伤5、因工外出致伤：因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；构成要件：A、因工外出；B、（由于工作原因受伤）或（发生事故下落不明）；

案例1：薛先生是某公司人力资源部经理，去年5月到外地参加劳动合同法培训，住在了培训公司安排的宾馆，晚上洗浴时滑倒摔伤，能认定为工伤吗？不是，摔伤跟工作无关

案例2：侯先生是某公司的推销员，去外地推销时约几个客户吃饭。酒桌上劝酒时，客户对侯先生说：你每喝1玻璃杯白酒（三两左右），我们公司订购你们价值200万元的设备一套。生性豪爽的侯先生于是连续喝了6杯，当时就醉倒在地。同样醉熏熏的客户方先生驾车送侯先生回宾馆，在快速行驶中撞到了护栏上，导致侯先生重度脑震荡被送到医院。另外，由于饮酒过量，在救治时，医生还发现候先生出现了胃出血。请问：侯先生的脑震荡和胃出血能认定为工伤吗？脑震荡属于工伤，是由于工作原因导致。胃出血不属于工伤，是饮酒过量导致15（一）认定工伤6、上下班途中的交通事故：在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；构成要件：A、上下班途中；B、非本人主要责任；C、交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的

重点：1、上下班途中的理解；2、非本人主要责任的理解16（一）认定工伤7、法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。A、临时工棚作为集体宿舍倒塌；B、加班至深夜睡在工作地点，遭受意外伤害；C、本单位食堂中毒；D、参加单位组织的展览活动。E、参加单位组织的体育竞赛受伤。见国法秘函〔2005〕311号17国法秘函〔2005〕311号

作为单位的工作安排，职工参加体育训练活动而受到伤害的，应当依照《工伤保险条例》第十四条第（一）项中关于“因工作原因受到事故伤害的”的规定，认定为工伤。18（二）视同工伤2、从事公益活动致伤：在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；案例：一个周末的晚上，刘先生陪妻子到电影院看电影。放映完后，已经是晚上10点多钟。二人骑自行车一前一后往家赶，妻子在前，刘先生在后。妻子妻到一个街道拐角时，突然出现三个歹徒，上前去前旗子的背包。刘先生遂上前与歹徒搏斗。搏斗中被连捅六刀，歹徒逃之夭夭。惊魂未定的妻子将刘先生送往医院，并向110报了案，警察介入调查后一直没有结果，凶手至今逍遥法外。刘先生出院后，以自己是从事救人活动而受到伤害，应当按照视同工伤来处理，要求单位认定工伤；单位认为，刘先生是救妻子而不是其他人，不属于公益活动的范围。请问：刘先生受伤能否认定为工伤？如何理解公益活动的范围？此案件争议性比较大，但是法院最后从弘扬公共道德出发判决是认定工伤的。20（二）视同工伤3、复员军人旧伤复发：职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的；构成要件：A、有革命伤残军人证；B、有医院旧伤复发证明。注意：一次性伤残补助金不享受21一、犯罪：1、被判处各类徒刑的2、被判处管制、拘役、缓刑、罚金、没收财产的3、被人民检察院免于起诉的4、被人民法院免于追究刑事责任的二、违反治安管理规定的行为：交警的处罚单（罚款、吊销驾驶证、拘留）五、排除认定工伤的条件适用2、醉酒导致伤亡的；3、自残或者自杀的。24七、工伤认定的管辖权1、一般由统筹地劳动行政部门办理；2、实行省级统筹的，由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理；3、未参加工伤保险的，由事故发生地劳动保障部门办理。26八、申报工伤应提供的材料申请表（一式两份）、职工身份证复印件、劳动合同复印件、派遣证明、被派遣证明、考勤记录原件、证人证言2份、证人身份证复印件、初诊病历本、诊断证明书、片子及片子报告；【住院的需提供，出院小结以及住院清单(用药明细)】【上下班受到非本人主要责任的交通事故须提供，交通部门出具的道路交通事故责任认定书原件及复印件、上、下班路线图、居住地证明】【履行工作职责受到暴力伤害的须提供，交公安机关或人民法院的判决书或其他有效证明原件及复印件】【职业病提供，诊断证明书或职业病诊断鉴定书原件及复印件】【职工死亡的，还应提供有关部门出具的死亡证明】【突发疾病死亡须提供，医疗机构的抢救记录和死亡证明】27九、不受理工伤认定的几种情形

1、劳动者已退休或超过法定就业年龄；国法秘函[2005]310号：关于离退休人员重新就业后发生工伤如何处理的问题，现行法律、行政法规没有明确规定。我们认为，应当参照《中共中央办公厅国务院办公厅转发〈中央组织部、中央宣传部、中央统战部、人事部、科技部、劳动保障部、解放军总政治部、中国科协关于进一步发挥离退休专业技术人员作用的意见〉的通知》（中办发[2005]9号）的规定办理。该通知规定：“离退休专业技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇标准妥善处理；因工作发生职业伤害与聘用单位发生争议的，可通过民事诉讼处理；与聘用单位之间因履行聘用合同发生争议的，可通过人事或劳动争议仲裁渠道解决。有条件的聘用单位在符合有关规定的情况下，可为聘请的离退休专业技术人员购买聘期内的人身意外伤害保险”。28劳动关系与劳务关系的法律区别：1、适用的法律不同：劳动关系适用《劳动合同法》《劳动法》；劳务关系适用《民法通则》《合同法》2、各自隶属的法律义务不一样：1）劳动关系依法参加社会保险；劳务关系不用缴纳社会保险。2）劳动关系有工作时间限制；劳务关系无工作时间限制。3）劳动关系有加班费支付要求；劳务关系报酬标准可以统一，不加班费支付不同的限制。4）劳动关系有最低工资标准限制；劳务关系无此限制。5）劳动关系解除或终止受一定条件限制；劳务关系靠双方约定。6）劳动关系解除或终止有补偿金支付义务；劳务关系只要双方无约定就可不支付。7）劳动关系有各类假期保护；劳务关系无各类假期保护，干一天活拿一天劳务费。8）工作中受伤处理原则不一样：劳动关系发生工伤按无过错、无过失原则处理；劳务关系中发生事故按有过错、有过失民事途径处理。3、法律性质不一样：劳动关系企业对职工享有管理权，上下级关系；劳务关系双方是平等关系。4、解决争议的途径不同：劳动关系通过仲裁、监察大队；劳务关系通过民事诉讼。鉴定劳务关系应遵循的三大原则：1、看年龄：男的超过60周岁，女干部超过55周岁，女职工超过50周岁或者年龄不满16周岁的。2、有无特殊情况，有以下情况之一的为劳务关系：退休返聘（不管是何种原因退休）大学生勤工俭学或社会实习使用和其他单位有劳动关系的人员（内部退养员工、其他单位富余待岗人员、兼职、借调或派出员工、停薪留职人员）3、单位是否对员工行使了劳动管理权。（考勤、考核、职务任命、工龄工资）聘用劳务人员应注意的事项：1、使用劳务人员必须拿到身份证明2、签订协议：1）法律定位：不能按《劳动合同法》，应写依据《民法通则》和《合同法》2）术语使用准确：劳务期限、劳务报酬3）争议处理途径为民事诉讼4）协议的终止或解除应明确，及后续责任5）使用劳务人员应参加商业保险十一、不受理工伤认定的几种情形3、劳动者超过申请时效；4、劳动关系确认不明；劳动关系确认的主要证据与顺序原则：1）有合同先看合同2）工资支付关系3）社会保险关系4）档案关系5、用人单位主体不合法；6、童工。33非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法

1、非法用工：无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位使用职工，或者用人单位使用童工。

2、一次性赔偿：治疗期间的费用和一次性赔偿金3、治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费等费用34一次性赔偿金1、一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。2、受到事故伤害或患职业病造成死亡的，按赔偿基数的10倍支付一次性赔偿金。3、赔偿基数，是指单位所在地工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。

35十二、工伤认定的举证责任1、谁主张谁举证；2、举证责任倒置：职工或者其直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，劳动保障行政部门可以根据受伤害职工提供的证据依法作出工伤认定结论。3、劳动行政部门调查取证。36十三、工伤认定争议

职工或者其直系亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

37十四、劳动能力等级鉴定1、劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。2、申请：向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。3、争议：对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。4、自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。38十五、工伤保险待遇和支付主体1、医疗待遇：符合诊疗项目目录、药品目录、住院服务标准的费用；2、住院伙食补助费；3、外地就医的交通食宿费；4、辅助器具费：A、劳动能力鉴定委员会确认；B、国家规定标准。5、停工留薪期待遇：停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过１２个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过１２个月。6、住院护理费；7、生活护理费；8、一次性伤残补助金；9、伤残津贴；10、丧葬费；11、供养亲属抚恤金；12、一次性工亡补助金；39十五、工伤保险待遇和支付主体

经办机构支付范围：医疗待遇、辅助器具费、生活护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一到四级工伤的伤残津贴、丧葬费、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金、鉴定费。

单位支付范围：停工留薪期待遇、交通食宿费、一次性伤残就业补助金、住院护理费、5到六级工伤的伤残津贴。备注：用人单位已依法为劳动者缴纳了工伤保险，劳动者工伤医疗费超出社保基金报销目录范围的费用原则上不应由用人单位承担，但超出目录范围的费用经用人单位同意或者认可的除外。（浙高法民一〔2014〕7号）40十五、工伤保险待遇和支付主体

本人工资计算标准项目：停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、伤残津贴、供养亲属抚恤金；

统筹地上年度职工月平均工资：丧葬费、生活护理费、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

上一年度全国城镇居民人均可支配收入：一次性工亡补助金。41十六、工伤保险待遇停止情形1、丧失享受待遇条件的；2、拒不接受劳动能力鉴定的；3、拒绝治疗的；4、被判刑并收监执行的。42十七、工伤职工劳动关系处理单位不得单方解除或终止的：1、在医疗期内的；2、职业病观察期内的；3、五、六级工伤非因违纪违法问题；4、一至四级工伤职工；单位可以单方终止的：七至十级；单位可以单方解除的：5至10级违纪违法；职工可以单方解除或终止的：5至10级；协商解除或终止：适用于所有工伤。43十八、工伤保险典型法律问题探讨1、小时工发生工伤事故怎么办？2、工伤与民事侵权产生竞合怎么办？3、工伤保险待遇的代位求偿权问题；4、一到四级工伤职工的社保费缴纳问题；5、超时效的工伤职工能否走民事途径维权？6、工伤职工因劳动能力受影响导致待遇降低怎么办？7、刚入职的员工未来得及参保，发生工伤怎么办？44十九、商业险保障方案意外险追溯、与社保的冲突、伤残报销、受保期1、意外险需追溯的标注有意外事故发生，且发生当月未参，需追溯的，提交意外险名单时请务必在该员工的备注栏里备注发生时间并注明“需追溯”。2、意外险与社保发生的冲突

意外险与社会保险报销发生冲突的，选择社会保险进行报销。3、意外险伤残等级费用的报销

工伤时有伤残等级的，必须进行等级费用的报销(前提是在发生工伤时有参意外险)。4、意外险受保期付款24小时之后方可受保，正常从当月10日起至次月9日。意外险报销提供材料商业保险报销的免责情况一、由于下列原因造成的任何损失、费用或赔偿责任，保险人不负责赔偿：（1）被保险人或其代表的故意行为或重大过失；（2）战争、敌对行为、军事行动、武装冲突、恐怖主义活动、罢工、暴动、民众骚乱；（3）行政行为、司法行为；（4）核辐射、核爆炸；（5）被保险人职员接触、使用含有放射性物质的材料；（6）被保险人职员接触、使用石棉、石棉制品或含有石棉成份的物质。二、被保险人的雇员有下列情形之一，导致自身遭受人身损害的，保险人不负责赔偿：（1）故意行为、犯罪行为、违反治安管理法律、法规和规章；（2）自残、自杀、醉酒；（3）服用、吸食、注射毒品；（4）饮酒后或者服用国家管制的精神药品、麻醉药品后驾驶机动车；（5）无驾驶证，驾驶证失效或者被依法扣留、暂扣、吊销期间驾驶机动车，驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符合的机动车；（6）无国家有关部门核发的有效操作资格证而使用各种专用机械、特种设备或特种车辆或类似设备装置的。商业保险报销的免责情况三、对于下列损失、费用或责任，保险人不负责赔偿：（1）除本合同列明负责赔偿的项目外，其他超出被保险人职员所在地工伤保险和基本医疗保险诊疗项目目录、药品目录、医疗服务设施范围和支付标准的医疗费用；（2）罚款、罚金或惩罚性赔款；（3）在合同或协议中约定的应由被保险人承担的赔偿责任，但即使没有这种合同或协议，被保险人依法仍应承担的赔偿责任不在本款责任免除范围内；（4）保险单中载明的应由被保险人自行承担的免赔额。四、其他不属于本保险责任范围内的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿。二十、典型争议互动分析

案例一：张某是A公司的锅炉工，一个星期天的上午乘坐李某的摩的到单位上班，到达公司门口时，双方因车费问题发生争议，张某丢下两元钱后，就离开李某去公司上班。余怒未熄的李某邀上哥们赵某直奔A公司。公司值班人员听说李某二人找张某后，未加了解，就将他们放了进去。找到张某后，李、赵二人遂对其进行殴打，导致张某身体多处软骨组织受伤，并轻微脑震荡。事后，张某向劳动行政部门提出工伤认定。请问：张某被殴打致伤能认定为工伤吗？50二十、典型争议互动分析案例二：黄先生是某建材公司的员工，2005年6月因工导致腰部受伤，经劳动能力鉴定委员鉴定为六级伤残，单位按照规定支付了相应的工伤待遇。2006年1