北大张伟的讲义《企业股份制改造与资本运营》

中国金融市场：转型、创新与机遇

——企业股份制改造与资本运营中国证券投资者保护基金公司张伟博士北京大学投资银行学会会长北京大学金融与产业发展研究中心主任助理2007年6月18日1目录第一部分转轨时代的中国金融与企业资本运作第二部分企业股份制改造与资本运作第三部分金融市场创新2第一部分转轨时代的中国金融与企业资本运作3金融体系的结构商业银行贷款资金供给方资金需求方中介机构有价证券资本市场存款投资监管机构间接融资直接融资4美国直接融资/企业融资总额的比例在50%以上，英国、法国、韩国等该比例在20-30%之间。我国金融体系的主要特征是以银行间接融资为主的金融体系。我国金融体系的结构性缺陷的核心是直接融资和间接融资比例存在严重失衡。我国直接融资和间接融资的情况我国金融体系的结构与现状5文献记录片

《大国崛起》，吴敬琏：（1）确立了自由市场经济制度；（2）建立了法治；（3）实行宪政民主；（4）保证思想自由和学术独立；（5）“橄榄形社会结构”的逐步形成。《大国崛起》的篇首语：“让历史照亮未来的行程”1820年，清朝道光年间，中国的GDP是英国、法国的5倍，超过了西欧、美国、俄国和日本的总和，占全球GDP的1/3；1870年，中国的GDP是日本的3倍多。结果是：《南京条约》、《马关条约》

为什么？清朝政府的腐败、科技落后、英法和日本人船坚炮利没有资本市场军费的筹集方式：课税？发债？中国为什么没有打赢鸦片战争和甲午战争？

——资本市场与“大国崛起”6资本市场与大国博弈

:华尔街成就美国2004年美国股市市值17.2万亿美元，占美国GDP(12万亿美元)的143%；美国债市市值达到36.9万亿美元，占到美国GDP308%。华尔街的历史几乎是和美国建国和纽约建市同时开始的。在美国崛起的过程中，不同的历史时期，华尔街承担了不同的历史使命。十九世纪上半叶，新生资本市场成为大规模运河和铁路建设的重要融资渠道，使美国这个地域广阔、运输不便的新兴国家整合为一体化经济实体；在决定美国命运的南北战争中，北方联邦政府有效地利用了华尔街发行战争债券，从经济和财政上击垮了南方，奠定了胜利基础；十九世纪末期开始的重工业化浪潮中，华尔街为美国在钢铁和化工各个重工业迅速超越欧洲强国提供了源源不断的资金;一战前后，纽交所成为世界规模最大的交易所，取代伦敦成为世界第一大金融中心。美国超越英国成为世界第一强国;七十年代开始，发达国家出现了停滞，时至今日，欧洲和日本未能走出低增长困境，美国则依靠资本市场成功地实现经济转型，过去三十年中，几乎所有的高科技产业都无一例外从美国本土兴起，为什么高科技产业是在美国兴起？它的发现机制和创新机制是什么？除了技术优势，其迅速扩张的资本从哪里来？答案都离不开资本市场。7

银行体系的全面重整与上市，银行的市场化改革全面展开，间接融资体系的机制开始真正转型。（银行类上市公司不断增加）资金定价机制——利率市场化改革启动：贷款利率锁住下限（基准利率的0.9倍）、上限放开；存款利率锁住上限，下限放开。

汇率机制重大调整：从单一的订住美元的汇率政策调整为订住一蓝子货币的有管理的浮动汇率制度。RMB的升值压力与流动性过剩。

资本市场：股权分置改革全面展开，全流通市场的建立；2005年10月27日修改后的《公司法》和《证券法》将对资本市场产生深远影响；金融交易所设立；牛市行情。

流动性过剩问题：全球视野与中国金融深化下的必然产物，是金融体系转型的外在表现。我国金融体系的转型8资本市场概况：我国资本市场的最新变化与趋势92006年9月８日，中国金融期货交易所股份有限公司在上海期货大厦挂牌。这将是中国内地第4家期交所，也是首家金融衍生品交易所。中国金融期货交易所股份有限公司今后主要从事金融衍生产品交易，以沪深300指数为标的的股指期货将成为首个上市交易的品种。10股指指期期货货与与现现货货市市场场的的价价格格关关系系：：理理论论与与我我国国的的问问题题基本本假假定定市场场不不存存在在摩摩擦擦：：无无交交易易成成本本、、无无保保证证金金、、无卖卖空空限限制制市场场参参与与者者不不承承担担对对手手风风险险：：无无信信用用风风险险市场场是是完完全全竞竞争争的的：：价价格格的的接接受受者者市场场参参与与者者厌厌恶恶风风险险，，效效用用最最大大化化有效效市市场场假假定定：：市市场场中中不不存存在在套套利利机机会会目前前A股市市场场的的问问题题不允允许许卖卖空空现现货货，，导导致致在在股股票票指指数数期期货货上上做做空空存存在在较较大大风风险险；；融券券融融资资制制度度是是完完善善股股票票指指数数期期货货交交易易的的重重要要前前提提“熔熔断断制制度度””的的利利弊弊分分析析：：杭杭萧萧钢钢构构引引发发达达一一个个思思考考权证证交交易易应应该该放放在在哪哪个个市市场场？？中国国的的股股票票指指数数期期货货任任重重道道远远11企业成长规律曲线图AAABBBCCC时间绩效A点代代表表企企业业正正在在成成长长B点代代表表企企业业达达到到颠颠峰峰C点代代表表企企业业走走向向衰衰落落任何何一一个个企企业业，，无无论论多多么么辉辉煌煌，，一一定定要要在在B点来来临临前前突突破破自自己己，，否否则则会会走走向向C。如何何突突破破自自己己？？———产业业运运作作与与金金融融之之间间的的关关系系。。企业业的的命命运运12金融融变变革革中中的的企企业业命命运运：：危危机机意意识识与与““养养猪猪论论””制度度变变迁迁中中的的机机遇遇与与挑挑战战：：tobeornottobe危机机意意识识：：B点的的判判断断与与把把握握：：自自我我反反省省与与借借助助外外脑脑C点到到来来之之前前的的应应对对战战略略：：产产业业发发展展与与金金融融运运作作金融融运运作作的的时时机机与与意意识识：：““雪雪中中送送碳碳””与与““锦锦上上添添花花””企业业家家的的心心态态（（养养猪猪论论））：：企业业如如妻妻企业业如如子子企业业如如猪猪：：饲饲料料添添加加剂剂与与金金融融市市场场融融资资渠渠道道13资本本市市场场融融资资与与企企业业战战略略发发展展：：企企业业““造造血血系系统统””再再造造资本本市市场场融融资资是是企企业业建建造造强强大大““造造血血系系统统””的的重重要要选选择择！！14案例例：：他山山之之石石———无法法复复制制但但可可被被重重新新演演绎绎的的故故事事用友友软软件件的的资资本本运运营营之之路路与与““王王氏氏物物语语””深圳圳中中小小企企业业板板的的新新八八股股：：不不断断被被续续写写的的新新传传奇奇新东东方方：：在在绝绝望望中中看看到到希希望望、、人人生生终终将将辉辉煌煌！！资本本市市场场与与企企业业成成长长：：案案例例分分析析1598年10月新政策出台：国内高科技企业只要获得科技部和中科院认证，可不受指标和所有制限制申请国内上市。98下半年确定“3年内上市”的企业资本运作目标97年用友拥有了中国财务软件最大的市场份额88年王文京和苏启强借了客户5万元，创立了用友软件服务社。专注于中国财务软件的开发与销售99年12.6由有限责任公司整体变更为股份有限公司，注册资本7500万元。98年底“双高认证”通过，拥有了可向证监会申报材料的资格创业、产业发展与资本运作决策阶段用友友软软件件的的资资本本市市场场之之路路北京用友、用友企业管理研究所、上海用友科技、南京益倍管理咨询、山东优富信息咨询联合成立用友软件有限责任公司。99年4.1500年9月申请国内主板上市，观望创业板改制、发行票与上市阶段01年4.232500万股A股于2001年4月23日上网定价发行。发行后总股本增至10000万股。5月18日上市交易，成为核准制下第一股。16中小小企企业业板板部部分分已已发发行行上上市市企企业业基基本本情情况况17“新新八八股股””的的故故事事之之二二：：小小行行业业里里的的巨巨人人（（伟伟星星股股份份））18“在在绝绝望望中中寻寻找找希希望望””———新东东方方美美国国上上市市美国东部部时间2006年9月7日上午9点25分，中国国最知名名的教育育服务提提供商北北京新东东方教育育科技（（集团））有限公公司在纽纽约证券券交易所所挂牌上上市。发发行股票票：750万股美国国存托凭凭证;发行价：：15美元;融资：1.125亿美元;公司注册册地：开开曼群岛岛;创始人俞俞敏洪（（国外留留学生70%是其弟子子，被誉誉为“留留学教父父”），，44岁，持有有31.18%股权(1100万股)，达到1.65亿美元，，约13亿元RMB，成为中中国最富富有的英英语教师师；成立于1993年的新东东方，是是目前中中国最大大的民营营教育机机构。至至今新东东方已累累计培训训了300多万名学学生，仅仅今年就就达87.2万名。截至2006年5月31日，拥有有25所学校、、111个学习中中心和13个书店，，大约有有1700名教师分分布在24个城市。。同时，，大约有有200万用户在在新东方方网络虚虚拟社区区注册。。新东方2004、2005和2006三个财年年的收入入分别为为人民币币4.418亿、6.433亿和7.703亿元。教育育项目是收收入的主要要来源，2006财年教育项项目占总收收入的93.7%，图书出版版和其他的的收入占6.3%。1920第二部分企业股份制制改造与资资本运作21企业上市的的“61工程”理清一个思思路——为什么要上上市？上市市后能为企企业带来什什么？几种种观点：筹筹措更多的的资金，上上市是最好好的广告宣宣传，使企企业治理结结构更规范范，寻求企企业发展。。选妥一个上上市地点——上市地点的的选择将直直接影响股股价表现，，做出正确确选择的决决定性因素素就是把握握好三个““度”：上上市程序的的方便度、、提供服务务的专业度度和交易群群体的成熟熟度。制定一个规规划——重视提前研研究制定发发展规划，，使投资者者和审批机机构对企业业的现状和和发展方向向清楚、信信服。算准一笔费费用——上市前的费费用（可能能是沉没成成本）、上上市期间的的费用以及及上市后的的费用，不不同地区的的上市费用用存在一定定差异。选对一座桥桥梁——选择合适的的投资银行行、中介机机构、保荐荐人等合作作伙伴。有有一家熟悉悉程序、规规范运作、、尽心尽力力的投资银银行帮助，，是上市必必不可少的的“中介桥桥梁”，选选对这座““桥”往往往事半功倍倍。讲圆一个故故事——成熟的融资资项目、独独特的上市市题材的准准备，要有有特点、有有独占性、、有创新性性。侧重在在独特的技技术、独特特的产品市市场、独特特的发展前前景。不同同国家与地地区的上市市题材也不不尽相同，，如多伦多多证交所集集中了全球球80%的矿业股票票资源，成成为其特色色。22§1.资本市场及及企业融资资的基本条条件与程序序§2.企业股份制制改造：难难点与重点点问题分析析§3.资本市场融融资地点与与方式选择择23境内外主要要资本市场1234香港主板市市场（MainBoard）香港创业板板市场（GEM）境内外主要要资本市场场概况纽约证券交交易所（场场内市场））NASDAQ-AMEX市场（场外外市场）OTCBB市场（柜台台交易市场场）新加坡主板板市场新加坡自动动报价系统统（SESDAQ）24美国的多层层次资本市市场场内交易市场场外交易市场纽约证券交易所（NYSE+NYSEArca高增长板）粉单市场（PINKSHEET）电子公告板市场（OTCBB）纳斯达克-美国证券市场（NASDAQ-AmexMarket）25美国OTCBB市场的基本本特征（1）在OTCBB上市的都是是小企业，，或是那些些已不符合合主板市场场上市资格格而退到OTCBB市场挂牌的的企业，给给人以“贫民收容所所”的印象。截截至2004年5月底，在OTCBB上交易的证证券约3300种，做市商商235个。（2）在OTCBB上市的企业业市场影响响小,股价低，交交投不活跃跃，多以小小型基金与与个人投资资者为主，，约一半股股票处于停停止交易状状态。（3）OTCBB的融资功能能极为弱化化，对企业业知名度有有负面影响响。（4）上市门槛槛比较低，，对企业基基本没有规规模或盈利利上的要求求，只要有有三名以上上的造市商商愿为该证证券做市，，企业股票票就可以到到OTCBB市场上流通通了；上市市程序简单单，上市费费用比较低低，很多新新兴企业都都是选择先先在OTCBB上市，等条条件成熟后后再转入主主板交易。。（5）OTCBB不是挂牌服服务机构，，而只是一一个会员报报价系统，，没有挂牌牌上市的条条件和标准准。因此，，在OTCBB上市的企业业并不是真真正意义上上的上市公公司，美国国证券交易易委员会也也不承认其其上市公司司地位。美国的OTCBB市场26我国资本市市场结构层层次的演进进：主板市市场、二板板市场及三三板市场。。我国资本市市场产品结结构的演进进：现货市市场与期货货市场、股股票市场与与债券市场场我国资本市市场投资者者结构的演演进：从散散户为主的的市场到机机构投资者者为主的市市场,基民时代我国资本市市场结构的的演进：从从单一市场场到多层次次市场27主板市场二板市场三板市场（场外市场OTC）发达资本市场结构图A股市场深圳证券交易所的中小企业板块（非独立市场）代办股份转让系统我国资本市场结构图我国资本市市场结构层层次的演进进28资本市场融融资的基本本要求一般都要求求拟上市企企业在IPO之前具有过过往三年连连续盈利的的经营业绩绩；拟上市公司司的主营业业务突出；；拟上市公司司未来的盈盈利水平能能持续增长长；拟上市公司司的资产和和业务完整整独立。拟上市公司司本身的业业务和资产产能有效支支持公司的的长期发展展；拟上市公司司在公司股股权、资产产、债权债务等重大大方面不存存在重大不不确定性；；拟上市公司司不存在重重大或有负负债拟上市公司司的财务稳稳健；拟上市公司司不存在重重大不利法法律纠纷。。拟上市公司司具有规范范、透明的的公司治理理结构和有有效的公司司治理机制制；盈利能力较较强可持续发展展能力不确定性风风险较小公司治理规规范透明拟上市公司司在行业中中具有一定定竞争能力力，并占据据一定市场场份额；拟上市公司司所处行业业具有可持持续发展性性拟上市公司司能按照有有关规定规规范运作；；拟上市公司司信息披露露真实、准准确、完整整。企业资本市市场融资的的基本要求求29前一次发行行的股份已已募足，并并间隔一年年以上；公司在最近近三年内连连续盈利，，并可向股股东支付股股利；公司在最近近三年内财财务会计文文件无虚假假记载；公司预期利利润率可达达同期银行行存款利率率。公司以当年年利润分派派新股，不不受前款第第（二）项项限制。具备健全且且运行良好好的组织机机构；具有持续盈盈利能力，，财务状况况良好；最近三年财财务会计文文件无虚假假记载，无无其他重大大违法行为为；经国务院批批准的国务务院证券监监督管理机机构规定的的其他条件件。上市公司非非公开发行行新股，应应当符合经经国务院批批准的国务务院证券监监督管理机机构规定的的条件，并并报国务院院证券监督督管理机构构核准。《公司法》第137条（1999版）《证券法》第13条（2005版）国内A股市场发行行股票的新新旧条件对对比30股票经国务务院证券管管理部门批批准已向社社会公开发发行；股本总额不不少于人民民币5000万元；开业时间在在3年以上，最近3年连续盈利利；原国有企企业改建而而设立的，，或者本法法实施后新新组建成立立，其主要要发起人为为国有大中中型企业的的，可连续续计算；持有股票面面值达人民民币1000元以上的股股东人数不不少于1000人，向社会会公开发行行的股份不不低于股份份总数的25%；股本总额额超过四亿亿元的，其其向社会公公开发行股股份的比例例为15%以上；公司在最近近3年内无重大大违法行为为，财务会会计报告无无虚假记载载；国务院规定定的其他条条件。股票经国务务院证券监监督管理机机构核准已已公开发行行；股本总额不不少于人民民币3000万元；公开发行的的股份达到到公司股份份总数的25%以上；公司司股本总额额超过人民民币四亿元元的，公开开发行股份份的比例为为10%以上；公司最近3年无重大违违法行为，，财务会计计报告无虚虚假记载。。证券交易所所可以规定定高于前款款规定的上上市条件，并报国务务院证券监监督管理机机构批准。。《公司法》第152条（1999版）《证券法》第50条（2005版）国内A股市场股票票上市的新新旧条件对对比31国内资本市市场IPO的发行条件件及其变化化2006年5月17，中国证监监会颁布了了《首次公开发发行股票并并上市管理理办法》（简称《办法》），对IPO企业提出了了较高要求求。进一步步明确了IPO公司在独立立性、财务务指标、持持续盈利能能力等方面面的具体要要求，实际际上提高了了IPO的门槛。严格了对发发行人独立立性的要求求，体现出出鼓励整体体上市的精精神；在财务指标标上，除了了已有的连连续三年盈盈利的要求求外，还明明确规定近近三年累计计净利润不不低于3000万元；此外外，对发行行人经营活活动产生的的现金流量量净额和营营业收入也也提出要求求，并将二二者设定为为替代性指指标；对可能对持持续盈利能能力产生重重大不利影影响的情形形做出了禁禁止性规定定。国内资本市市场IPO的条件、变变化与影响响32首次公开发发行股票(IPO)的条件33中国证监会会对IPO发行行的的监监管管理理念念明确确发发行行条条件件，，推推动动优优质质企企业业发发行行上上市市，，具具体体内内容容为为：：严格格对对发发行行人人的的独独立立性性要要求求；；适当当提提高高发发行行人人的的财财务务指指标标；；关注发行行人的持持续盈利利能力；；对无形资资产比例例进行限限制；要求在主主板上市市的公司司达到一一定股本本规模。。加大中介介机构责责任，提提高信息息披露质质量，具具体内容容为：对中介机机构出具具的文件件明确提提出要求求，加大大其审慎慎核查责责任；将中介机机构出具具的文件件作为招招股书备备查文件件，指定定网站预预披露；；加大对中中介机构构违法违违规行为为的处罚罚力度。。深化发行行制度改改革，强强化市场场约束机机制：实施预先先披露制制度，强强化社会会监督；；取消筹资资额不得得超过净净资产两两倍的规规定，要要求发行行人建立立募集资资金专项项存储制制度；取消关联联交易比比例不超超过30%的规规定，但但提出更更加严格格的披露露要求；；取消辅导导期一年年的规定定；取消首次次公开发发行前12个月月内不得得增资扩扩股的规规定，但但提高禁禁售期要要求。34发行条件件：主体体资格发行人应应当是依依法设立立且合法法存续的的股份有有限公司司；经国国务院批批准，有有限责任任公司在在依法变变更为股股份有限限公司时时，可以以采取募募集设立立方式公公开发行行股票。。发行人自自股份有有限公司司成立后后，持续续经营时时间应当当在三年年以上，，但经国国务院批批准的除除外；有有限责任任公司按按原帐面面净资产产值折股股整体变变更为股股份有限限公司的的，持续续经营时时间可以以从有限限责任公公司成立立之日起起计算。。解析：为为避免设设立不满满三年的的股份公公司存在在的业绩绩模拟问问题，要要求股份份公司设设立满三三年后再再发行上上市；为为支持大大型蓝筹筹企业上上市，规规定了例例外条款款；考虑虑到有限限责任公公司在公公司治理理和财务务会计制制度方面面与股份份公司基基本相同同，所以以允许有有限公司司连续计计算经营营时间。。发行人最最近三年年内主营营业务和和董事、、高级管管理人员员没有发发生重大大变化，，实际控控制人没没有发生生变更。。解析：为为保证发发行人经经营业绩绩具有连连续性和和稳定性性，参照照境外市市场做法法，要求求三年内内实际控控制人不不能发生生变更，，管理层层和业务务不能发发生重大大变化。。由于企企业情况况较为复复杂，本本着重实实质不重重形式的的原则，，未对重重大变化化规定量量化指标标，是否否发生重重大变化化由保荐荐机构通通过尽职职调查作作出专业业判断。。35发行人的的注册资资本已足足额缴纳纳，发起起人或者者股东用用作出资资的资产产的财产产权转移移手续已已办理完完毕，发发行人的的主要资资产不存存在重大大权属纠纠纷。解析：新新公司法法采用折折衷的授授权资本本制，允允许注册册资本分分期缴纳纳，但在在公发前前必须缴缴足。同同时要求求公司设设立后必必须完成成财产权权转移手手续。发行人的的生产经经营符合合法律、、行政法法规和公公司章程程的规定定，符合合国家产产业政策策。发行人的的股权清清晰，控控股股东东和受控控股股东东、实际际控制人人支配的的股东持持有的发发行人股股份不存存在重大大权属纠纠纷。解析：在在审核实实践中，，个别公公司股权权结构极极为复杂杂，很难难判断控控股股东东和实际际控制人人；或者者存在委委托持股股、信托托持股等等实际股股东和名名义股东东不一致致的情况况；或者者个别公公司股东东持股已已被质押押或存在在纠纷也也不披露露，所以以提出明明确要求求。发行条件件：主体体资格（（续）36发行条件件：独立立性发行人应应当具有有完整的的业务体体系和直直接面向向市场独独立经营营的能力力。资产完整整。生产产型企业业应当具具备与生生产经营营有关的的生产系系统、辅辅助生产产系统和和配套设设施，合合法拥有有与生产产经营有有关的土土地、厂厂房、机机器设备备以及商商标、专专利、非非专利技技术的所所有权或或使用权权，具有有独立的的原料采采购和产产品销售售系统；；非生产产型企业业应当具具备与经经营有关关的业务务体系和和相关资资产。发行人的的人员独独立。经经理层不不能双重重任职；；发行人人财务人人员不得得在控股股股东、、实际控控制人及及其控制制的其他他企业中中兼职。。取消禁禁止董事事长双重重任职的的规定。。发行人的的财务独独立。发发行人应应当建立立独立的的财务核核算体系系，能够够独立作作出财务务决策，，具有规规范的财财务会计计制度和和对分公公司、子子公司的的财务管管理制度度；发行行人不得得与控股股股东、、实际控控制人及及其控制制的其他他企业共共用银行行帐户。。发行人的的机构独独立。发发行人应应建立健健全内部部经营管管理机构构，独立立行使经经营管理理职权，，与控股股股东、、实际控控制人及及其控制制的其他他企业间间不得有有机构混混同情形形。发行人的的业务独独立。发发行人的的业务应应当独立立于控股股股东、、实际控控制人及及其控制制的其他他企业，，与控股股股东、、实际控控制人及及其控制制的其他他企业间间不得有有同业竞竞争或显显失公平平的关联联交易。。取消30%的的关联交交易比例例限制。。37改制设立股份有限公司辅导规范运行至少1年改制及辅导验收内核并出具推荐函（保荐函）正式受理申报材料发改委审核项目的产业政策证监会初审发审委审核并出具意见证监会出具核准意见发行股票并上市交易企业、中介机构证券公司当地证管办主承销商保荐机构中国证监会发改委、证监会发行审核委员会中国证监会券商、交易所38国内资本本市场A股IPO融资的节节奏国内资本本市场IPO融资的节节奏安排排已取消IPO之前必须须辅导一一年以上上的强制制要求，，IPO时间缩短短一年；；需要征求求地方政政府和国国家发改改委的意意见；中国证监监会进行行的是实实质性审审核，目目前审核核时间已已大大缩缩短，通通常为6-8个月。39中国证监监会发审审委在IPO审核中关关注的主主要方面面税收方面面：凡企企业在上上市前三三年中享享受的税税收优惠惠政策与与国家规规定不符符的，省省级税务务部门应应出具确确认文件件，发行行人必须须给出是是否存在在税务追追缴可能能的提示示。利润分配配方面：：要求企企业对上上市前的的滚存利利润分配配政策予予以明确确，限制制企业利利用募集集资金向向老股东东分红。。因为有有的企业业将额度度很高的的上市前前滚存利利润确定定为仅向向老股东东分配，，造成用用募集资资金分红红之实。。产权方面面：对于于一些““红帽子子”企业业，即名名义为集集体所有有但实质质为私人人所有的的企业，，为避免免出现产产权纠纷纷，一般般要求发发行人出出具省级级政府的的确认文文件。对对于一些些将国有有资产转转让给个个人的情情况，要要求发行行人履行行评估确确认手续续，并报报送国资资部门批批准。行业、企企业持续续表现方方面：要要求发行行人对企企业所处处行业情情况、企企业在行行业中的的地位、、市场占占有率等等进行详详细说明明。土地方面面：如企企业在上上市前取取得的土土地使用用权不合合法，要要求予以以纠正。。环保方面面：要求求发行人人生产经经营、募募集资金金投向要要符合有有关环保保法律法法规要求求，对于于冶金、、化工、、石化、、煤炭、、电力、、建材、、造纸、、酿酒、、制药、、纺织、、制革、、采矿等等重污染染行业，，需省级级环保部部门出具具环保是是否合法法的证明明文件。。40§1.资本市场场及企业业融资的的基本条条件与程程序§2.企业股份份制改造造：难点点与重点点问题分分析§3.资本市场场融资地地点与方方式选择择41关于股份份有限公公司发起起人的资资格问题题关于股东东出资的的问题关于企业业股权结结构的设设计问题题关于企业业资产重重组问题题关于企业业人员重重组问题题关于关联联交易与与同业竞竞争问题题关于商标标等无形形资产的的处理问问题关于土地地和房产产的处置置问题关于股份份公司经经营业绩绩的连续续计算问问题企业股份份制改造造：难点点与重点点问题分分析42这个问题题的重要要性与变变化旧《公司法》关于发起起人股份份在三年年内不得得转让的的规定，，新《公司法》改为发起起人股份份在1年内不得得转让。。《公司法》与证监会会政策之之间的差差距：合合法与合合规的““矛盾””几类发起起人的处处理及要要求事业单位位：是否进进行企业业化经营营，应提提供企业业法人登登记证明明，或者者提供事事业单位位投入股股份公司司的资产产实行企企业化经经营的依依据。案案例：海海南某企企业、吉吉林某企企业。公司型企企业：原《公司法》第12条第二款款中规定定的“对对外投资资不超过过公司净净资产的的50%””的限制在在新《公司法》第15条（“公公司可以以向其他他企业投投资”））中被取取消。关于股份份有限公公司发起起人的资资格问题题（1）43工会及内内部职工工股问题题：工会属属于社团团法人，，《工会法》对工会的的资金来来源及用用途都作作了严格格规定，，因此工工会作为为股东是是不符合合法律规规定的。。目前民民政部不不再受理理职工持持股会登登记为社社团法人人的工作作，因此此，职工工持股会会也不能能成为股股东。已已经存在在的要清清理完毕毕。且发发起人的的实际控控制人的的股东也也不允许许有工会会或职工工持股会会。中国国证监会会法律部部在《关于职工工持股会会及工会会能否作作为上市市公司股股东的复复函》中也明确确工会和和职工持持股会不不能作为为发起人人。案例：广州日报报6年上市道道路，职职工股成成为最大大障碍。。内部职工工持股的的解决办办法：（1）直接持股股方法；要注意意直接持持股的人人数，最最多也不不能超过过200人，因为为：第一一，新《公司法》规定第79条规定““设立股份份有限公公司,应应当有二二人以上上二百人人以下为为发起人人”；第二二，新《证券法》第10条规定““向累计计超过二二百人的的特定对对象发行行证券””将被视视为“公公开发行行”。（（2）有限责任任公司方方法，该方法法在新《公司法》取消对外外投资50%限制的情情况下作作用更大大；（3）信托方法法;(4)自然人代代持的风险。关于股份有有限公司发发起人的资资格问题（（2）44几类发起人人的处理及及要求自然人：可作为股股份有限公公司的发起起人，但要要注意以下下问题：第第一，持股股方式（参参见前面关关于内部职职工股的相相关规定））；第二，，自然人以以现金方式式出资的，，需要说明明现金来源源及其合法法性，可能能涉及补交交个人所得得税的问题题；第三，，自然人必必须是有完完全民事行行为能力的的自然人，，这涉及到到自然人的的年龄等问问题。案例例：江苏宜宜兴某股份份公司；第第四，股权权激励方式式作为股份份公司的发发起人，通通过回购的的方式进行行，新《公司法》第143条。关于关联公司作为发起人人的问题处处理：主发发起人不得得联合其全全资或控股股子公司、、孙公司共共同出资组组建股份有有限公司，，上述出资资人将被视视为“一致致行动人””或“单一一出资人””。具有法人资资格的合作作社、农村村集体经济济组织，如如经济联合合社等可作作为发起人人，案例：：中小企业业板第一股股“新和成成”的主发发起人新昌昌县合成化化工厂就是是一家股份份合作制企企业。关于股份有有限公司发发起人的资资格问题（（3）45《公司法》(1999年版)第24条和第80条的规定第24条规范的是是有限责任任公司；第第80条规范的是是股份有限限公司。股东可以用用货币出资资，也可以以用实物、、工业产权权、非专利利技术、土土地使用权权作价出资资。对作为为出资的实实物、工业业产权、非非专利技术术或者土地地使用权，，必须进行行评估作价价，核实财财产，不得得高估或者者低估作价价。土地使使用权的评评估作价，，依照法律律、行政法法规的规定定办理。以工业产权权、非专利利技术作价价出资的金金额不得超超过有限责责任公司注注册资本的的百分之二二十。国家家对采用高高新技术成成果有特别别规定的除除外（只对对有限责任任公司适用用）。关于股东出出资的问题题（1）46《公司法》（2005年版）第26、27、81条的规定公司资本制制度的变化化：由严格的的实收法定定资本制开开始向认缴缴法定资本本制度转变变，即有限限公司和股股份公司的的注册资本本为在公司司登记机关关登记的全全体股东认认缴的出资资额。但首首次出资额额不得低于于注册资本本的20%,也不得低于于法定的注注册资本最最低限额,其余部分两两年内缴足足；其中,投资公司可可以在五年年内缴足。。降低注册资资本的最低低限额：有限责任任公司为人人民币3万元；股份份有限公司司为人民币币500万元。出资形式的的重大调整整：可以用货货币出资,也可以用实实物、知识产权、土地使用用权等可以用货币币估价并可可以依法转转让的非货货币财产作价出资。。出资比例的的重大调整整：无形资产产出资不超超过注册资资本20%的规定被废废除，新规规定要求货货币出资金金额不得低低于有限责责任公司注注册资本的的百分之三三十（只对对有限责任任公司适用用）。这实实际上意味味着无形资资产的比重重最高可以以达到注册册资本的70%。关于股东出出资的问题题（2）47关于股东出出资的几种种方式及处处理要点货币资金：第一，需需证明资金金是自有资资金且有合合法来源，，重点审查查验资报告告附件中的的“银行对对帐单”的的时间、打打入单位、、金额等事事项。第二二，现金出出资的比例例在有限责责任公司中中规定不得得低于注册册资本的30%，但对股份份有限公司司没有相关关规定，要要注意现金金出资的比比例不宜过过高，应考考虑现金与与经营性资资产的可比比性。案例例：北京某某水泥企业业、吉林某某企业。知识产权：新《公司法》首次明确提提出“知识识产权”作作为出资的的概念，以以取代原来来规定采取取的“工业业产权、非非专利技术术”的列举举方式。但但要注意：（1）商誉、知名名度、思想想、商标许许可使用权权等无形资资产由于无无法继续货货币估价，，所以不能能用于出资资；（2）计算机软软件等属于于著作权，，是知识产产权的一种种，可以用用于出资；；（3）无形资产产的评估需需要有证券券从业资格格的评估机机构；（4）无形资产产的权属证证明文件，，特别要判判断是否属属于职务发发明成果。。案例：广广西某知名名食品企业业。关于股东出出资的问题题（3）48关于股东出出资的几种种方式及处处理要点土地使用权权：第一，应应办理土地地使用权出出让手续，，划拨地不不能作为出出资；第二二，如果以以租赁方式式从主发起起人或控股股股东合法法取得土地地使用权的的，应明确确土地租赁赁的期限及及付费方式式，以及到到期后的优优先选择权权等。第三三，要处理理好土地使使用权的出出资比例是是合理的问问题。案例例：长春某某企业。以债权出资资：第一，允允许以债权权作为出资资；第二，，债权出资资有两种方方式：一是是“债权转转股权”，，另一种是是以对第三三方的债权权对股份有有限公司出出资。第三三，必须履履行通知债债务人的义义务，但无无需征得债债务人的同同意。以经营性资资产出资：应同时将将与该业务务密切关联联的商标、、特许经营营权等一并并出资折股股，不允许许出现部分分改制现象象。以海关监管管货物出资资：必须补税税，或者已已经经过5年的监管期期。以房产出资资：重点关注注的是否存存在临时建建筑、三证证不全的在在建工程，，以及房产产证是否已已经取得且且产权明确确。关于股东出出资的问题题（4）49关于股东出出资的几种种方式及处处理要点以股权出资资：第一，该该用作出资资的股权不不存在争议议，且不存存在法律上上的瑕疵；；第二，该该股权所对对应企业的的业务应与与所组建拟拟发行上市市公司的业业务基本一一致；第三三，该股权权应该是控控股股权；；第四，在在实际操作作中，以股股权出资，，首先要征征得股权所所在公司其其他股东的的同意，并并进行评估估。以商标权出出资：（详见后面面讲义）关于出资的的对外投资资比例问题题：旧《公司法》中关于发行行人的累积积对外投资资比例不得得超过其净净资产的50%的规定已经经被废止。。关于资产评评估问题：审计与资资产评估之之间的关系系；资产评评估的增值值比例与经经营业绩的的连续计算算问题。关于股东出出资的问题题（5）50这个问题的的重要性对发行上市市的意义：：公司形象象、投资者者的认同与与追捧。案案例：山河河控股调整股权结结构的困难难程度。名名义持股、、内部职工工股、国有有股权、海海外上市H股与红筹股股。关于企业股股权结构设设计时需要要考虑的因因素可供选择的的发起人资资源。未来发行上上市地点的的选择：国国内主板、、国内中小小创业板、、香港主板板、香港创创业板IPO发行的股份份数：是否会危危及到控股股股东的地地位（全流通背景景下的新问问题）名义持股问问题的潜在在风险：案案例：香港港某企业关于企业股股权结构的的设计问题题51企业资产重重组的基本本原则以发行上市市为目标确保经营业业绩的连续续计算母公司与股股份公司之之间的利益益平衡如何在资产产重组中确确保经营业业绩的连续续计算关于经营业业绩连续计计算的要求求：新《公司法》不再明确有有连续三年年盈利的要要求，但有有“持续盈盈利能力””以及“最最近三年财财务会计不不存在虚假假记载”等等要求，如如何判断““持续盈利利能力”？？而且给证证券交易所所赋予了调调整上市条条件的权限限。确保经营业业绩连续计计算的方法法：整体改改制、完整整改制与依依法整体变变更资产的完整整性。资产剥离与与会计要素素的匹配问问题。关于企业资资产重组问问题52企业人员重重组的注意意事项管理层的稳稳定性人员的兼职职问题：-国有控股股股份公司董董事长原则则上不得由由股东单位位的法定代代表人兼任任。股东单单位的法定定代表人包包括（1）控股股东东及其控股股单位的法法人；（2）有实质控控制权单位位的法人；；（3）持股5%以上股东的的法人。-总经理、副副总经理、、财务负责责人、董事事会秘书不不得在股东东单位担任任执行职务务，但可以以担任董事事、监事。。-股份公司的的监事不得得兼任股份份公司的董董事、财务务负责人。。-如存在上述述兼职问题题，一般要要求在上发发审会前解解决；个别别公司如有有特殊情况况，应履行行解决兼职职问题的法法定程序并并书面承诺诺在股票发发行后3个月内办妥妥。管理层人员员构成：主要是总总经理、主主管财务、、生产和市市场的副总总。关于企业人人员重组问问题53关于关联交交易原则：尽量量避免、充充分披露在资产重组组时应尽量量将可能的的关联交易易处理掉。。关于关联方的定定义关联方是指指在财务和和经营过程程中，如果一方有有能力控制制另一方或或对另一方方施加重大大影响，同同受一个母母公司控制制的子公司司之间，它它们被视为为关联方。其中，控制是指直接或或通过子公公司间接拥拥有一家企企业半数以以上表决权权，或根据据章程或协协议对表决决权有重大大影响，并并有权决定定企业管理理层的财务务与经营政政策；重大影响是指可以参参与企业财财务和经营营政策上的的决定，但但不控制这这些政策。。因此，关联方范围围包括被控制制的附属企企业、联营营公司、对对企业有重重大影响的的个人以及及与其关系系密切的家家庭成员、、关键管理理人员，此此外还包括括上述个人人直接或间间接地拥有有表决权的的企业，或或他们能够够施加重大大影响的企企业。关于关联交交易与同业业竞争问题题（1）本人配偶父母父母本人的兄弟姐妹及其配偶配偶的兄弟姐妹及其配偶子女及其配偶54关于关联交交易与同业业竞争问题题（2）关于关联方方交易关联方交易易是指在关关联方之间间相互转移移资源（主主要指资产产）或义务务（主要指指债务），，不论是否否收取价款款。例如，公司司向大股东东及其子公公司销售产产品与后者者因此以应应收帐款的的形式占用用上市公司司的资金；；公司以其其他应收款款的形式向向大股东及及其子公司司有偿、无无偿提供货货币资金，，都属于关关联方交易易；此外，，上市公司司在与其存存在关联方方关系的企企业与个人人之间进行行的、非经经常性的资资产相互转转让、债务务重组等，，也属于关关联方关系系。55关于关联交交易与同业业竞争问题题（3）关于同业竞竞争原则：不能有同同业竞争定义：控股股东东不得与上上市公司从从事相同产产品的生产产经营。此此规定也适适用于一切切直接、间间接地控制制公司或有有重大影响响的自然人人或法人及及其控制的的法人单位位。同业竞争的的解决办法法：(1)发行上市后后收购；(2)委托经营；；(3)上市前购买买；（4）将业务转转让给无关关联关系的的第三方；；（5)竞争方单方方面书面承承诺做出避避免竞争和和利益冲突突的具体可可行措施。。56商标标问问题题处理理原原则则：：发发起起人人投投入入股股份份公公司司的的资资产产和和业业务务所所涉涉及及的的核核心心商商标标的的所所有有权权应应在在发发行行上上市市前前转转移移到到股股份份有有限限公公司司。。为什什么么：：关关联联交交易易与与股股东东套套现现。。案案例例：：某某知知名名上上市市公公司司的的10亿商商标标如何何处处理理：：一一般般都都是是无无偿偿转转让让，，再再许许可可使使用用。。其他他无无形形资资产产（不不包包括括土土地地使使用用权权））处理理原原则则：：发发起起人人投投入入股股份份公公司司的的资资产产和和业业务务所所涉涉及及的的核核心心无无形形资资产产的的所所有有权权应应在在发发行行上上市市前前转转移移到到股股份份有有限限公公司司。。为什什么么：：关关联联交交易易与与股股东东套套现现。。如何何解解决决：：一一般般都都是是无无偿偿转转让让。。无形形资资产产等等涉涉及及权权属属证证明明的的资资产产的的过过户户问问题题。。关于于商商标标等等无无形形资资产产的的处处理理问问题题57土地地问问题题处理理原原则则：：直直接接出出资资？？成成立立后后办办理理出出让让取取得得？？租租赁赁取取得得？？核心心：：土土地地使使用用权权（（划划拨拨用用地地、、集集体体用用地地））房产产问问题题处理理原原则则：：同同土土地地问问题题核心心：：房房产产证证。。土地地和和房房产产处处理理的的时时间间问问题题。。关于于土土地地和和房房产产的的处处置置问问题题58根据据旧旧《公司司法法》152条精精神神，，中中国国证证监监会会116号文文针针对对目目前前证证券券市市场场存存在在的的问问题题，，对对审审核核备备忘忘录录关关于于业业绩绩连连续续计计算算的的规规定定进进行行了了调调整整，，规规定定只只有有国国有有企企业业整整体体改改制制的的股股份份公公司司和和有有限限责责任任公公司司依依法法整整体体变变更更的的股股份份公公司司方方可可连连续续计计算算经经营营业业绩绩。。业绩绩连连续续计计算算的的方方法法国有有企企业业整整体体改改制制。。允许许部部分分改改制制的的国国有有企企业业连连续续计计算算经经营营业业绩绩带带来来两两个个后后果果：：一一是是因因为为模模拟拟财财务务报报表表带带来来财财务务信信息息可可信信度度低低的的问问题题；；二二是是因因部部分分车车间间和和生生产产线线上上市市带带来来的的上上市市公公司司不不独独立立的的问问题题。。为为解解决决上上述述问问题题，，116号文文通通过过连连续续计计算算经经营营业业绩绩和和对对关关联联交交易易的的比比例例进进行行限限制制，，引引导导企企业业进进行行整整体体改改制制。。有限限责责任任公公司司依依法法整整体体变变更更。。仅涉涉及及公公司司组组织织结结构构的的变变化化，，因因而而116号文文允允许许其其连连续续计计算算经经营营业业绩绩。。但但必必须须注注意意两两个个问问题题：：一一是是需需要要以以经经审审计计的的净净资资产产折折合合为为股股份份，，不不得得评评估估调调帐帐。。二二是是必必须须1：1折股股。。关于于股股份份有有限限公公司司的的业业绩绩连连续续计计算算及及三三年年连连续续盈盈利利问问题题(1)59“三三年年连连续续盈盈利利””或或者者““持持续续盈盈利利能能力力””的的内内涵涵要要求求法律律规规定定的的变变化化：旧旧《公司司法法》要求求的的是是发发行行股股票票的的股股份份有有限限公公司司在在发发行行上上市市前前必必须须““连连续续三三年年盈盈利利””。。新新《证券券法法》改为为““具具有有持持续续盈盈利利能能力力，，财财务务状状况况良良好好””。。比比旧旧规规定定更更有有弹弹性性。。问题题：（（1）什什么么““具有有持持续续盈盈利利能能力力，，财财务务状状况况良良好好”,具体体的的判判断断标标准准是是什什么么？？（（2）是是应应该该由由市市场场去去判判断断，，还还是是应应该该由由中中国国证证监监会会或或证证券券交交易易所所去去判判断断？？（（3）新新《证券券法法》第50条的的““尾尾巴巴””条条款款中中规规定定““证券券交交易易所所可可以以规规定定高高于于前前款款规规定定的的上上市市条条件件，，并并报报国国务务院院证证券券监监督督管管理理机机构构批批准准””。。这这是是什什么么意意思思？？有有何何弦弦外外之之音音？？内涵涵要要求求：虽虽然然《证券券法法》在这这个个问问题题上上有有重重大大修修改改，，但但从从成成熟熟资资本本市市场场的的经经验验看看，，其其内内涵涵要要求求应应该该是是没没有有实实质质性性变变化化的的。。即即公公开开发发行行股股票票的的公公司司必必须须连连续续盈盈利利，，而而且且该该盈盈利利记记录录应应该该是是在在发发行行人人的的主主要要业业务务、、管管理理层层、、实实际际控控制制人人均均没没有有发发生生重重大大变变化化的的情情况况下下产产生生的的，，唯唯一一有有可可能能发发生生变变化化的的应应该该是是盈盈利利记记录录的的时时间间有有可可能能缩缩短短到到连连续续24个月月（（未未来来的的创创业业板板）），，估估计计主主板板的的要要求求依依然然会会是是连连续续3年。。关于于股股份份有有限限公公司司的的业业绩绩连连续续计计算算及及三三年年连连续续盈盈利利问问题题(2)60§1.资本