论生育权的冲突解决模式和立法建议

(www.66L)论生育权的冲突解决模式和立法建议引论2010年11月15日,最高人民法院公布《〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题解释（三）》征求意见稿（以下简称意见稿），意见稿第十条规定：“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持;夫妻双方因生育问题发生纠纷，致使夫妻感情破裂，一方请求离婚经调解无效的，人民法院应准予离婚。”此意见稿一出，引发了有关生育权的一系列争议与讨论。本文就生育权的有关问题进行了讨论。一、生育权的起源和发展生育现象是与人类自身一样广泛而悠久的存在，自从人类进入社会状态起，生育便有了社会属性。但作为法律概念的生育权的产生却相对很晚，是在19世纪女权运动之后产生并逐渐发展完善起来的。生育权的起源和发展是以生育的起源和发展为基础的。（一）生育的起源和发展关于生育的起源和发展，学者们一般把它分为三个阶段，即自然生育阶段、生育义务阶段和生育权利阶段。1•自然生育阶段从人类起源时起，直至夏、商之交，生育处于无规范无控制的状况，既非权利，亦非义务，完全是一种自然而然的、带有浓烈生物色彩的活动。这段时期人类的性活动和生育行为基本体现了人类的自然属性，当时的人们进行着“毫无节制的性交活动”，不了解性与生殖的关系。这一时期被称为杂乱性交时期，两性的结合没有明确的社会约束，一切男子属于一切女子，一切女子属于一切男子。这种人类两性关系的原始状态，被瑞士历史学家和法学家巴柯芬最早发现，并记录在其著作《母权论》中。这一时期便是人类自然生育的阶段。2•生育义务阶段公元前18世纪至19世纪中期，人们对性活动的功能有了新的认识、开始把性与生殖联系起来的时候，生育便进入了能够受人的意识和意志支配的状态。在生育的自然属性之外,（T华律网/WWW.66LAW.CN（www.66L）社会规范的形成使生育获得了更多的社会意义：它不再是自然而然的东西，而成为一种社会制度，旨在满足人类种族的绵延。此时，生育毫无权利可言，只是一项义务，特别是妇女的义务。在此阶段，大多数社会采取鼓励生育的政策，历代不少统治者采取种种措施（制定法律加赋税、降低婚龄、强制婚育等）来增加人口。古希腊阿那克特力皇帝（公元前650左右）时期，无子女的婚姻可能被解除。波斯纳研究指出，古希腊、罗马上层社会的妇女，是不被允许工作的，这些妇女最重要的角色被限定了，只是繁育后代。在中国，无子属“七出”的理由之一；孟子的“不孝有三无后为大”更是家喻户晓。不难看出，在此阶段夫妻本身便是实现生育职能的工具。显然，对社会家庭而言他们都没有选择权，“生育义务”的观念在整个社会被广泛推崇。这一时期便是生育义务阶段。2•生育权利阶段19世纪中后期，随着社会经济结构的变迁，文明的发展，特别是生殖医疗技术的进步，生育已不再完全被视为传宗接代的义务，而是成为一种现实生活的选择。由于社会保障制度的发展，人权意识的复苏，养儿防老的观念在弱化，甚至出现了不育文化，要求保护“不育父母”的权利。就是在此阶段，生育权开始起源和发展。（二）生育权的起源和发展生育是一种社会学概念，强调的是一种自然的生育事实，历来有之。而生育权是一种法律概念，强调的是公民的权利，具有历史性，是近现代社会的产物。“做生育的主人，不做生育的奴隶”，成为公民的一种价值观，并寻求制度上的肯定和保护，这时生育权及其保护制度的诞生成为必然。19世纪中叶，生育权这一概念伴随着西方女权主义运动被提出。要求享有，自愿成为母亲的权利”，实质上是当事人对生育的自我决定和自由选择的权利。1927年,美国最高法院在“巴克诉贝尔”（BuckV.Bell案中确认了弗吉尼亚州一项法令的合法性。该项法令规定，在通告有关各方以及一次听证会之后，一个公正地委员会便可以发出命令，对州立医院中的大脑缺陷病人进行绝育手术。负责此案的大法官霍尔姆斯Holmes）认为“生育权不是一般的权利，而是一种特权。公众为国家福利亦可以呼吁那些消耗国家资⑺华律网/WWW.66LAW.CN(www.66L)源的人做出一些牺牲，做绝育手术，以免整个社会被他们连累。社会不应等待他们的后裔沦为罪犯，或等待他们饥饿治死，而是要防止他们繁殖后代。这对整个世界将是非常有利的。”由于这个案例，美国最高法院才开始考虑自由生育的问题。在同一时期，欧洲人权法的发展确认了生育和家庭的重要性。到了20世纪60年代，强制堕胎的观念才开始转变。1942年，美国“斯音娜诉俄克拉荷马州”(SkinnerV.Oklahoma案确认了生育能力不被侵犯的权利，同时也确认了一个人的生育能力的基本价值，引起广泛关注，被看作生育权的一个里程碑。斯托恩大法官(ChiefJusticeStone)利用“自由”的广义概念，针对俄克拉荷马州的一项法案(此法案容许被判处三次盗窃罪的人进行绝育)，认定强制绝育是“对人类自由的侵犯"(InvasionofPersonalLiberty)。道格拉斯法官(JusticeDouglas)认为，“俄克拉荷马州剥夺了个人的权利，而这种权利是种族不灭的基不——生育后代的权利”。1965年“格雷斯伍德诉康涅狄格”案中，怀特法官(JusticeWhite)提出，“宪法所保证的自由包括婚姻、建立家庭、抚育孩子的权利。如果没有充分的理由，国家不应随意干预个人的家庭生活”。20世纪70年代以后，有关国际会议文件开始涉及生育权，并将生育权视为最基本的人权之一。1968年联合国在德黑兰召开的第一次世界人权会议，通过《德黑兰宣言》宣布：“父母享有自由负责地决定子女人数及其出生间隔的基本人权以及在这方面获得充分教育和信息的权利。”一般认为，该宣言主要是对夫妻生育权的认可。之后，生育权越来越多地出现在国际条约中。随着非婚生育的增多，个人的生育权开始得到认可。1974年8月联合国世界人口会议通过的《世界人口行动计划》对生育权作了经典的定义：“所有夫妇和个人都有自由和负责任的决定生育孩子的数量和生育间隔并为此而获得信息、教育与手段的基本权利;夫妇和个人在行使这种权利时有责任考虑他们现有子女和将来子女的需要以及他们对社会的责任。”1975年通过的《关于妇女平等地位和她们对发展与和平的贡献墨西哥宣言》中的第十二项原则就规定“每一对夫妇和每一个个人都有权自由和负责地决定是否要生育子女，并决定生育子女的人数和生育间隔，也有权获得这方面所需的知识、教育和方法。”联合国1984年国际人口和发展会议通过的《墨西哥宣言》和1994年《国际人口与发展大会行动纲(www.66L)领》将生育权作为最基本人权进行了阐述并重申了《世界人口行动计划》中提到的生育权的定义。我国以国际社会上生育权的发展为背景，也出台了相关的法律。1980年《消除对妇女一切形式歧视公约》首次做出了与生育权相关的规定。1980年通过的婚姻法和1982年宪法从计划生育的角度规定了生育权。中华人民共和国国务院新闻办公室1991年11月发表了《中国的人权状况》，确定政府应当保护孕妇胎儿的健康和知悉相关信息的权利。1992年《中华人民共和国妇女权益保障法》的出台曾一度使妇女享有的生育权上升为最终决定权，妇女有决定生育和不生育的权利。1994年8月，中国政府在向开罗国际人口与发展大会提交的《中华人民共和国人口与发展报告》中正式对生育权作了界定：“个人和夫妇自由地、负责地决定其生育子女的数量、生育间隔以及选择适当避孕方法的基本人权必须受到尊重。”2002年《中华人民共和国人口与计划生育法》颁布施行其中规定:“公民有生育的权利”,使男性的生育权成为争议的焦点。同年，吉林省《人口与计划生育条例》第30条第2款规定“达到法定婚龄，决定终身不再结婚并无子女的妇女，可以采取合法医学辅助技术手段生育一个子女'。姑且不论该法规的合理合法性，这是我国第一次明文规定了单身女性的生育权。2007年7月9日，国家人口计生委、教育部、公安部联合制定出台了《关于高等学校在校学生计划生育问题的意见》，取消了在校大学生结婚生育的限制，可以说这是生育权在我国随着人权发展的又一突破。2010年最高人民法院公布《婚姻法司法解释三（征求意见稿）》第十条规定:“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持;夫妻双方因生育问题发生纠纷，致使夫妻感情破裂，一方请求离婚经调解无效的，人民法院应准予离婚。”引起生育权的新一轮讨论。二、生育权的概念我国目前对生育权还没有从立法上统一定位，对于生育权的概念众说纷纭。在对生育权进行界定之前，我们必须清晰生育的概念。“生育”一词的本意有两种解释：一是指“生长，养育”二是指妇女受孕，足月怀胎和生产的全过程，也就是生孩子。社会学上的生育包括求偶、婚姻、生殖以及抚育等各项活动。医学上一般而言也是指妇女受孕，足月怀胎和生产的全过程。“生育”一词在语义学、医学、社会学上具有不同的内涵，其中与生育权最接近的定义是指妇女受孕，足月怀胎和生产的全过程。但是这一概念也不能为法律所直接套用。本文认为，法律意义上生育的定义应当是：男女双方基于共同的意思表示，通过有性生殖方式使女方受孕，足月怀胎和生产的全过程。明确了生育的概念后，我们再来看看各界对生育权是如何界定的。国际社会上对生育权的相关定义国际文件第一次出现“生育权”概念，见于1968年德黑兰第一次国际人权大会通过的《德黑兰宣言》，其中第16条写明：“每对夫妻都应享有自由地、负责任地决定其子女人数和生育间隔的基本人权以及在这方面获得充分教育和信息的权利。”该文件将生育权的主题界定为夫妻。1974年《世界人口行动计划》第14(f)段对生育权的内涵作了详尽的阐述：“所有夫妇和个人都享有自由负责地决定其子女人数和生育间隔以及为达此目的而获得信息、教育与手段的基本权利。夫妇和个人在行使这种权利时的责任是应考虑他们现有的和将来的子女的需要，以及他们对社会的责任。”该“计划”将生育权的主体扩大到个人。“生育权”由国际公约确认，是1980年制定的《消除对妇女一切形式歧视公约》，其中第16(I)(e)条款规定：“男、女有相同的权利，自由负责地决定其子女人数和生育间隔，并有机会获得使他们能够行使这种权利的知识、教育和方法。”联合国1984年国际人口与发展会议通过的《墨西哥城宣言》和1994年《国际人口与发展大会行动纲领》将生育权作为最基本人权进行了阐述并重申了1974年《世界人口行动计划》中的概念。综上，国际社会将生育权的主体界定为所有自然人，生育权的内容是自由负责地决定其子女人数、生育间隔以及在这方面获得充分教育和信息。并且国际公认生育权是一项基本人权，必须受到法律的保护。我国法律对生育权的相关表述长期以来，我国的《民法通则》以及《婚姻法》对公民生育权未作明确规定，我国宪法中也没有使用生育权的概念，但我国法律关于生育权的表述是存在的，且是从计划生育这一基本国策的相关规定而生的。1980年《消除对妇女一切形式歧视公约》首次做出了与生育权相关的规定，该公约第16条规定：男性、女性有相同的权利，自由负责地决定其子女人数和生育间隔，并有机会获得他们能够行使这种权利的知识、教育和方法。1980年通过的婚姻法第2条第3款规定“实行计划生育”，第16条规定：“夫妻双方都有实行计划生育的义务”。1982年宪法第25条规定：“国家推行计划生育，使人口的增长同经济和社会发展计划相适应。”第49条第2款规定：“夫妻双方有实行计划生育的义务。”根据权力与义务相一致的原则，其含义应当理解为：夫妻双方有权生育，但是要按照国家的计划行使该权利。中华人民共和国国务院新闻办公室1991年11月发表的《中国的人权状况》中指出：“中国实行计划生育，一贯坚持以避孕为主，保护妇女和儿童的健康。政府大力普及避孕节育的科学知识，向需要避孕节育的育龄夫妇提供安全、有效、方便、经济的避孕药具和节育技术。”“政府坚决反对任何形式的强迫堕胎，人工流产也只是作为避孕失败的补救措施在自愿和安全可靠的条件下进行。”1992年4月3日通过的《中华人民共和国妇女权益保障法》第47条规定：“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由。”1994年8月，中国政府在向开罗国际人口与发展大会提交的《中华人民共和国人口与发展报告》中指出：“个人和夫妇自由地、负责地决定其生育子女的数量、生育间隔以及选择适当避孕方法的基本人权必须受到尊重。2002年9月1日施行的《中华人民共和国计划生育法》第17条规定：“公民有生育的权利，也有依法实行计划生育的义务。夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。”可见，我国的相关法律对生育权主体的界定有一个发展的过程。1980年的婚姻法以及1982年的宪法仅将夫妻列为生育权的主体，直到1994年的“发展报告”中才正式确定生育权的地位，并顺应了国际社会的发展趋势，将生育权的主体界定为个人和夫妇。（www.66L）（三） 我国学者对生育权的定义在我国学术界，对生育权的概念尚未有统一的认识，但经过几年的学术讨论，已出现有代表性的几种定义：1•生育权是指夫妻双方和其他妇女依法享有的自主决定是否生育、生育次数和生育时间的权利。该定义将未婚男性排除在生育权的主体之外。2•生育权利是指在一定历史条件下公民基于合法婚姻而享有的决定是否生育子女以及如何生育子女的自由。为夫妻共同享有的权利，属于夫妻身份权范畴。该定义将生育权界定为身份权，即是说只有基于合法婚姻关系的夫妇才享有生育权，否认了未婚者的生育权。3•生育权是自然人依照法律规定享有的自主决定是否生育子女和生育子女的合作对象、方式、社会环境、时间、数量以及子女特性的自由和获得生育方面的信息、教育与方法的权利。该定义将生育权的主体界定为所有自然人。（四） 本文对生育权的定义可以看到，以上学者争论的焦点在于生育权的主体，即生育权的主体到底是夫妇?所有自然人?还是夫妇和未婚妇女?本文认为，生育权即是指夫妻和个人在法律允许的范围内，依法享有的知悉相关信息以及自主决定是否生育、何时生育、以何种方式生育的权利。理由如下：1•生育权不是女性的特权，男性也享有生育权我国男性生育权的争议始于2001年初南京一个八旬老翁状告妻子年轻时曾三次堕胎，致使老人晚年膝下无子侵犯其生育权的案件四川北京等地也陆续受理了一批生育权案件。本文认为生育权的主体包括男性可以从以下几方面论证：从生理常态上看，生育行为需要男女共同完成，没有男性的授精行为，女方无法单独完成生育，男性自主参与生育过程或者主动避孕的行为，都是在行使生育权。从实在法看，我国法律从来就没有剥夺男性的生育权，国家为了保障妇女的权利，在《妇女权益保障法》中明确规定：“妇女有按照国家规定生育子女的权利，也有不生育的自由”。这并不能推出法律剥夺了男性的生育权。《宪法》第49条规定：“夫妻双方有实行计划生育(www.66L)的义务”。我国《人口与计划生育法》第17条规定:“公民有生育的权利，也有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。”可知生育权主体既包括女性也包括男性。从男女平等原则来看，男性主体与女性主体在婚姻家庭关系和家庭生活的各个方面都享有平等的权利，承担平等的义务。其中的平等包括的内容很广泛，生育权作为公民的基本人权当然在此范围之内，所以男性与女性一定应享有平等的生育权，如果单纯地强调女性生育权的保护，这不仅剥夺了男性的生育权，更是违背了婚姻关系的平等原则，也是对生育自由的否认。2•生育权不是夫妇的特权，未婚者也享有生育权长期以来，人类自身繁衍的主要途径和方式是通过男女两性婚内的自然生育，但在实际生活中，任何社会都未能完全禁绝非婚生育，非婚生育子女的现象从古至今都存在。一般而言，亲子关系是基于婚姻关系产生的，但亲子关系只能通过婚姻关系才能产生的推理是不成立的。我国《妇女权益保护法》第47条规定：“妇女有生育的自由，也有不生育的自由”，这里并未规定必须是有合法婚姻关系的妇女，生育后代方式多样化的时代已经来临，而不单单只是夫妻性生活这一单一模式，不赋予独身者生育权，就剥夺了那些无配偶或者丧失配偶的人延续后代的正当权利。随着现代文明的不断发展和社会观念的转变，愈来愈多的人特别是年轻人逐渐认为生活方式可以有多种选择，而不仅仅是婚姻一种，人们正在逐渐地接受单身、同居等生活方式。但是，人们不选择婚姻方式生活，并不代表他们不想生育后代。对选择单身、同居等生活方式的人限制其生育后代的权利，这无疑是一种人权上的限制，是有悖于人性的。未婚者的生育权同样应当得到法律的认可和保护。3•将生育权的主体界定为全体夫妇和个人不会动摇我国的计划生育制度我国政府自上世纪七十年代初把计划生育作为公民一项基本的义务写入宪法，同时将其纳入国家发展战略。我国在努力实现人口与资源环境协调发展的过程中，制定人口政策首先考虑的是人的生存权。只有在生存权得到保护的前提下，人的其他基本权利才能得以实现。勿庸置疑，计划生育作为一项基本国策必须长期坚持。因此，不少学者认为，如果将生育权的主体界定为夫妇和个人，会动摇我国的计划生育制度。(www.66L)本文认为，其实这种担心是多余的。首先，即使在规定生育权仅能由夫妻享有时，非婚生育现象也是存在的。既然如此，我们何不在法律上正视非婚生育，并用适宜的制度将不利影响减到最小，甚至消除呢。通过限制妇女的生育年龄和生育数量，就可以达到与计划生育相同的效果，比如可以限定单身者行使生育权必须达到一个法定的年龄，生育的数量比照已婚夫妇确定。毕竟一个国家新生人口的数量是由育龄妇女的生育数量决定的，而不是由婚姻状态来决定的。其次，现代社会的人均是“理性人”，未婚生育所要承担的社会压力、经济压力以及舆论压力，我们都十分清楚。人们在不具备未婚生育的能力下，不会因为国家承认了独身者的生育权而贸然进行未婚生育的行为。反之，那些执意未婚生育的人，也不会因为国家不承认个人的生育权而不实施未婚生育行为。再则，公权力对生育自由的介入应有合理的界限，设定适合的生育权维度，做到以人为本，公平和公正。如果仅仅为了实施计划生育制度而彻底的否认掉个人的生育权，是违背以人为本的法理精神的。适当地采取限制性生育政策，将公民个人的生育权与整个国家的福利相平衡，这才能真正做到法律与社会的和谐统三、生育权的法律属性（一）生育权是一项基本人权生育权是一种基本人权早已成为国际社会的共识，联合国在1984年及1994年的国际人口与发展会议上重申了生育权的定义，并将生育权作为基本人权。人权是指“作为人，人人都有的权利”。“人权是做人的那些必需的条件。人权是衣、食、

住的权利，是身体安全的保障;是个人'成我至善之我'，享受个人生命上的幸福，因而达到人

群完成人群可能的至善，达到最大多数享受最大幸福的目的上的必需的条件。”人权主要有

三种存在方式和状态，就是应有权利、法定权利和实有权利。应有权利即按照人的本性所应

当享有的权利，这是人之所以作为人在道德上所具有的标志和属性，是人与其他动物的根本

区别，也是法定权利产生的主要依据和前提。法定权利是应有权利的法律化，即一个国家的

宪法、法律和法规等将人们应当享有的权利用法律的形式规定下来，赋予它们以法律保护和

实现的权威性、强制性和规范性。实有权利是人权主体在现实生活中实际享有的权利。“基

本人权是人的首要的基本的权利。基本人权是那些源于人的自然本性和社会本质，与人的生

存、发展和主体地位直接相关的，人生而应当享有的、不可剥夺或转让，且为国际社会公认（www.66L）的普遍权利。”对于基本人权可以从两个角度来理解：从集体的角度来看，一个国家和民族的基本人权是生存权和发展权，这是一国的内政，不受别国的干预;从个人的角度来看，基本人权的核心是人的尊严和价值，表现为自由权、平等权、安全权和财产权。生育权的基本人权属性根源于人类生育行为的双重属f—自然属性和社会属性。人类生育行为作为一种自然行为，是保证人类种群的繁衍、人类社会存续的自然前提。而作为一种社会行为，生育不仅要遵守自然规律，还要遵守社会规范，具有社会性。生育权，作为一种自决权，体现的是人的意志自由、身体自由和行为自由，而意志自由、身体自由和行为自由是人作为人所应具有的权利。所以，生育权是一项基本人权。（二）生育权是一项民事权利由于生育既涉及个人权利，又涉及公共利益，而且国家规范生育行为的法律并非是单纯的公法属性的法律或私法属性的法律，而是兼有两种属性的纬土会法”。在实践中，主体要生育，还需要向计划生育部门提出申请，获得准生证。一些学者因此认为生育权是一项公权利，需通过行政授权才能行使。然而本文认为，生育权是私权，是一项民事权利。日本学者美浓部达吉在论及公私权时，提出，“公法关系的权利义务，在某种程度内是带有'相对的'意义的，即权利中含有义务性;而义务中含有权力性。这就是公法关系的权利义务和私法关系的权利义务不同之处。”他还认为：“所谓私权，只是存在于私人相互间的权利，国家对之处于第二者的关系。反之，若为公权，国家或公共团体本身居于当事者或义务者的地位。因此，国家对人民权利的保护方法，因公权或私权而有显著的差异。”马克思也曾指出：“公民参与国家事务的政治权利即公权利，这种公民权是同政治共同体想结合的权利；而私人所享有的生命、自由、财产、平等和安全等权利，是私权利，这种权利是建立在人与人、个人与社会共同体相分离的基础上的权利，即作为封闭于自身、不受社会国家）干预的权利，属于私人利益范畴;而公民犬的内容则是'参加这个共同体，而且是参加政治共同体，参加国家。这些权利属于政治自由范畴，属于公权利的范畴'。”显然，生育权不属于政治自由范畴，而是属于私人所享有的自由权利，应当是私权利。虽然国家有基于统治关系对生育进行管理，但这是国家的生育管理权，不同于私人的生育权。国家并不能直接决定主体必须生或者不生孩子。另外，从民法角度来看，民法调整平等主体（www.66L）之间的人身关系和财产关系，生育权的人身属性不言而喻，就其主体而言，纠纷都是发生于平等主体之间的，例如妻子与丈夫之间，孕产妇与医院之间等等;其次，在生育权法律关系中，主体享有生育权，其他主体则负有消极不作为义务，即不能妨碍、侵害主体行使生育权,这是平等主体之间的关系;再则，生育权是自然人基于自己的意愿决定是否生育子女以及如何生育子女的一种自由，生育权的核心直接指向是自然人的意思自治,而意思自治是民法的本质所在。所以，生育权是私权，是一项民事权利。（三） 生育权是人身权生育权是一种人身权，这点在学术上没有争议。人身权是指民事主体依法享有的，与其自身不可分离亦不可转让的没有直接财产内容的法定民事权利。生育权作为一种人与生俱来的基本权利，无论人的先天或后天条件存在何种差异，他们都享有平等的生育权，不能让与或放弃;生育权又是一种没有直接财产内容的权利，不能用金钱来计算和衡量生育权还是一种与人身不可分离的权利，它不能脱离人身而独立存在。由此可见，生育权具有人身权一切的特征，因此它从属于人身权。（四） 生育权是人格权人身权分为身份权和人格权。生育权到底是属于人格权还是身份权?主张生育权是身份权的学者认为，生育权属于夫妻身份权范畴,只能基于妻子或者丈夫的特定身份而产生，基于婚姻关系的存在而为夫妻二人共同享有。“身份权说”将婚姻关系和夫妻身份作为生育权的基础，显然否定了那些无配偶者或者丧失配偶的人繁衍后代的权利，更不要说那些不能生育者、同性恋者的生育权了。？本文认为生育权应当属于人格权。“人格权是指民事主体专属享有，以人格利益为客体,为维护其独立人格所必备的固有权利。”生育权的人格权属性表现如下：生育权的享有不以具有特定身份为前提生育行为既是人作为高等动物生物机能的表现，又是个人生命延续和家族存续的前提,是一种同时具有自然属性和社会属性的天赋人权。它是自然人基于出生而享有的权利，不以配偶身份或婚姻关系存在为前提。前面已经说过，生儿育女是自然人的普遍化需求，每个人(www.66L)都应平等的享有这种权利，将未婚者排除在生育权主体之外不符合现代社会以人为本的理念。生育权是维护主体独立人格所必需的权利“生育权所体现的生育意志自由是主体精神存在形式的重要组成部分，并间接地对主体物质存在形式的维护与延续起着重要作用。”对生育问题的决定权既关乎个人的人身安全和生命健康，同时又是人类追求生命永恒、延续自我生命的一种方式。生育权还涉及个人的私生活，与个人的人身自由、精神自由、生活方式以及未来的发展密不可分，可说是个人隐私权的一部分。美国最高法院法官奥康纳曾对生育问题与个人尊严和自由的关系有过一段精辟的论述：“我们的法律提供了宪法保护，允许个人去决定婚姻、生育、避孕、家庭关系、抚养子女和教育。这些事物涉及人在一生中可能做出的最秘密和私人的抉择;这些抉择对人的尊严、自主以及第14修正案所保护的自由具有中心意义。在自由的中心，乃是个人行使权利，以自行定义其存在、意义、宇宙以及人类生命奥秘的观念。”所以，生育权是维护主体独立人格所必备的权利。3•生育权的客体一一生育利益属于人格利益，而非身份利益人格利益是指人的人身和行为自由、安全以及精神自由等利益。身份利益是指权利主体基于一定身份所取得的利益，如配偶之间的相互忠诚、父母对子女的保护和教养。生育权所针对的生育利益，是指主体通过对自己生育能力的支配和生育行为的控制，进而选择自己想要的生活所体现出来的一种利益，其中所体现的是人的行为自由。生育利益从本质上讲是属于人格利益而不是身份利益。综上所述，生育权是一项人格权。身份权学说的学者在概念认识上存在混淆，“享有权种'和“行使权利”是两个概念。我们说个人享有生育权不代表其能不受限制的行使生育权，任何权利都不能不受限制的行使，不然一定会损害到别人的权利，不受限制的权利得不到真正的保障。在法律上，个人的生育权不能被否认，但是在现实层面，基于主、客观等各种原因，权利是会受到限制的。四、生育权的内容(www.66L)1974年《世界人口行动计划》第14⑴段对生育权的内涵作了详尽的阐述：“所有夫妇和个人都享有自由负责地决定其子女人数和生育间隔以及为达此目的而获得信息、教育与手段的基本权利。夫妇和个人在行使这种权利时的责任是应考虑他们现有的和将来的子女的需要，以及他们对社会的责任。”由此可以看出生育权的主要内容包括生育决定权、生育信息知情权以及生育行为的基不——生殖健康权。生育决定权生育决定权，是指夫妇和个人在是否生育、何时生育以及以何种方式生育的的问题上，在法律允许的范围内进行自由选择做出决定的权利。生育决定权是生育权的核心，最能体现生育自由的实质。只有充分的确认生育决定权并切实的加以保护，才能从根本上保护好生育主体的生育权。生育决定权主要包括：1•决定是否生育的权利所有的夫妇和个人，都有权利决定生育或者不生育，不受其他任何人的干预。当然，这种权利要符合国家的计划生育政策，在保障人口质量、优生优育的前提下行使，如果有人干涉生育权主体行使这种权利，权利人可以请求司法救济。公民既然有生育的自由，同样享有不生育的自由，随着避孕技术的完善，生育行为变得可以控制，生育主体通过采取短效避孕、实施绝育手术或者堕胎等方法，都是在行使不生育的权利。2•决定何时生育的权利怀孕和生育将孕育和产生新的生命，会给母体和相关人员带来生理和心理的影响，产生新的社会关系，因此怀孕的时机对生育者来说非常重要。生育年龄客观上受到自然育龄的限制，女性通常为15到49岁之间，此外也会受到一国相关法律的限制。以降低生育率为目标的国家，往往通过提高法定婚龄，宣传晚婚晚育来达到目标。控制生育时间的措施，在我国主要是通过规定法定婚龄和生育间隔来实现的，法定婚龄为男22周岁，女20周岁。我国原则上实行一胎制，夫妻双方均为独身子女的可以生育第二胎。在允许生育二胎的部分农村地区，通常规定需要间隔四年。我国公民在计划生育政策的指导下可以自由决定生育时间。3•决定以何种方式生育的权利(www.66L)夫妇和个人可以选择的生育方式主要有自然生育和人工生育两种方式。自然生育，即是通过正常的男女性行为而产生与自己有血缘关系的下一代。这是最原始、最没有争议、最被广泛采用的生育方式。人工生育是为了满足生殖能力有缺陷的人想要拥有子女的愿望，随着科学技术的进步而逐渐发展起来的，一般包括人工授精、试管婴儿、代孕和克隆技术。但是在我国法律上认可的只有人工授精和试管婴儿。夫妇和个人在法律允许的情况下，可以选择通过自然生育、人工授精或试管婴儿的方式实现生育权。生育信息知情权行动的自由源于精神的自由，而精神的自由取决于人们对信息的掌握，主体只有在充分了解与生育相关的信息的前提下，才可能做出真正自由的选择。对生育信息的知情是生育决定权的前提。生育知情权是指所有夫妇和个人对与自身生育相关的信息所具有的了解知晓的权利。生育知情权的类型分为外部的知情权和生育主体相对的知情权。1.外部的知情权外部的知情权是指政府、医院以及相关机构有义务将与生育权主体相关的生育信息告知给公民。《进一步执行<世界人口行动计划〉的建议》指出：“各国政府应刻不容缓的普遍提供关于达成所希望的子女人数的资料、教育和方法，帮助夫妇和个人获得他们所期望数目的子女。计划生育资料、教育和方法应包括所有医学上认可的、适当的计划生育办法，包括自然的计划生育，以确保民众能够根据变动中的个人和文化价值做出自主自由的选择，应特别注意人口中处于最脆弱地位和最不易接触到的人群。”为履行该项公约的国际法义务，我国也出台了相关规定。《人口与计划生育法》第13条规定：“计划生育、教育、科技、文化、卫生、民政、新闻出版、广播电视等部门应当组织开展人口与计划生育宣传教育。大众传媒负有开展人口与计划生育的社会公益性宣传的义务。学校应当在学生中，以符合受教育者特征的适当方式，有计划的开展生理卫生教育、青春期教育或者性健康教育。”第33条规定：“计划生育技术服务机构和从事计划生育技术服务的医疗、保健机构应当在各自的职责范围内，针对育龄人群开展人口与计划生育基础知识宣传教育，对已婚育龄妇女开展孕情检查、随访服务工作，承担计划生育、生殖保健的咨询、（www.66L）指导和技术服务。”第34条规定：“计划生育技术服务人员应当指导实行计划生育的公民选择安全、有效、适宜的避孕措施。”总之，政府机关以及相关的执行医疗保健计生职责的部门都负有该项告知义务，告知的内容主要包括与生育相关的法律法规和政策、国家允许或推荐使用的生殖技术、与生育相关的知识等。特别是在生育主体选择用人工生殖的方式行使生育权时，医院有向生育主体告知相关信息的义务。但是，在我国为了防止生育权主体因为“重男轻女”的思想而堕胎，禁止医院告知生育权主体胎儿的性别。2•生育主体相对的知情权生育主体相对的知情权,主要是指生育关系伙伴之间有相互告知与这段生育关系相关信息的义务。在自然生育方式下，生育伙伴是指配偶、同居异性或其他基于生育意愿而与主体发生性行为之人。我国的法院在一些案例中，也都判决妻子隐瞒丈夫擅自堕胎、避孕，侵犯了丈夫的生育权。如一起案例中，妻子王玲（化名）就瞒着丈夫采取宫内节育器避孕，导致两人一直没有孩子。因感情破裂，妻子王玲向法院起诉离婚。法院审理认为，王玲采取宫内节育器避孕节育措施，并一直对王某隐瞒此事，侵犯了王某的生育权，王某要求精神抚慰的主张，合情合理，一审判决：准予双方离婚，妻子王玲赔偿丈夫王某精神抚慰金2000元。在自然生育时，生育关系伙伴一般应当将自身身体和生理情况、生育意愿、生育机能、避孕节育方式以及怀孕、生育及节育状况告知对方。例如有的配偶隐瞒自己生育机能欠缺、避孕以及堕胎的事实，实际构成对配偶生育知情权的侵犯。配偶之间互负告知义务，通常没有争议。但是在非婚姻关系中，双方是否负有告知义务呢?一般观念不认为非婚同居男女负有相互告知的义务，如果不告知即认为侵犯男方生育权显然与社会观念不符，也会增加无谓的诉讼。因此我们可以说未婚男性的的生育知情权要让位于女性的隐私权。（三）生殖健康权(www.66L)生殖健康(reproductivehealth)是人口、计划生育和公共卫生领域的一个新概念，是近年来才不断发展和完善起来的。生殖健康权，是指生育权主体健康生育的权利。1994年9月，《国际人口与发展大会行动纲领》对“生殖健康”做了全面、科学的定义：“在生殖系统及其功能和过程所涉一切事宜上身体、精神和社会等方面的健康状态，而不仅仅指没有疾病或不虚弱。生殖健康表示人们能够有满意而且安全的性生活，具有生育能力，可以自由决定是否生育、何时生育和生育多少。人们有权获知安全、有效、负担得起和可接受的计划生育方法，有权获得适当的保健服务，使妇女能够安全的怀孕和生育，向夫妇提供生育健康婴儿的最佳机会。”生殖健康权是生育权主体实现生育权的基础，没有健康的生育能力，主体无法顺利行使生育权。如果只能通过人工生殖技术来实现生育权，实际上也是对生育权的一种限制。生殖健康权包括以下几个内容：1•主体享有生殖器官保有权未经主体同意，对女性卵巢、子宫的损害，对男性生殖器的损伤等，就构成对生殖器官保有权能的侵犯。南通市儿童福利院将两名智障少女送进医院做了子宫切除手术，此事引起民众的极大愤慨，这就是一起摘除生殖器官而造成的侵犯生育权的案例。未经生育权主体同意而采取不实质性损害生殖器官但破坏其生殖功能的行为也是对生育权的侵犯，例如实践中有医生不经主体同意而在其体内放置节育环，或者取出节育环后再告知其已经取出节育环的行为，都是对生殖功能的破坏，阻碍生育权利的实现，构成侵犯生育权的行为。2•主体有通过科学技术恢复生育能力的权利有的夫妇和个人因为天生的缺陷或是后天伤害导致缺乏生育能力,通过现代科学的医疗足以恢复主体生育能力的，主体有接受治疗的权利。妇女有安全妊娠、分娩，并保证母亲、婴儿健康的权利生育权主体在孕前有权借助医疗手段规避遗传病的发生，从而孕育健康胎儿。有这样一个案例：2000年12月20日，怀孕32周的徐女士到上海市中心一家颇有名气的妇产医院做(www.66L)例行的产前检查。B超的结论是：羊水过多，胎儿肠下段部位可能梗阻，为一畸形儿。夫妇俩经过痛苦的抉择，决定把孩子流掉，医院决定通过注射“利凡诺试剂”致使胎儿死亡后将其引产。结果引产的医生将打胎儿的针扎偏了位置，没有打中胎儿的心脏。12月29日凌晨，孩子早产两个月降生了，竟然是个健康的男孩。徐女士以医院侵犯了生命权和健康权为由，向法院提起了包括误工费、精神损害等赔偿的诉讼。2003年11月，经法院调解，原被告达成和解协议，医院一次性赔偿原告55000元。其实该案即侵犯了主体的生殖健康权。只是当时民法上还未有对侵犯生育权的相关规定，徐女士只能以侵犯生命权和健康权为由起诉。这也说明，我国亟待从立法上对生育权作出规定，以便公民合法有效的维护自己的权利，同时指导司法活动。很多人认为生育权的内容包括生育请求权。即“生育主体有请求自己的关系伙伴帮助自己进行生育的权利。”因为在生育权实现的常态下，一方需请求另一方予以配合才能完成生育，这是基于生育的自然属性所决定的。只有双方在生育问题上达成合意，生育才可以在不违背双方意愿的情况下实现。这种彼此向对方提出生育请求的权利就是生育请求权。但是,生育请求并不是法学意义上的请求权。生育请求固然是生育权实现过程之中一个常有的现象，但其并非生育权的权能。首先，生育权属于人身权，人身权的一个最根本的特征就是“具有绝对性和支配性”，生育权属于人身权的范畴就意味着它具有直接支配性，排斥请求性的存在。其次，生育权属于生活上的情而不是法律上的请求权，法律上的请求权本质上是一种要求，意味着对方必须为一定行为或不为一定行为，我们试想，如果生育权是法律上的请求权，那对方是否必须为生育行为呢?这显然是不合理的。所以，生育请求权并不是生育权的内容，而是生育权受到妨碍时权利主体的救济措施。五、生育权的冲突解决模式目前学界一般认为侵害生育权的类型主要有夫妻之间内部侵害生育权以及外部侵害生育权。（一）夫妻之间侵害生育权1.夫妻一方要求生育，而另一方不同意(www.66L)南阳市方城县的王玉明在妻子杨丽娟怀孕,因未在计生部门办准生证的情况下，两人协商去堕胎，但丈夫提出头胎生的孩子聪明，不同意她去，如执意要去，得给其打个保证书，保证以后怀孕生下儿子，如在两年中不给生子自愿赔偿生育权安慰金78500元。但是，杨丽娟堕胎后一直没能怀孕，在外打工时还曾起诉要求离婚。后王玉明向方城县人民法院起诉,要求妻子履行承诺，怀胎生子，并支付侵权赔偿金78500元。这是一起丈夫要求生育而妻子不同意生育的案例，由于丈夫和妻子就生育问题自愿达成了协议，在民法上，妻子未能履行承诺，应当按照协议的内容赔偿丈夫生育权安慰金。新婚夫妇赵军林和张琴琴，领取准生证后开始了孕育新生命的征程。然而，就在丈夫怀着期盼的心情等待孩子降临人间之时，妻子到医院偷偷实施了堕胎手术。曾经温馨的家庭骤起巨浪,愤怒的丈夫走上法庭，在起诉离婚的同时，向妻子索讨侵犯其生育权的精神损害抚慰金10000元。县法院对丈夫的生育权侵权诉讼请求未予认可，最后以调解了结此案。此案中，妻子未告知丈夫擅自堕胎，侵犯了丈夫的生育权，破坏了夫妻感情，丈夫因此起诉到法院要求离婚，并请求赔偿生育权侵权的损害抚慰金。法院应当支持丈夫的诉讼请求，因为妻子在堕胎前不与丈夫商量，忽略丈夫的感受和权利，构成生育权侵权。但是，夫妻双方之前未就生育问题达成过协议，立法司法上也没有生育权纠纷的解决办法，法官以调解结案也不失为一个好办法。以上两个都是丈夫想生育，妻子不想生育的案例，现实中也有妻子想生育，丈夫不想生育的情形。广州一男士因经济原因不愿要孩子，但29岁的妻子担心年纪过大生育困难且不忍心让父母失望，急于当上了“准妈妈”。她表示，如果丈夫坚决不肯要这个孩子，她决定自己把这个孩子养大。当夫妻一方的生育权和另一方的不生育权发生冲突时，法律该如何抉择？保护一方的生育权就会侵犯到另一方的不生育权，反之，保护一方的不生育权则会侵犯另一方的生育权。基于生育权的私法属性,夫妻双方可以在生育权纠纷发生前就签订与生育问题相关的协议，如果发生生育纠纷，可以按照协议的内容解决生育权冲突。在生育权纠纷产生后，夫妻双方也可以自行协商或者经调解解决生育权纠纷，并且法院在处理生育权问题上应当以调解为原则。但是，如果夫妻双方既未在事前达成相关协议，在事后也不能和解，法院该如何处理呢?在此我们可以分两种情况讨论：(www.66L)丈夫想生育，妻子不想生育在此种情况下，本文认为，丈夫的生育权应当让位于妻子的不生育权。因为生理上的差异使妇女在生育期间比男性要承担更多的责任，做出更多的贡献，放弃更多的东西。其次，虽然现代社会已经基本实现了男女平等，但妇女在社会中的地位实际上仍比不上男性，尤其是在农村，许多地区还存在重男轻女的现象，如果不在法律上对妇女的生育权给予更多的照顾，“夸大或是一再强调男性的生育权，无疑会带来更多的负面效应，如导致对女性自主流产的不公平指责和索赔，并在一定程度上使婚内强奸合法化"。最高人民法院民一庭主编的《民事审判指导与参考》一书中以信箱回复的方式对此问题表明过立场。该书认为，妻子私自堕胎不构成对丈夫生育权的侵犯，丈夫无权就此索赔。其理由大体是:自然生育过程是由妇女承担和完成，妇女应当享有生育的最后支配权。美国的司法实践也认同妻子流产无需丈夫同意的立场。在密苏里诉丹福德案中，美国最高法院认为，国家不能对怀孕最初十二个星期或者之前的堕胎进行约束和禁止。当医生和怀孕妇女作出了堕胎决定，国家不能要求以配偶同意堕胎作为先决条件。同时，美国最高法院还认为，妻子流产之前根本无需通知其配偶，以免对流产增加障碍。英国、澳大利亚、加拿大等国的法律和司法也都明确肯定，丈夫没有阻止妻子堕胎的权利。不过，在美国的宾西法尼亚州，法律要求妻子在实施某些类型的堕胎之前告知丈夫，以尊重丈夫对于生育活动的贡献，而且这对妻子不构成不合理的负担。但后来的判例为这一规则设定了4个例外，在这些例外情形下，妻子无需告知丈夫即可堕胎：丈夫不是胎儿的父亲丈夫不在身边且无处寻找；怀孕本身是丈夫对妻子施加暴力的结果;如果告知丈夫妻子将会受到身体伤害。本文认为，除了在例外情形下，妻子在自主避孕或者堕胎前应该告知丈夫，以维护和尊重丈夫的知情权，否则视为对丈夫生育信息知情权的侵犯。例外情形包括联系不到丈夫、妻子怀孕是丈夫施暴的结果以及如果告知丈夫会受到人身伤害的其他情形。在告知丈夫后，双方不能达成一致的意思，而丈夫缺乏正当理由，妻子自行堕胎、避孕的，不应当视为是对丈夫生育权的侵犯，只能视为是对男性生育权的限制。我国《婚姻法》第32条第二款第五项规定了“其他导致夫妻感情破裂的情形”，丈夫可以以夫妻因生育问题感情破裂为由，提起离婚诉讼，但不得要求精神损害赔偿。反之，如果丈夫有正当理由反对妻子堕胎或避孕的，妻子的上述行为则构成对生育权的权利滥用，应当对丈夫承担损害赔偿责任。正当理由包括：(www.66L)丈夫年龄偏大，再次生育可能性极低，或者妻子怀孕后丈夫因故已经丧失生育能力，妻子在此时行使生育权所得极小，或者有害无益，而对丈夫伤害极大。丈夫不想生育，妻子想生育在此种情况下，本文认为，妻子如果执意生下孩子，便构成对丈夫生育权的侵犯，其法律后果是妻子无权要求丈夫承担抚育责任，丈夫有权向法院提出离婚。因为权利与义务应该是一致的，既然丈夫明确表示不愿行使生育权利，而妻子又想行使生育权利，妻子便要承担行使权利的后果，即是抚育孩子的义务。并且胎儿是夫妻双方共同享有的，其命运应当由双方来共同决定，妻子擅自生下孩子已经侵犯了丈夫的不生育权，在此情形下还要求丈夫履行抚育责任显然是不恰当的。但是丈夫在离婚时要求精神损害赔偿的请求，法院不应当支持,因为此时妻子需要独自抚育孩子，已经是对侵犯丈夫生育权的一种惩罚了。2.夫妻一方与第三方生育侵害另一方的生育权陈强、徐花原本是对恩爱的夫妻。丈夫在泉州德化县城关打工.妻子因患眼疾留在家中照料家务。由于妻子与房东苏伟日久生情，进而发生性关系，徐花发现自己怀孕。2005年11月，产前检查中发现徐花身染梅毒，但此时来不及打胎，后产下女儿徐艳。当陈强得知徐花染上梅毒，怀疑女儿不是他的，于是停止支付徐艳的抚养费用。徐花没办法，要求作为生父的苏伟支付徐艳的生活费。苏伟拒付后，徐花起诉到法院，2007年2月9日，德化法院作出判决，经作亲子鉴定确认徐艳系徐花与苏伟的非婚生女；徐艳由徐花抚养，苏伟平均每月支付给徐艳抚育费3百元。2007年6月，徐花又到德化法院，要求与陈强离婚，经法院调解，2007年7月6日，双方自愿达成离婚协议。2007年6月26日，陈强和徐花再一次将苏伟告上法庭，要求徐艳的亲生父亲苏伟偿付抚养费及其他费用9193.39元，并要求苏伟赔偿陈强精神损害抚慰金。2007年12月12日，德化法院作出判决，认为亲子鉴定已经确认苏伟是徐艳的生父，苏伟应对徐艳负起抚养教育义务，应偿付给陈强代垫的抚养费及其他费用计人民币5445.8元。同时，苏伟在婚外情中充当第三者，造成陈强和徐花家庭破裂并导致离婚,作为有过错的第三者，他应赔偿陈强精神损害抚慰金人民币5000元。此案例比较复杂，但站在生育权的角度来看便十分明晰，徐花和陈强是夫妻，双方具有忠诚义务，行使生育权的对象只能是夫妻关系的另一方。徐花与苏伟的非婚生育侵犯了陈强(www.66L)的生育权，苏伟和徐花都应对陈强承担损害赔偿责任。其实对于非婚生育侵权，我国已有相关的司法解释，如最高人民法院于1992年4月2日在一次给河北省高级人民法院的复函中指出：在夫妻关系存续期间，一方与他人通奸生育子女，隐瞒真情，另一方受欺骗而抚育了非亲生子女的，其中离婚后给付的抚育费，受欺骗方要求返还的，可酌情返还。该复函确认了非婚生育的侵权性质，但未明确侵犯的是何种权利。本文认为，在婚姻关系存续期间夫妻一方与第三人生育，应当构成侵犯另一方的生育权。另一方有权因此向法院提出离婚，并请求返还已支付的抚育费，侵权方和第三人应当共同承担另一方的精神损害赔偿责任。（三）外部侵害生育权外部侵害生育权是指夫妻之外的组织或个人侵害生育权的行为，它又可以分为行政侵权和民事侵权。行政侵权行政侵权指行政机关在行使职权的过程中，超出法定范围违法控制夫妻的生育行为或违背法定程序给当事人合法生育设置障碍的行为。实际生活中侵害生育权的行政机关主要是生育行政机关。我国《人口与计划生育法》规定“严格依法行政”,但由于计划生育行政机关及其工作人员在行使行政职权的过程中,法律意识淡薄，在工作中有法不依，不按法律程序办事而侵害公民生育权的现象时有发生。如以计划生育为由而不允许符合生育条件的已婚夫妇合法生育，无故不发准生证;为达到计划生育指标对孕妇强制性堕胎、强制性人流、强制性绝育等。当行政机关（主要是国家计划生育管理部门）及其工作人员在行使职权的过程中侵害了公民的生育权并造成损害时，受害人可以通过行政复议、行政诉讼等行政救济途径获得行政赔偿。民事侵权民事侵权是指第三人通过行政手段以外的方法，妨碍权利人行使生育权的行为。第三人对夫妻生育权的侵害常见的有：（1）医疗事故侵害生育权(www.66L)一些医疗机构和计划生育服务机构，及一些不具备行医资格而非法行医者在进行相关手术时严重不负责任，导致病人生育机能障碍或永久性丧失生育能力，无法实现生育权。或是在医疗过程中不告知生育权主体相关的生育信息，不作为的侵犯了生育权主体的权利。非法侵害生育权人身体致生育能力减损、生育过程中断、胎儿畸生等交通肇事、暴力等行为，在侵害受害人生命健康权同时侵害了生育权，导致一些可依法生育子女的夫妻患上不育症或永久丧失生育功能行为。对以上两种情形，当事人可以采取民事诉讼以生育权被侵犯为由要求停止侵害、赔偿损害;对构成犯罪的应追究刑事责任。干预生育权人行使生育决定权江西某县一男子因车祸丧生，为传宗接代公婆硬是将去医院流产的媳妇拽回家，并轮流监视其一举一动，非要她生下遗腹子不可。公婆为了传宗接待，限制媳妇的人身自由，强迫其继续生育，显然是违背法律的。在生育过程中，生育权主体一直享有决定是否生育的权利，即使是已经怀孕的妇女，在生产的前一刻都可以自主决定是否继续生育，其他人不得干预、妨碍生育权主体行使权利。杨遂全在《新婚姻家庭法总论》中认为:原夫妻双方已协商决定并经过有关部门批准生育，不能因一方死亡而反悔，因此，独子死后公婆可依准生证阻止儿媳堕胎。如该女性坚持堕胎肯定给他人的独生子女合法生育权造成伤害，更不得用已经放弃的不生育的权利为自己的悔约行为作辩护。本文认为，此种观点实在难以成立。首先，原夫妻双方协议生育的决定是基于原夫妻双方的意思表示达成的，原夫妻的意思是以后共同建立家庭、抚育孩子，然而丈夫意外死亡,原协议所依据的事实基础已不存在，如果还要求妻子继续履行协议的约定，生下孩子，谁来代替丈夫同妻子一起经营家庭、抚育孩子?公婆就算做得再好，也不能取代一个丈夫、一个父亲的位置。况且妻子在生育过程中要承受巨大的心理压力和生理上的变化，甚至还会有性命之忧，只有在妻子自愿的情况下，才能保障其生育安全。其次，生育权作为一项人身权利，具有专属性，不可继承也不可转移，丈夫死亡后，生育权的主体就不存在了，公婆不能代为行使这种权利。既然原夫妻生育协议的事实基础和法律基础都不存在了，我们认为，此时妻子可以自主决定是否继续生育。(www.66L)六、生育权的立法建议目前，世界各国的法律已经承认生育权是公民的一项基本权利，大多数国家也对此做了明确、细致的规定。而我国有关生育权方面的立法目前表现出严重滞后的状态，只在相关的公法范围内有《宪法》、《人口与计划生育法》和一些相关行政法规予以调整，而