私募股权基金法律实务授课资料

私募股权基金法律实务及企业上市疑难问题解读

主讲人：李磊上海东方华银律师事务所合伙人律师中国国际金融论坛专家委员联系方式lileilawyer256@讲师简介李磊律师系国内私募股权投资领域专家型律师，是最先提供私募股权基金设立运营与投资退出全程法律服务的中国律师；李律师曾在地方证监会工作，在国内知名律师事务所担任私募股权投资研究中心主任，近八年来专注于企业私募投融资及境内外上市法律事务，现为上海联创、德丰杰全球基金、优势资本、汇丰银行、富鑫集团、四维资本等私募股权基金提供法律顾问服务。上海东方华银律师事务所是一家专注于企业私募融资、企业境内外上市法律业务的专业特色律师事务所，全部律师都从事资本市场法律事务，先后承办广西桂冠电力A股发行上市、南京国电南瑞科技A股发行上市、深圳中天通讯在英国伦敦AIM市场上市的中国律师；鹰牌控股公司(第一家以红筹形式在新加坡上市的中国企业)在新加坡交易所上市。李磊律师系中国法学会、清华大学、北京大学、上海交通大学“私募股权基金总裁研修班”和“私募股权投融资高级研修班‘唯一特邀授课律师；先后在中国平安集团、上海国资经营管理公司、中国工商银行上海分行等银行、证券公内部讲授私募股权基金法律问题和实务操作。

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50亿额度之内产业基金核准取代审批来源：中国经营报“以后不会再有计划审批的产业投资基金了，由各部委或者地方政府牵头组织建立行业性或区域性的产业投资引导基金（FOF）将取而代之。”6月初，深圳创业投资同业公会的秘书长王守仁告诉记者，“不再用上报发改委审批。”据记者了解，所谓“不用上报”有额度限制，即基金募集规模在50亿元以下。6月10日，杭州市市长蔡奇透露，该市将设立一个以促进该市企业上市为主要目标的产业投资基金，规模为48亿元，因此只需要在发改委备案。前述银行高层认为，渤海产业基金的前三项投资，与基金设立之初预期的环渤海地区急需产业扶持资金的初衷不符。

国内私募股权资深律师，上海东方华银律师事务所李磊律师告诉记者，产业投资基金在投向上是有地域或者行业限制的，比如以某一个区域或行业投资为主的产业基金，一般大约60%的资金都会在该范围内。

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本土创投分享VC大餐---“土鳖”探索本土模式“首华”是温州民间资本第一家试水的VC机构。从创办开始，林阿信就和许多温州商人一起探索起温州创投自有的模式。在谈到即将推出的创业板时，东方富海创业投资基金董事长陈玮表示：“如果说中小板当时推出由于没有实现全流通而导致象征意义大于实际意义，那么现在创业板推出之后，则在象征意义和实际意义上，都会对行业产生重大影响，而且必定会成功。”市场各方对创业板的期待一方面会使中国上市公司的质量不断提高，另一方面创业板的初始发展阶段会对上市资源有很大的需求，对于创投公司的价值实现也起到推动作用。除了人才因素以外，法律保障也是必不可少的环节。国内私募股权资深律师，上海东方华银律师事务所李磊律师表示：本土创投要想健康成长，就应该树立“继承与借鉴”的理念，继承本土企业家的吃苦耐劳和敢于创新创业精神，借鉴外资基金和国内优秀私募基金机构的管理理念和投资理念；应该重视创投过程中的法律风险、管理风险、道德风险。

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各路国资出手PE大量资本涌入加剧行业竞争除了最有效率的组织形式尚有待探索之外，国内PE市场发展亟须法律制度护航，尤其是从制度层面保证PE的资金来源。目前，PE的资金主要来自高端的企业和个人，比较分散，也不够稳定。而国外PE的主要资金来源是机构投资者，欧洲创业投资协会对1998年至2002年欧洲股权投资基金募集资金来源的结构分析显示，银行类约24%，保险公司约12%，养老基金约22%，基金中的基金(FOF)约9%。

国内私募股权资深律师，上海东方华银律师事务所李磊律师认为，现在市场上“钱”太多了，所以才不断有各类资本进入创投市场。另外还有一大原因可能是原本很多投资二级市场的“老板们”觉得二级市场机会少了，想给资金寻找“新的出口”。

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马云卷入微软收购雅虎案:有“控制权危机”2008年04月06日中国经营报

李磊律师发现，2005年10月，阿里巴巴与雅虎签订的协议中包括“优先购股权”的规定，即如果第三方收购雅虎，阿里巴巴可以优先行使回购权。李分析，按照该协议，如果雅虎决定将持有的阿里巴巴股份转让给微软，阿里巴巴的其他股东有优先购股的权利。阿里巴巴的其他股东包括阿里巴巴管理层和日本的软银。在雅虎被微软收购而发生控制权转移的情况下，股东协议中的优先认购权（RightofFirstOffer）条款是否成立，取决于美国纽约州法院的司法解释。

国内私募股权资深律师，上海东方华银律师事务所李磊律师认为微软是雅虎和阿里巴巴的同业竞争者，因此阿里巴巴在与微软、雅虎之间的谈判中、或者在谈判未果诉诸法院时，将有可能获得有利于自己的解释或者判决。对于阿里巴巴和马云来说，李磊可以想象到的最佳结局是，阿里巴巴以雅虎间接持有的支付宝股份与雅虎中国相抵，以10亿美元的代价赎回雅虎间接持有的淘宝股份，以25亿美元赎回雅虎间接持有的B2B公司股份。于是，对阿里巴巴来说，赎回雅虎所持全部阿里巴巴股份需要35亿美元。联系方式lileilawyer256@接受PE热点话题采访江作良辞职事件倒逼投资PE新规2008年06月28日

经济观察报

6月20日晚，易方达公告称该公司副总裁兼投资总监江作良已提出辞职。据悉，江作良8年前曾投资一家公司股权而该公司即将上市，易方达内部人士透露，“为了回避该公司上市后可能存在的利益冲突，同时为了消除公众的疑虑，他慎重考虑后决定辞职。”证监会权威人士表示，江作良的投资行为与国内法律法规没有冲突，对于证券基金从业人员进行股权投资一事此前国内尚无相关法规具体约束，现已在考虑做出相应规定。本报从多个途径获悉，监管部门对此事也将有所作为，证监会已经考虑出台相关规定，主要从要求报备和防止利益输送层面进行约束，该规定有望在不久后出台。

国内私募股权资深律师，上海东方华银律师事务所李磊律师透露，现行法规并没有禁止证券从业人员投资PE，发改委等部门和PE业界人士也在讨论做一个关于二级市场准入的规范，为投资PE设定门槛，“发改委牵头将在今年年底成立全国性的私募股权基金协会，将会以协会的名义作行业的监管研究和从业人员的自律规范。”联系方式lileilawyer256@接受PE热点话题采访

五城市拟建引导基金撬动创投资本扶持早期项目

张永平表示，杭州市浓厚的创业投资氛围是该创业投资引导基金的存在基础。据初步统计，杭州市获得杭州市、浙江省、包括国家各部委政府资金扶持的科技型企业就有1000多家。另外杭州市属于创业投资或者风险投资类型的公司有35家左右。已经在杭州市发改委备案的创业投资企业有13家左右。杭州市的产业投资基金的制定办法也正在酝酿中，总规模将在50亿元以下。

国内私募股权资深律师，上海东方华银律师事务所李磊律师昨日告诉《第一财经日报》，设立政府创业投资引导基金的最大目的在于招商引资，以吸引创投的方式来扶持当地的经济发展。目前，外资创投机构对于政府创业投资引导基金这一模式非常感兴趣，据此合作能直接将外汇转换成人民币，同时，可以省去投资项目报批的时间。联系方式lileilawyer256@

获“2008中国优秀私募投融资法律顾问”

为企业成功获得私募股权融资提供法律服务（参见人民网招商频道）

李磊律师已经为多家企业确定私募融资策略、设计合理融资方案、找寻合适的私募股权投资者、参与私募融资合同谈判、起草及完善提供全程法律服务；目前正在为晶立传媒、互力传媒、博杰传媒等十家企业提供私募股权融资方案设计、找寻合适的私募股权投资者及创业板上市专项法律服务。2008年1月19日—20日在北京钓鱼台国宾馆召开“2008中国国际私募股权投资论坛”，李磊律师被选为“中国优秀私募融资法律顾问。中国风险投资十年杰出贡献奖：成思危

中国优秀私募投融资法律顾问：李磊中国风险投资十年杰出投资机构：IDG技术创业投资基金、SAIFPartners、鼎晖基金管理公司、红杉资本中国基金、深圳创新投资集团、联想投资有限公司、德州太平洋集团、海富产业投资基金管理有限公司、北极光创投基金、中国宽带产业基金。（请直接上网输入“上海李磊律师”予以点击查询！）联系方式lileilawyer256@联系方式lileilawyer256@当前私募股权基金实务解读

当下最热门的话题是什么？为什么？前景如何？低迷时期的投资策略进入2008年，中国企业在充分享受30年改革开放丰硕成果的同时，更面临着前所未有的困惑。1、一方面，经济繁荣带来过剩的流动性，主要表现为纺织品、鞋业等低附加值的出口加工企业手中积累的大量资本，以及资本市场大爆炸给企业带来的过剩资本、“大小非”解禁的退出资本等；2、另一方面形势突变，人民币持续升值、劳动力成本上升、出口退税调整叠加而来；房地产市场、股票市场由热转凉又使企业不得不放弃原有的生产方式和投资“消化”渠道，如此，有钱了的企业一下子没了方向，企业被迫寻找非传统的“理财”方式。

本土民营PE在夹缝中突破浙商PE梦正酣！联系方式lileilawyer256@当前私募股权基金实务解读

3、银行联姻私募股权基金曲线进军企业直接融资银行与私募基金的联姻具体就是指私募基金把资金托管给银行，银行为私募基金客户提供一系列的金融增值服务。浦发银行则为私募基金推出了“PE综合金融服务方案”，包括PE融资支持方案、PE投资支持方案、PE投资后管理支持方案、PE投资退出方案以及PE托管支持方案。

本土基金募集渠道的新机遇！！联系方式lileilawyer256@

当前私募股权基金实务解读

然而，随着温州第一家民间PE——东海创投的半路折戟、证监会《上市公司解除限售存量股份转让指导意见》的出台，使企业把“钱”托给PE、VC的前途依然未卜。

企业是否还应该把“钱”托给PE？GP与LP之间的道德风险永远值得关注PE投资的前景究竟如何？

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当前私募股权基金实务解读

什么是私募股权基金？（PrivateEquityFund，PE）私募股权投资是指向具有高成长性的非上市企业进行股权投资，并提供创业管理和其他增值服务，以期在被投资企业相对成熟后通过退出实现资本增值的资本运作过程。投资者的兴趣在于退出后实现投资收益。指通过私募形式，获得较大规模投资资金，形成基金资产，交由基金托管人托管和基金管理人管理，基金管理人以“专家理财”方式，对非上市企业进行的权益性投资。投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险。

联系方式lileilawyer256@私募，英文是PrivatePlacement，指的是资金募集形式，如国内有很多的私募证券基金。PE也有公募的，如KKR公司2006年4月在阿姆斯特丹通过IPO的方式募集了主要从事Buyout的PE基金

当前私募股权基金实务解读

PE概念的认识误区private并非绝对“私募”在我国，“私有”与“公有”相对，把PE翻译成私有权益，会限制PE投资的范围，把国有权益排除之外，而目前国企改制正是海外PE和国内PE十分青睐的投资方向之一。private并非指“私有”

在成熟市场，“equity”（权益）不仅包括普通股权，也包括优先股、可转换优先股、可转换债券、可交换债券等类股权，甚至包括房地产产权等其他财产权益。“equity”不只包括“股权”PE并不只投“pre－ipo”PE投资的领域以上市前企业股权为主，但国外许多PE也喜欢投资已上市公司股权，而且已经进入中国公司（最新案例火箭资本购买华晨汽车股票），这类投资叫PIPE（PrivateInvestmentsinPublicEquity)，即“对上市公司非公开发行股权的投资”联系方式lileilawyer256@当前私募股权基金新问题、新动态

PE的类型和投资新策略2007年8月，里昂资本（CLSACapitalPartner）旗下衍生资本投资部门CLSAMezzanineManagement宣布将对新加坡上市企业亚洲水务有限公司发行总额为6,000万美元的结构债券和可转债券，这起案例使用的就是典型的夹层资本投资策略。夹层资本是一种介于股权投资和债券投资之间，可以非常灵活地组合二者各自优势的投资基金，此类基金投资者受益于公司财务增长带来的股权收益，同时兼顾了次级债权收益，结合了二者的优点，这种投资策略得优势在2007年明显展现出来：共发生9起总金额达8.43亿美元的案例。联系方式lileilawyer256@

当前私募股权基金新问题、新动态

PE的类型和投资新策略

2007年2月，以花旗领衔的私募股权财团，收购新加坡主板上市企业深圳蓝韵医疗84.3％的股权；同年8月，弘毅投资以3500万美元购买香港上市公司神州数码8.8％的股份，这两起案例属于PIPE类的投资。通过协议转让或定向增发等形式直接购买上市公司股票的PIPE类投资案例正在逐年递增，2007年虽然在广义IT和服务行业投资案例数与2006年持平甚至减少，但在传统行业里增加了四例。联系方式lileilawyer256@当前私募股权基金新问题、新动态过桥资金和重振资本兴起2007年，凯雷斥资1亿美元入主中国国内民营酒店业老大——开元旅业集团和中国太平洋保险；新加坡淡马锡、德意志银行和美林携手4亿美元投资广州恒大地产集团；高盛联合D.E.Shaw对冲基金2.5亿美元投资民营船舶制造企业——江苏熔盛重工等案例，投资额均在数亿美元以上，所采用的就是过桥资金投资策略。另外，2007年新增的唯一一起重振资本案例，就是由获得我国主权财富基金——中投公司（CIC）首笔投资而逐渐走进国人视野的黑石集团所投。2007年9月，黑石集团正式宣布出资6亿美元购入蓝星集团20％的股权，这是黑石集团对中国企业的首笔投资，也是目前私募股权投资基金在中国非金融类企业的最大一笔单笔投资，在2008年1月10日已经由发改委审批通过。联系方式lileilawyer256@当前私募股权基金新问题、新动态过桥融资：80年代末，投资银行开始在安排附属债务之前提供短期过桥融资，这笔融资通常需要在杠杆收购生效日之后6个月内偿还。优酷网近日刚刚获得了一笔来自美国硅谷的过桥贷款，即风险债权式贷款。内部人士透露，优酷此次获得的这笔资金来自硅谷的WesternTech，预计优酷必须在未来两年内连本带利的分期归还。同时该专家也认为这是优酷为防止股权稀释并解决成本压力的举措。

据业内人士介绍，WesternTech是硅谷风险债权基金的代表，这类基金与传统风险投资基金不同，更类似于银行贷款形式，条件较为苛刻，需要在指定时间归还并且指定用途，一般用于互联网公司的设备和带宽购买。联系方式lileilawyer256@当前私募股权基金新问题、新动态股市及估值回调PE和VC增加增值服务方能度难关虽然我们认为全球资本市场不可能会在6-12个月之内会有很大程度的恢复，面对油价高企、人民币升值等不利因素，我们也不能永远不投资。也有市场平淡时的投资方法，比如油价高企对新能源的投资反而是非常好的一件事。进一步挖掘有高附加值的制造业，只要公司的素质不错，中长期成长性比较好，今年不能上市，明年、后年也能上市，我们反而认为，市场调整可能是一个比较好的淘金机会，因为在资本市场价格下调之后，私募市场可投资的公司会调整到一个相对比较合理的水平。我们在做任何项目投资之前，都做好了“长期作战”的准备，一个项目从开始投资到最后退出有三到五年的过程，基本上是企业重塑的过程。在现在这种情况下，投资、评估、决策的过程会比较谨慎，在讨论企业是否值得投资的时候，更多是看重企业的现金流、盈利能力，未来一到两年资本支出的计划。联系方式lileilawyer256@案例1：鸡粪发电引来海外巨额资金

案例：福建有一家发电厂，想利用当地的鸡粪来发电，这样就可以节省大量煤炭。正当电厂为投资而发愁的时候，一家国外的机构、主动把钱送上了门，而且还不用还。这到底是怎么一回事呢？

知识点：所谓CDM，就是有益于减少碳排放的环保工业项目。目前，CDM项目主要涉及五个领域，分别是化工废气减排、煤层气回收利用、节能与提高能效、可再生能源、造林与再造林。按照2005年生效的《京都议定书》要求，发达国家必须在2008年至2012年间将二氧化碳、二氧化硫等5种温室气体排放水平，在1990年的基础上平均减少5.2％.但从减排成本上来说，发达国家比发展中国家高5至20倍，于是《京都议定书》同时规定，发达国家可以以资金援助和技术转让的方式，在没有减排指标的发展中国家实施环保项目。这样，发达国家不仅可以大幅降低减排所需的高昂费用，同时还可以卖出大量的设备和技术。另一方面，发展中国家也可以获得大笔资金进行环境污染治理。联系方式lileilawyer256@

案例2：新一轮旅游电子商务投资热

主营景区门票分销的旅游电子商务网站“驴妈妈”，这家新型旅游B2C网站，不久前成功吸收到第一批天使投资资金，投资人中既有像携程网创始人兼CEO范敏这样的行业风云人物，也有像上海团购网创始人兼CEO邓华金这样的电子商务专家。“驴妈妈”选择从景区门票分销切入，一定程度上折射出旅游电子商务已从单纯的“旅”向“游”过渡的趋势。这也是风投尤为看重的部分。

据悉，早在上个世纪90年代中后期，欧美诸多旅游发达的国家就已开始在景区的营销与分销方面利用互联网，为游客提供更为便捷的服务，进而实现旅游产品上游供应商、游客和电子商务运营商的共赢。根据美国旅游协会（TIA）报告，从1996年起，具有经常出行习惯的旅行者中51％的人会通过因特网获得旅行目的地信息及确认价格和时间。但在中国，围绕“游”的要素搭建的电子商务平台仍停留在初级发展阶段，明显落后于国外旅游发达国家。联系方式lileilawyer256@一、宏观风险因素分析缺乏激励制度、缺乏人才培养制度是中国风险资本运作体制的致命缺陷风险投资的融资渠道狭窄，缺乏风险意识教育缺乏政策法规环境、各地政府领导缺乏认识风险投资退出机制不畅、创业板推出了又如何缺少合格的风险投资家技术转换制度不完善缺少创新文化和创新机制联系方式lileilawyer256@

二、微观风险因素分析

法律地位的风险协议缔约不能与商业秘密保护的法律风险信息不对称的法律风险缺乏市场前景的法律风险操作风险知识产权合法性法律风险律师调查不实法律风险投资协议履行中法律风险上市不能的法律风险联系方式lileilawyer256@

风险之一：法律地位的风险

在我国新的《合伙企业法》于今年6月1日实施前，客观上来讲，“私募股权投资”的“私”字，的确给人一种非法或游走在法律边缘的感觉，但事实上，私募股权投融资只是表明其是在公开市场之外进行的募集资金行为，但并不是非法或法律位不明确，它是完全合法并受到监管部门认可和支持的。

在义乌等浙江资金丰沛的地区，发现近期“私人股权投资”颇为流行，越来越多民间资金开始投资非上市类公司的股权。如何区分“私人股权投资”与私募基金以及非法集资的法律风险？现在浙江这些民间集资与私募基金之间有什么区别？私募都不需要审批？私募基金都不谋求控制权？

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风险之二：商业秘密保护的法律风险

私募股权基金与投资者之间签订的管理合同或其他类似投资协议，往往存在保证本金安全、保证收益率等不受法律保护的条款。私募股权基金与目标企业谈判的核心成果是投资协议的订立，这是确定私募股权基金资金方向与双方权利义务的基本法律文件。在此过程中可能涉及三方面的风险：一是缔约不能的法律风险；二是谈判过程中所涉及技术成果等商业秘密保密的法律风险；三是缔约不当的法律风险。这些风险严格而言不属于合同法律风险，而是附随义务引起的法律风险。联系方式lileilawyer256@风险之三：信息不对称的法律风险

一是风险资本募集过程中风险投资家与风险投资人之间的信息不对称的法律风险二是项目投资过程中风险投资家与企业家之间的信息不对称导致的法律风险

联系方式lileilawyer256@风险之四：行业前景的法律风险

从稀缺向过剩转变价格的周期性波动联系方式lileilawyer256@案例：新疆龙润啤酒花问题尽管目前酒花仍处于供不应求、价格走高的局面，但随着酒花种植不断扩大，整个行业将从稀缺向过剩转变—风险来自于行业的过剩啤酒花产业的另一大潜在风险在于价格的周期性波动。

酒花具有很强的季节周期性。龙润的销售集中在每年的9月以后和第二年的春节之前，其余时间都处于备耕、种植和采收阶段，而这也在一定程度上影响了公司的现金流。“在春天农业投入的时候资金会比较短缺，但再过两个月公司就会有一些预售的订单，收到客户的预付款后，现金流就不缺了，因此这要分阶段看。另外，公司这两年扩产得非常厉害，农业投入很大，从这个角度看，现金流确实比较紧。联系方式lileilawyer256@案例：新疆龙润啤酒花目前，龙润的业务涵盖了研发、种植、初加工和销售，基本形成了一套完整产业链，相比之下，不少企业只占据产业链的某一个环节。产业化的发展思路向来是龙润的核心竞争力之一，因为它“无论从降低成本还是从控制质量方面都有很大的裨益”。此外，产业链光是完整还不够，“关键要看它是否牢固”，而这对于龙润来说“是个5年到10年的长期计划”。但不可否认的是，随着酒花的扩产，这种供不应求的局面最终会被打破。金纬坦言，三四年之后，酒花行业肯定会从稀缺向过剩转变。而这一点，也是不少投资人担心的问题。联系方式lileilawyer256@案例：凯明倒闭，本土IC设计危险本土IC设计业人才与经验不足是重要原因中国IC设计产业正式发展时间不长，人才与经验不足是目前困境的重要原因，这个问题既体现在广大设计与销售人才的缺乏，同时也体现在高级管理者的经验不足。在本土高端IC设计人才匮乏的情况下，海归技术专家回国创业做管理曾是IC设计公司创业的一种基本模式，但是CEO们“技术为王”的管理理念却容易将企业带入重技术，轻市场的局面，甚至出现产品与市场脱节的困境。这一点就体现在TD射频芯片和多媒体处理器的公司上。联系方式lileilawyer256@

风险之五：操作风险

现有法律框架下的私募股权基金主要有三种形式：一是通过信托计划形成的契约型私人股权投资基金；二是国家发改委特批的公司型产业基金，比如天津的渤海产业基金；三是各类以投资公司名义出现的、与私募股权基金运作方式相同的投资机构，而这种私募股权基金却处于监管法律缺失的状态。虽然我国私募基金的运作与现有的法律并不冲突，但在实施过程中又缺乏具体的法规和规章，导致监管层与投资者缺乏统一的观点和做法，部分不良私募股权基金或基金经理暗箱操作或违背善良管理人义务的行为，严重侵害投资者利益。联系方式lileilawyer256@

案例解读风险之六：知识产权风险

私募股权基金选择的投资项目如果看中的是目标企业的核心技术，则应该注意该核心技术的知识产权是否存在法律风险。案例6：搜狐等遭索赔10万视频网站因侵权“左右”为难柏林国际电影节银熊奖作品《左右》的网络版权拥有方北京乐视网把搜狐、新浪、六间房、优酷、酷六5大视频网站告上法庭。诉讼的理由是这5家公司提供非法的《左右》在线视频观看服务,侵犯了原告方的知识产权。据悉,对于视频网站提供非法侵权视频的诉讼在中国已有3起胜诉的案例。联系方式lileilawyer256@案例7:我乐网关停1月套牢2亿风投联系方式lileilawyer256@

风险之七：律师调查不实法律风险

一、存在的问题：1、专业人士尽职调查缺乏责任感律师重大失误！2、专业人士对尽职调查存在误解以什么眼光看待企业！3、专业人士尽职调查缺乏技巧天使投资人的调查方略！二、理念：1、尽职调查由哪些人或机构组成2、尽职调查是设计投资方案的基础3、尽职调查为投资项目决策作支持三、调查范围与要点

企业知识产权如何调查；企业人力资源如何调查

联系方式lileilawyer256@风险之八：投资协议履行中法律风险

风险投资协议履行过程中可能涉及的法律风险：一是关于风险企业法人治理结构二是关于股东权益保护联系方式lileilawyer256@案例：好孩子儿童用品劳工纠纷昨日，本报报道了好孩子儿童用品有限公司中国市场营销总经理白方（化名）向上海市卢湾区劳动争议仲裁委员会递交了《劳动争议申诉书》，要求公司赔付其包括基本工资、绩效奖金、保险金、工资补偿金等各类费用，共计1170余万元。昨日，白方告诉记者，好孩子公司已经出现了销售高管的离职潮，可能面临销售团队“空心化”的风险。申诉索薪超千万白方不愿意不明不白地离开，他向上海市卢湾区劳动争议仲裁委员会递交了《劳动争议申诉书》，要求好孩子兑现曾经的承诺。申诉人系有较高行业知名度和声誉的职业经理人，被申诉公司单方违约，变更其承诺的工作条件和收入待遇，拖欠各项薪资，且在无任何证据情况下，书面认定申诉人严重违纪、无工作能力、不努力工作，其行为已违背劳动合同履行过程中的基本诚信和义务，给申诉人造成了惨重的职业损失，给申诉人声誉造成了极为恶劣的影响。联系方式lileilawyer256@案例解读风险之九：上市不能法律风险招股书的矛盾据263招股说明书披露，263之所以选择在国内A股上市，与其目前确定的“通信增值”和“企业邮箱”两大主营业务用户都在国内有关，而且经过股权分制改革，国内资本市场被263管理层所看好。263是中国最早的互联网接入提供商之一，在老网民中有着一定的历史口碑，其后的发展也一直在摸索中曲折前行，并尝试过跳蚤市场、门户业务、免费邮箱等业务，最终还是“壮士断腕”，剥离与增值通信不相关的业务。

联系方式lileilawyer256@

案例解读风险之十：被投资企业管理人员不当

08年6月23日，东京交易所确认，亚洲传媒已被列入“监理”名单。理由是由于其董事长崔建平挪用公司资产为第三方公司做担保，使得传媒不得不修改2008年的财务预期，因此无法在规定时间内提交财报。按东交所的规定，外国在日上市公司要在6月30日之前向关东财务局提交2007年年报。若延误超过一个月的话，亚洲传媒就将面临被迫退市的尴尬局面。

联系方式lileilawyer256@《合伙企业法》存在的问题与歧义第二条有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。第六条合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。联系方式lileilawyer256@《合伙企业法》存在的问题与歧义第六十一条有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。第六十五条有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。

联系方式lileilawyer256@《合伙企业法》存在的问题与歧义第六十八条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：(一)参与决定普通合伙人入伙、退伙；(二)对企业的经营管理提出建议；(三)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；(四)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；(五)对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；(六)在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；(七)执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；(八)依法为本企业提供担保。联系方式lileilawyer256@《合伙企业法》存在的问题与歧义第七十一条有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。

第十四条设立合伙企业，应当具备下列条件：(一)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；(二)有书面合伙协议；(三)有合伙人认缴或者实际缴付的出资；(四)有合伙企业的名称和生产经营场所；(五)法律、行政法规规定的其他条件。联系方式lileilawyer256@私募股权基金设立的法律风险一、基金组织形态的合理选择

公司型基金的法律风险有限合伙型基金的法律风险契约型基金的法律风险外资基金参与人民币基金的法律风险信托型基金的法律风险联系方式lileilawyer256@公司制PK有限合伙制首先，公司制的基础是同股同权，而基金行业的基础是同股不同权，管理人虽然可能只放入1-2%的股本，但是对基金产生的利润却要享受15-25%的分成。其次，公司制的出发点是要保护主要股东在重大事项上的决定权，而基金管理行业的出发点却是要尽可能避免有限合伙人的过度干预。第三，公司制要假设公司可以永续运营，但是每一个基金都有自己5-10年的生命周期。有限合伙制在上述三个方面都比公司制更为灵活，也更适合基金行业的具体需要。在解决了双重征税问题之后，未来中国的私募股权基金还是应该以有限合伙制为主流模式。当然，具体的相关法律法规和操作细则还需要不断完善，但这不应该影响行业发展的主旋律。联系方式lileilawyer256@有限合伙：面临的问题？税收优惠创业投资的税收优惠如何享受？有限合伙：是资金的有限集合还是智力的合伙？合伙企业的不能成为股份企业的股东？合伙企业不能开立证券帐户？普通合伙人：是个人还是机构？中国法律与国外惯例的冲突联系方式lileilawyer256@母基金的设立什么是母基金？母基金的未来市场和前景母基金设立的关键问题与要点

联系方式lileilawyer256@

五、管理模式创新与发展探索

选择管理模式的核心理念选择管理模式的标准管理模式创新

联系方式lileilawyer256@私募股权基金设立的法律风险学员实战讨论：2、有限合伙人关注的法律问题管理费用如何收取等若干问题项目投资如何参与等若干问题企业如何监管等若干问题资金监管法律问题

联系方式lileilawyer256@私募股权基金设立的法律风险

学员实战讨论：

3、普通合伙人关注的法律问题

有限合伙人出资不及时或不到位问题普通合伙人能否管理其他基金的问题普通合伙人能否跟投的问题成立有限合伙企业最低多少钱？

联系方式lileilawyer256@专心成就事业专业成就共赢

专注成就未来-----李磊律师执业理念

联系方式lileilawyer256@私募股权基金运营的法律风险一、治理结构的效率、公平及优化问题

监控机制项目审议机制内部道德风险员工激励机制竟业禁止和关联交易问题

联系方式lileilawyer256@私募股权基金投资的法律风险一、投资标准和理念二、投资时的企业价值评估方案设计及选择三、投资时的反稀释条款设计四、投资时对赌条款设计五、私募投资合同内容六、投资后管理的法律风险联系方式lileilawyer256@案例解读：当前投资标准和理念养猪项目造林项目海运公司项目房地产项目祖传秘方项目电视台频道广告代理项目联系方式lileilawyer256@案例解读：当前投资标准和理念案例

南方一家经营家居装饰用品的京元公司。成立于1998年，直到三年前，她抓住了国际市场对草编工艺品需求爆炸式成长的契机，与国际大卖场签订了五年独家代工协议，由一家作坊式企业成长为当地最大的草编工艺品生产商，产能和销售额占当地加工能力和出货量的60%，对当地优质草编原料的供应享有重大话语权。

京元公司近4年的财务数据如下：京元公司目前的产能达到极限，国际市场订单已经出现积压。公司老板预计未来3年国际市场代工订单仍将以超过70%的速度增长，而国内市场也将于3年后迎来爆炸式增长阶段。为此，京元老板决定以私募方式引入1亿元股权资本，增强生产和供应能力，为此出让30%的股权。联系方式lileilawyer256@案例解读：当前投资标准和理念

案例分析私募基金投资京元公司的案例隐藏着一个“反科学”的逻辑。一般来讲，1元增量投资能带来多少增量收入是由投资周转率决定的。京元公司近4年的投资周转率均值为2.7倍左右，即，1元增量资本能带来2.7元增量收入，换言之，1元增量收入需要0.37元增量资本支持。

我们反过来看京元公司未来3年的增量收入12亿元需要多少投资增量支持，答案是4.5亿元左右。以目前京元公司销售净利率17%计算，3年间12亿元增量收入贡献的内部融资额（净利润不分配）为2亿元，则资本缺口在2.5亿元（4.5亿元-2亿元），这一数字是私募基金投资额（1亿元）的250%。也就是说，按照正常的逻辑，私募基金的1元增量资本，3年后只能换来不到5元的增量收入。联系方式lileilawyer256@企业私募股权融资理念许多企业家说，私募和直接上市相比，融资成本高、时间长、最终还得再去上市，大可不必。企业上市前，为什么还要私募呢？

你的企业到底是否值钱？一个企业从早期创业，到规模化发展，历经了创业者特有的坎坷，克服了种种因难，好不容易把企业给做大了。行业里也数一数二，自己感觉良好。可是投资者并不看好，给的市盈率太低，甚至不投，说资本市场上不喜欢咱们这样的企业。为什么？问题出在哪儿了，好像地里头挺好的庄稼咋就卖不出个好价来，甚至没人要呢？

应对策略：帮你做好私募前的重组，解决提炼投资主题、建立商业模式、重组业务模块、设计交易结构和法律结构、设计法律合同条款、完成审计、财务预测和企业估值、引入激励机制、投资者尽职调查等。联系方式lileilawyer256@企业私募股权融资理念如果企业不私募就直接去上市又会怎样呢？在国际资本市场土壤环境下，私募是养大一个未来流通性较强的公众化企业的孵化器和移植土壤。为什么诸多企业在国际资本市场上上市后一落千丈，为什么香港二板市场上市企业后市交易价全部跌破上市的发行价，几乎没有流通性？

二级市场的投资者就是买卖证券的短期消费者，没有耐心等着你长大；通过私募，企业已经进入了非公众的国际资本市场，投资者将企业的业务、财务、法律等各项指标调整到和二级市场上的基金投资者心里的标尺一样高。

经过锻造，企业进入公众的国际资本市场将会如鱼得水，在遇到资本市场地震时，抗震能力和功底将保证企业股票的成长性和流通性。联系方式lileilawyer256@投资条款清单(termsheet)详解

投资基金拟订投资清单条款的出发点1、确保投资人对企业的股权及比例；2、监督/控制公司决策；3、投入资本保值和增值；4、较为优先的退出渠道。对于渴望资金的企业来说，千万不能被动适应，而要主动学习提高，当对方了解了您的实力，谈判进程的主动权实际上就掌握在您的手里。从成功走向辉煌！联系方式lileilawyer256@一、投资的决策机制与流程BP、项目接洽初步分析发现价值商务谈判交易设计与投资报告投资决策增值服务与管理慎审调查定期管理报告投资决议，正式的投资协议投资建议书投资清单条款TermSheet尽职调查报告核数报告立项报告投资率：平均每收到100份商业计划书，5－10分会收到重视进行调查，最后只有1个项目可能投资。工作量分布：20％在挑项目，判断价值；50％对项目进行尽职调查；10％在谈判和设计投资方案；20％在投资后管理。联系方式lileilawyer256@

二、投资清单条款

一、什么是投资清单条款？二、投资清单条款有什么内容?三、签订投资条款清单对企业重要吗？四、何时签订投资清单条款？联系方式lileilawyer256@二、投资清单条款五、常见误区：1、是否具有法律效力？2、是否完成真正交易?3、是否可以或多长时间后可以与其他投资基金洽谈？六、存在的问题七、注意要点

联系方式lileilawyer256@二、投资清单条款八、核心内容1、谈判的焦点：企业的作价包括投资金额与股份作价，直接关系到投融资双方的利益注意要点：2、交易结构包括投资工具的选择、股权与债权的比例分配、利息或分红的比率、投资工具的转换条件，以及控制条款与保护性条款。

联系方式lileilawyer256@二、投资清单条款

八、核心内容3、双方的责任、权利以及风险规避条款，包括雇佣和服务条款、信息披露及真实性条款、清算和套现优先权、回购条款、费用承担和排它性条款，是对双方在投融资、将来的合作过程及合作结束时的责任权益和有关事项等较为详细的约定，为双方未来合作的顺利进行和企业的稳定发展奠定基础。

案例：我们是一家技术领先的医疗器械生产企业，有1家海外风险投资基金主动找到我们，经过紧张的前期谈判，他们希望与我们签署一份投资条款清单，开始尽职调查及最终确定投资合同，请问这份投资条款清单是否具有法律效应？我们最终获得投资的机会有多大？联系方式lileilawyer256@四、投资合同之估值条款一、公司的估值Pre-MoneyValuation任何风险融资最关键、核心的内容就是公司的估价(“Pre-moneyValue”)，它代表的是公司在没有融资前公司总的价值，该估价直接关系到风险投资机构每股的购买价格以及在投资后获得的股份比例。从投资者角度，公司估价（在投资前）越低越好，但是如果不合理地被低估，则会影响到创业者的奋斗激情并诱发道德风险。相反，对于创业者也不是估价越高越好，这样会给下轮融资带来困难，如果公司发展受阻，通常的反稀释条款(“Anti-dilution”)在下轮融资中也会对创始人股份比例起到稀释作用

价值评估（估值，Valuation）是资本市场参与者对一个公司在特定阶段价值的判断。非上市公司，尤其是初创公司的估值是一个独特的、有挑战性的工作，其过程和方法通常是科学性和灵活性相结合。

联系方式lileilawyer256@四、投资合同之估值条款收益法1、将企业未来预期的收益进行折现得出的企业价值。收益法是着眼于企业未来的经营业绩，通过估算企业未来的预期收益并以适当的折现率折算成现值.2、在收益法中，预期收益可以是现金流量、净利润、利润总额等各种指标，至于选择哪一种指标作为收益额，应根据所评估资产的类型、特点及评估目的来确定，目前比较常用的方法有两种：净现金流折现法和净利润折现法。净现金流＝净利润+折旧和XX－XX支出现金流折现法联系方式lileilawyer256@四、投资合同之估值条款

3、折现率的确定折现率是反映了资金的时间价值和投资期望的回报率，折现率的取值决定于被投资企业未来业务发展、潜在风险因素、投资的周期、退出的难度等诸多方面的因素，因此投资早期的企业，由于风险很大，折现率通常很高，一般选40％，甚至50％以上，对进入成长期的企业，一般选取的折现率在20～30％。

4、计算年限的选取

通常情况下一般选取5年作为一个基准时段，当然可根据企业经营的实际情况可延长或缩短，可选取3年～7年。联系方式lileilawyer256@四、投资合同之估值条款

案例：风险投资公司拟向一家创业企业投资500万元，根据企业的情况，对企业未来五年的销售收入、盈利和现金流量进行了预测，按净现金流折现法，风险投资公司应占企业多少比例的股权？联系方式lileilawyer256@四、投资合同之估值条款

三、影响估值高低的主要要素其一，视股票市场的状况，作为一种投资制度，股权投资和股票投资呈现较为复杂的替代和互补性，当股票市场趋牛时，一方面短期资金会趋向于选择流动性较强的股票市场，另一方面长期资金认为股票市场作为私募股权市场的退出市场，好的股票行情预示着好的股权回报行情；其二，项目的多少与追逐资金的比例如果追逐资金比较多，会形成买方竞争局面，项目市价会提高，可能会造成项目和股权泡沫；其三，基金管理人的预期，对私募股权退出价格的预期会影响基金投资的价格选择，如果预期价格较高，在相同的市盈率下，基金投资者则愿意接受较高的股权价格。

联系方式lileilawyer256@五、投资合同之对赌条款为何要对赌条款？什么是对赌条款？对赌条款是拿什么来赌？投资基金关于对赌条款设如何设计的？怎么理解对赌条款的估值调整？必须签订对赌条款吗？签订对赌条款有好处还是坏处?联系方式lileilawyer256@五、投资合同之对赌条款一、基本原理私募股权投资是一种信息高度不对称的资本游戏，具有很高的风险。金融家们使用各种金融工具试图消除这种风险，其中，引入对赌协议和期权条款，一直被认为是消除信息不对称引发的不确定性成本和风险的重要制衡器。二、对赌协议的定义对赌协议(ValuationAdjustmentMechanism)或直译为估值调整协议，指的是投资方与接受投资的管理层之间所达成的一项协议。在这样的对赌协议中，协议双方赌的是公司的经营业绩，而协议双方手中所持的股份则成为这场豪赌中的赌注。“对赌”中，赌的是“业绩”，“筹码”是股权！联系方式lileilawyer256@五、投资合同之对赌条款

1、按预计公司经营目标，浮动公司估值

2、通常是以财务指标作为基础，也可以用非财务指标

3、一般只在公司经营低于预计时，降低公司估值

三、对赌协议的法律条款设计

对赌往往在投资方与被投资方管理层均为股东的前提下展开，投资方一般只是投资，无力或无心参与经营管理。具体的作法：

双方先约定一个优惠的股权转让价格，当企业达到双方约定的经营指标时，投资方将一部分股权按约定的优惠价格转让给管理层;当企业没有达到经营指标时，管理层则将一部分股权按约定的优惠价格转让给投资。

联系方式lileilawyer256@五、投资合同之对赌条款四、对赌协议的主要内容对赌的核心是投资方和融资方对企业未来价值的不同预期，具体情况不同，对赌双方所关心的内容也不尽相同，双方根据各自预期对协议条款进行设计。1、国外对赌协议的内容

国外对赌协议通常涉及财务绩效、非财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层去向六个方面的条款。

（1）在财务绩效方面

（2）在非财务绩效方面（3）在赎回补偿方面

联系方式lileilawyer256@五、投资合同之对赌条款

五、国内对赌协议的内容

目前国内主要是外国投资企业与国内企业签订对赌协议。与国外对赌协议不同的是，国内企业通常只采用财务绩效条款，而且一般都以单一的“净利润”为标尺，以“股权”为筹码，其区别只是条款的设计。

根据协议条款，投资方通常有三种选择：一是依据单一目标，如一年的净利润或税前利润指标，作为股权变化与否的条件；二是设立一系列渐进目标，每达到一个指标，股权相应发生一定的变化，循序渐进；三是设定上下限，股权可依据时间和限制范围实现变化。联系方式lileilawyer256@投资合同之对赌条款

六、对赌协议的危险1、企业与出资方对风险评估水平的不对称，双方签订的“对赌协议”条款往往更有利于外资方，在这一过程中，企业承担了过多的风险。2、“对赌协议”很容易导致管理层不惜短期行为，企业自身的资源过度开发，以及将企业引向过度追求规模的非理性扩张之路。对大多数企业而言，由于内涵式扩张能力不足，要想在对赌中获胜，往往只能借助于规模扩张。3、“对赌协议”还可能在一定程度上破坏公司内部治理。容易导致企业重业绩轻治理、重发展轻规范，这从长期来看对公司的发展是有害的。联系方式lileilawyer256@投资合同之董事会条款董事席位BoardSeats

风险投资机构往往要求其有权在创业公司中任命一名或多名董事，董事席位的多少与公司总的董事席位以及股份比例有关。如果一个创业公司总计五个席位，创始人选出2名董事、风险投资机构任命2个董事、外部董事1名（“OutsideDirector”,这名外部董事一般系行业专家，并被创始人和风险投资机构所接受）的情况也比较普通。如果创业公司有2个或2个以上风险投资机投资，对于那些股份比例不大的投资机构，虽然无法得到董事席位，但是要求公司给予观察员席位（“ObserverSeats”）的情况也比较多。联系方式lileilawyer256@投资合同之期权条款期权期股；创业团队股权分配与期权池期权（Option）在一个给定的期限内以某一给定的价格（或在某一价格范围内）购买或者出售某种证券的权利。期权池（OptionPool，期权储备）非上市公司储备一部分股权用于未来作为期权发出。联系方式lileilawyer256@投资合同之期权条款投资人给被投资公司一个投资前估值，通常他要求获得股份是：投资人股份＝投资额/投资后估值比如投资后估值500万美元，投资人投100万美元，投资人的股份就是20%，公司投资前的估值理论上应该是400万美元。但通常投资人要求公司拿出10%左右的股份作为期权，相应的价值是50万美元左右，那么投资前的实际估值变成了350万美元了：350万实际估值+$50万期权+100万现金投资=500万投资后估值。相应地，企业家的剩余股份只有70%(=80%-10%)了。联系方式lileilawyer256@投资合同之其他条款竞业协议保证公司高层在一定时期内不做跟公司竞争的事谈判内容：哪些职能、哪些级别要为公司服务多久：IPO后1年？竞业期限：离职后1年、2年竞业的补偿生效条件投资决策委员会同意DD结果符合业务、法律架构设立等独家/排他条款给予投资人足够的时间做DD谈判内容：排他期30天、45天、60天、90天、120天？太长会延误融资保密TermSheet内容费用双方承担自己的中介费用企业承担封顶的律师费用联系方式lileilawyer256@投资后管理的法律风险要不要积极帮助公司发展帮助公司建立治理结构和管理系统帮助公司市场拓展、融资、寻找合作伙伴给经营团队自由发挥的空间定期召开董事会不能投资后就坐等收获不能仅仅依赖少数几个人不能盲目帮助，帮助要有针对性不能过渡限制经营者，使自己成为经营者不能等问题发生了才想到要去解决联系方式lileilawyer256@企业上市常见误区误区一上市是顿免费的午餐有些民营企业对股权融资成本不了解，以为是免费的午餐。其实，找银行贷款，融资成本是利息，上股市融资，融资成本就是“股息率＋股息增长率”。假设企业去年的股息率是8％，预计今年股息成长率是3％，那么今年的股权融资成本就是11％。因此，上市融资并不是免费的午餐。企业上市融资，必须保证募集资金投资项目的投资回报率高于“股息率＋股息增长率”，只有这样上市才是合算的。

误区二圈到钱就是上市成功

部分民营企业上市目的不明确，为上市而上市。以为只要上市融到钱，就是大功告成了。比如，某家企业在境外上市，融得了几亿元的资金。表面上看企业已经成功上市，但是它的产品市场在国内，不能享受上市带来的品牌效应。此外，由于上市不规范，原来许多产权问题、土地问题得不到有效解决，加上没有科学规划募集资金的投向，所募集资金产生的回报率低于股权融资成本。建议：民企上市应该选择合适的时机、合适的地点，规范上市。联系方式lileilawyer256@07-08年IPO企业审核未过原因分析

企业名称：大连华信计算机技术股份有限公司

时

间：2008-04-29保荐人：平安证券

总股本：20000万股发行股本：5000万股

审核未过原因

（1）大连华信首发招股书申报稿显示，公司近三年来自日本市场的收入占营业收入的75%以上，而且，日本市场也是其未来的开拓重点，预计今后几年内该市场外包软件开发业务占公司营业收入将继续维持较大比重。

（2）同时，公司客户主要为NEC、NTTDATA、日立、新日铁SOL、通用电气等企业，近三年，公司对前五大客户的销售收入占公司营业收入的比例分别为57.03%、55.19%和52