广告合同讲义课件

广告合同明确广告合同的种类1.广告代理合同2.广告设计、制作合同3.广告发布合同广告发布合同。是由广告发布者与广告主或广告主委托的广告经营者签订的书面合同。

广告设计、制作合同。是由广告经营者与广告主就广告作品的设计、制作所签订的合同。

广告市场调查合同。是由广告经营者与广告主就某一具体市场调查活动所签订的合同，对某一具体商品广告市场或某一具体市场商品广告的信息、效果进行调查，提供数据、资料等。

广告代理协议。是由广告经营者与广告主或广告发布者就某一具体商品、服务广告活动、广告发布业务所签订的代理协议。一般情况下，全面代理协议包括广告制作合同、广告市场调查合同和广告发布业务合同。一、广告经营者在广告合同中应遵守的规范对于广告经营者来说，这里所设计的主要是广告设计、制作合同要求的规范。1、广告设计、制作合同的概念是指广告经营者用自己的技术、设备，按照广告主的要求进行设计、制作广告作品，并获取约定报酬的协议。2、应具备的主要条款广告设计、制作项目设计、制作广告作品的数量和质量设计、制作广告作品的原材料的价格、数量和质量合同履行期限、地点、方式验收标准和方法价款和酬金结算方式、开户银行、账号违约责任双方约定的其他款项3、主要法律特征（1）未经广告主同意，不得交与第三方完成（2）不得任意改变设计、制作的内容（3）广告经营者要以自己的能力承担风险（4）属于有偿的劳动合同4、广告经营者应遵守的规范（1）应按合同规定的日期完成（2）以自己的力量完成业务（3）应按合同约定的原材料制作（4）应严格按照广告主的要求制作（5）在广告主未按期领取作品的保管期限内，应妥善保存二、广告发布者应遵守的重要规范（一）广告合同制度规范广告发布，利用一定媒介或形式发布各类广告，利用其它形式发布带有广告信息的经营活动。广告发布合同，广告发布者与广告主或广告主委托的广告经营者为发布广告而达成并签订的协议。1、广告发布合同应具备以下法律特征（1）广告发布者须独立完成广告发布，不得交与第三方。（2）广告发布者不得擅自更改合同内容。（3）广告发布合同属于一种有偿的劳务合同。2、在广告发布布合同当事人人中，广告发发布者应遵循循以下规范：：（1）按照广告发发布合同约定定的期限、地地点、方式完完成需要发布布的广告。（2）广告发布者者要接受广告告主或广告主主委托的广告告经营者对履履行合同的情情况进行检查查。（3）应如实向广告主或广广告主委托的的广告经营者者提供媒介的的覆盖率、收收视率、收听听率、人流量量等有关资料料。案例一：虚报发行量香港英文《龙虎》吹牛不犯法的的神话被打破破香港英文《龙虎》在1994年3月至1996年底，单是超超印报纸便达达1480多万份(没有上市而直直接拉到废品品收购站，仅仅仅为对付发发行公证核查查)，占该报两年年发行量的3成，成本高达达5100万元。《虎报》夸大发行量的的案件日前已已正式审结，，两名现任前前任英文虎报报高级行政人人员因串谋夸夸大该报发行行数量的罪名名成立，分别别被判入狱4至6个月，报社因因此在经济上上还受到相应应的处罚和制制裁。案例二：美国报界曝特特大丑闻《纽约日报》虚报发行量美国报界近来来又出丑闻:美国发行量排排名第六的报报纸《纽约日报》发行人路易斯斯·西托19日因虚报发行行量骗取广告告而辞职。这这是最近几十十年来,美国报纸发行行行业发生的的最大丑闻。。“我的做法是一一个流氓行动动”据报道,与西托一起辞辞职的还有《纽约日报》的西班牙姐妹妹报《今日报》的发行人。他他们辞职的原原因是涉嫌夸夸大报纸发行行量,以骗取更多的的广告商在其其报纸上做广广告。西托在在辞职时承认认:“我的做法是一一个流氓行动动,违反了诚信原原则。”《纽约日报》是美国的一份份严肃报纸,每天出版30至50页,周日多达二三三百页。根据据其号称70万的发行量,在美国居第六六位。本月19日,《纽约日报》以《压力导致问题题》的大标题刊登登了一篇长达达4000字的道歉信“我的过失”。文章的副标标题是,“为达到发行目目标的无情动动力和不惜代代价售卖的态态度导致了本本报的危机,并呼吁整个行行业进行改革革”。“订户死了,也不要把名字字删去”据调查,《纽约日报》扩大发行量的的做法从粗暴暴地派给不想想要该报的人人报纸到操纵纵行业规则和和造假。在2004年3月份前的6个月里,该报15.5%的发行量是在在大打折扣基基础上产生的的,折扣之大为全全美发行量最最大的20家报纸之首。。一个分销商说说:“上面告诉我们们:即使订户已经经死了,也不要把他的的名字从电脑脑中删去。我我们甚至得往往已经烧毁的的房屋里送报报纸。”（来源：北京京青年报2004）阅读案例，思思考广告发布布合同应包括括哪些条款（（p61）广告合同法律律规定一、广告合同同的特征1、广告合同是是要式合同2、广告合同是是双务合同3、广告合同是是有偿合同4、广告合同是是无名合同合同法律制度度内容提要合同法概述合同的订立合同的效力合同的履行合同的变更和和转让合同的权利义义务终止违约责任第一节合合同法概述合同的概念及及其法律特征征合同的种类合同法的概念念与基本原则则合同法的作用用内容提要一、合同的概概念及其法律律特征（一）合同的的概念合同是平等主主体的自然人人、法人、其其他组织之间间设立、变更更终止民事权权利义务关系系的协议。“婚姻、收养、、监护等有关关身份关系的的协议，适用用其他法律的的规定。”（二）合同的的法律特征1合同是双方或或多方的民事事行为，是当当事人意思表表示一致的结结果。2合同是设立、、变更、终止止民事权利义义务关系的民民事行为。3合同主体具有有特定性二、合同的种种类1.双务合同和单单务合同2.有偿合同与无无偿合同3.要式合同与不不要式合同1双务合同和单单务合同划分的标准：：是否互负义义务双务合同：当事人双方方互负对待给给付义务的合合同；（广告告合同是双务务合同）单务合同：当事人中一一方负有义务务，另一方不不负有相对义义务的合同。。划分的意义：：履行抗辩权仅发生于双务务合同中（即在符合法法律规定的条条件下，当事事人对抗对方方当事人的履履行请求权，，暂时拒绝履履行合同义务务的权利见见P82）2有偿合同同与无偿合同同划分标准：根根据当事人是是否可以从合合同中获取某某种利益有偿合同：一方通过履行行合同规定的的义务而给对对方某种利益益，对方要得得到该利益必必须为此支付付相应代价的的合同。（广广告合同是有有偿合同）无偿合同：一方给付某种种利益，对方方取得该利益益时并不支付付任何报酬的的合同。如赠赠与合同、借借用合同、保保证合同划分意义---义务的内容不不尽相同---主体要求不同同3要式合同与不不要式合同划分标准：根根据合同是否否应采取一定定的形式要式合同：根据法律规规定应当采取取特定方式订订立的合同。。（广告合同同是要式合同同）不要式合同：：当事人订立的的合同依法并并不需要采取取特定形式的的合同。划分的意义：：是否应以一一定的形式作作为合同成立立或生效的要要件。甲公司租给乙乙公司一个车车间，双方口口头约定租期期为一年。至至租期半年时时，甲方对乙乙方生厌，又又觉得租金太太低。就要赶赶乙方走，乙乙方不从。甲甲方起诉，要要求法院认可可合同的解除除。请问，甲甲方能否胜诉诉？提示：合同法215条规定，租赁赁期限六个月月以上的，应应当采用书面面形式。当事事人未采用书书面形式的，，视为不定期期租赁。所以以，此合同演演变为不定期期租赁合同。。任何一方都都可以随时解解除合同，但但要给对方必必要的准备时时间。三合同法的的概念与基本本原则定义：调整合同关系系的法律规范范的总称，是是调整平等主主体之间的交交易关系的法法律。合同法的基本本原则（一）合同当当事人法律地地位平等原则则（二）当事人人自愿订立合合同原则（三）公平原原则（四）诚实信信用原则（五）遵守法法律、尊重社社会公德、不不损害社会公公共利益原则则当事人法律地地位平等原则则自然人的权利利能力一律平平等不同的民事主主体参与民事事关系，适用用同一法律，，具有平等地地位合同双方的权权利、义务对对等合同当事人在在设立、变更更、终止权利利、义务关系系时必须平等等协商。自愿订立合同同原则---缔约自由---内容自由---变更或解除的的自由---自愿约定违约约责任合同自由不是是绝对的自由由，要受国家家法律、法规规的限制。公平原则当事人订立合合同时，权利利和义务的确确定要公平合同履行过程程中具体问题题的处理要公公平违约责任的确确定要公平诚实信用原则则是合同法中极极为重要的原原则，在大陆陆法系，常被被称为“帝王规则”以善意方式形形使权利和履履行义务。平衡当事人之之间的各种利利益冲突和矛矛盾。一诺千金！第二节合同同的订立合同订立的概概念订立合同的主主体合同的形式订立合同的程程序缔约过失责任任内容提要一、合同订立立的概念广义：两个或两个以以上当事人，，为设立、变变更或者终止止相互间的民民事权利义务关系系而进行协商商并促成合意意的民事行为为。狭义：仅指当事人之之间设立民事事权利义务关关系的民事行行为。二、订立合同同的主体包括自然人、、法人和其他他组织合同订立主体体的资格1.当事人应当具具有相应的民事权利能能力和民事行行为能力。2.当事人必须在在订立合同时具有民事权利利能力和民事事行为能力。。3.合同双方当事事人必须都具有民事权利能力力和民事行为为能力。三、合同的形形式书面形式合同书、信件件、数据电文文（包括电报报、电传、传传真、电子数数据交换和电电子邮件等））法律、行政法法规规定或当当事人约定采采用书面形式式的，当事人人必须采用书书面形式。（广告合同为为书面形式））口头形式其他形式如行为四、订立合同同的程序（一）要约（二）承诺（一）要约概念希望和他人订订立合同的意意思表示。构成要件（p77）（如缺少任何何一项，只能能构成要约邀请）要约邀请要约邀邀请，，又称称引诱要要约，是指指一方方邀请请对方方向自自己发发出要要约。。特点---直接目目的是是诱使使他人人向行行为人人发出出要约约，而而不是是期待待他人人的承承诺如A公司对对B公司说说，我我现在在有许许多设设备，，如感感兴趣趣，过过来瞧瞧瞧。。---其内容容仅是是建议议，不不包含含合同同的主主要条条款，，即使使他人人同意意，也也无法法使合合同成成立---通常向向不特特定的的人发发出---是合同同订立立的前前期准准备活活动，，尚未未进入入实质质缔约约阶段段常见的的要约约邀请请：（1）价目目表的的寄送送；（2）拍卖卖公告告；（3）招标标公告告；（4）招股股说明明书；；（5）商业业广告告。但商业业广告告的内内容如如符合合要约约的规规定，应视视为要要约。。（邮邮购广广告、、悬赏赏广告告等））举例：：甲公公司发发布邮邮购广广告，，在广广告中中详细细描述述了B牌夜视视镜。。并称称每台台500元，3个月内内款到到即发发货。。要约的的生效效时间间到达主主义-口头要要约：受要要约人人了解解时视视为到到达-书面要要约：到达达受要要约人人所能能控制制的地地方（（信件件、电电报等等）数据电电文：：受要约约人指指定了了特定定接收收系统统的除除外要约的的撤回回与撤撤销要约的的撤回回撤回要要约的的通知知先于或或与要要约同同时到达受受要约约人要约的的撤销销在受要要约人人发出承承诺前前（限制制）撤回撤销+—————+—————+—————+————时间发出要要约要要约约到达达发发出承承诺承承诺诺到达达撤销的的限制制：1）要约约中规规定了了承诺诺期限限；如撤销销，产产生损损害，，负赔赔偿责责任2）以其其他形形式明明示要要约是是不可可撤销销的；；3）受要要约人人有理由由信赖赖要约是是不可可撤销销的，，并且已经为为履行行合同同做了了准备备工作作。如：甲甲于3月1日发发给乙乙的要要约中中称：：“事急，，请贵贵方早早回话话，并并早作作履行行准备备，我我公司司期待待与贵贵方的的合作作。”乙见信信后立立即着着手备备货，，并于于3月月6日日基本本备齐齐。要约的的失效效拒绝撤销过期实质性性修改改（标的、数量量、质质量、、价格格或报报酬、、履行行期限限、履履行地地点和和方式式、违违约责责任和和解决决争议议的方方法的的变更更）（二））承诺诺概念受要约约人同同意要要约的的意思思表示示。举例：：甲公公司向向乙发发出要要约，，详细细描述述了B牌夜视视镜，，并称称每台台500元。并并在要要约中中规定定中，，1个月内内未回回复，，即视视为同同意。。1个月后后乙未未回复复，甲甲公司司发货货并要要求其其支付付货款款。乙乙是否否应该该支付付？构成要要件1.由由受要要约人人向要要约人人作出出。2.在在规定定的期期限内内达到到要约约人。。--迟发的的承诺诺：受受要约约人的的原因因以新新要要约约为为原原则则，，承承诺诺为为例例外外--迟到到的的承承诺诺：：非非受受要要约约人人的的原原因因以承承诺诺生生效效为为原原则则，，以以承承诺诺不不生生效效为为例例外外3.内内容容必必须须与与要要约约的的内内容容一一致致。。注意意两两点点：：非实实质质性性变变更更仍仍构构成成承承诺诺一份份要要约约包包含含了了各各自自独独立立的的要要约约内内容容，，对对某某一一个个要要约约内内容容的的否否定定，，不不影影响响其其他他要要约约内内容容的的成成立立4.承承诺诺的的方方式式符符合合要要约约的的要要求求。。承诺诺应应当当以以通知知的方方式式作作出出。。但但根根据据交交易易习习惯惯或或者者要要约约表表明明可可以以通通过过行行为为作作出出承承诺诺的的除除外外。。例题题承诺诺的的生生效效生效效时时间间：：到到达达主主义义要约约没没有有确确定定承承诺诺期期限限的的，，承承诺诺应应当当依依照照下下列列规规定定到到达达：：（1）要要约约以以对对话话方方式式作作出出的的，，应应当当即即时时作作出出承承诺诺，，但但当当事事人人另另有有约约定定的的除除外外；；（2）要要约约以以非非对对话话方方式式作作出出的的，，承承诺诺应应当当在在合合理理期期限限内内到到达达。。承诺诺的的撤撤回回受要要约约人人在在发发出出承承诺诺通通知知以以后后，，在在承承诺诺正正式式生生效效之之前前撤撤回回其其承承诺诺。。撤撤回回的的通通知知必必须须在在承诺诺生生效效之之前前或或与与承承诺诺通通知知同同时时到达达要要约约人人，，撤撤回回才才能能生生效效。。第三三节节合合同同的的效效力力合同同效效力力的的含含义义合同同的的生生效效效力力待待定定的的合合同同无效效合合同同可变变更更及及可可撤撤销销的的合合同同合同同被被确确认认无无效效或或被被撤撤销销后后的处处理理内容容提提要要一、、合合同同效效力力的的含含义义依法法成成立立的的合合同同对对当当事事人人具具有有法法律律约约束束力力，，具具有有法法律律效效力力的的合合同同不不仅仅表表现现在在对对当当事事人人的的约约束束，，同同时时，，当当事事人人可可以以通通过过法法院院获获得得强强制制执执行行的的法法律律效效果果。。第8条依依法法成成立立的的合合同同，，对对当当事事人人具具有有法法律律约约束束力力。。当当事事人人应应当当按按照照约约定定履履行行自自己己的的义义务务，，不不得得擅擅自自变变更更或或者者解解除除合合同同。。二、、合合同同的的生生效效（一一））生生效效要要件件（p80）（二二））生生效效时时间间（p79）生效效要要件件合同同的的主主体体合合格格意思思表表示示真真实实不违违反反法法律律和和社社会会公公共共利利益益三、、效效力力待待定定的的合合同同合同同虽虽然然已已经经成成立立，，但但因因并并不不完完全全符符合合有有关关合合同同生生效效要要件件的的规规定定，，因因此此其其效效力力能能否否发发生生，，尚尚未未确确定定，，一一般般须须经经有有权权人人追追认认才才能能生生效效的的合合同同。。例如如限制制民民事事行行为为能能力力人人订订立立的的合合同同[例]例外外：：纯获获利利益益的的合合同同；；与其其年年龄龄、、智智力力、、精精神神健健康康状状况况相相适适应应的的合合同同甲有有一一子子乙乙，，15岁。。一一日日，，乙乙携携家家中中1万五五千千元元到到中中关关村村某某电电脑脑市市场场丙丙门门市市部部购购买买手手提提电电脑脑一一部部。。乙乙携携电电脑脑回回家家，，甲甲电电话话丙丙，，称称承承认认其其子子购购买买电电脑脑行行为为，，则则乙乙丙丙之之买买卖卖合合同同有有效效。。例甲在其其承承包包的的商商店店里里向向乙出售售一一套套价价值值2000元的的西西服服，，恰恰好好有有人人找找甲甲，，甲甲去去隔隔壁壁接接电电话话，，甲甲嘱嘱咐咐前前来来看看望望他他的的朋朋友友丙说，，“请帮帮我我看看管管一一下下店店，，我我马马上上回回来来”。甲甲出出去去以以后后，，乙乙提提出出其其有有事事不不能能久久呆呆，，要要求求丙丙尽尽快快将将西西服服卖卖给给他他，，丙提提出出要要等等待待甲甲回回来来。后后来来丙丙见见乙乙要要走走，，于于是是答应应代代替替甲甲出出售售该该西西服服。双双方方经经过过协协商商以以1800元的的价价格格出出售售给给乙乙。。甲甲打打电电话话回回来来以以后后，，得得知知西西服服以以1800元的价格格被出售售，觉得得卖亏了了，立即即找到乙乙要求退退款并取取回西服服。甲起起诉到法法院要求求撤销该该买卖合合同。案情简介介下列情形形中属于于效力待待定合同同的有()A.10周岁的少少年出售售劳力士士金表给给40岁的李某某B.5周岁的儿儿童因发发明创造造而接受受奖金C.成年人甲甲误将本本为复制制品的油油画当成成真品购购买D.出租车司司机借抢抢救重病病人急需需租车之之机将车车价提高高10倍A四、无效效合同概念合同虽已已经成立立，但因因为欠缺缺生效的的要件而而自始就就不具有有法律约约束力的的合同。。无效合同同的种类类1.一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立的合同同，损害国家家利益的的。2.恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人利益的合合同。3.以合法形形式掩盖盖非法目目的而订订立的合合同。4.损害社会会公共利利益的合合同。5.违反法律律、行政政法规强制性规定的合合同。案例分析析：甲乙订立立合同，，将甲所所有的平平房两间间出售给给乙，价价款为58万元。为为了少缴缴税费等等原因，，双方协协商一致致：在签签订由房房地产交交易管理理部门印印制的《房屋买卖卖契约》时，将上上述房屋屋的买卖卖价格定定为30万元。随随后，双双方另外外签订一一份《房屋买卖卖契约》，明确两两间平房房的买卖卖价格为为58万元，乙乙应向甲甲预付购购房款30万元，甲甲收到预预付款后后2日内向乙乙交付房房屋钥匙匙，其余余28万元房款款在一年年内付清清。问：甲乙之间间签订的的价格为为30万元的房房屋买卖卖契约效效力如何何?为什么?五、可变变更及可可撤销的的合同含义合同虽已已成立，，但由于于存在法法定的可可变更或或可撤销销的因素素，经一一方当事事人的请请求，法法院或者者仲裁机机构确认认后予以以变更或或撤销的的合同。。法定原因因合同因重重大误解解而订立立订立合同同时显失失公平一方以欺欺诈、胁胁迫手段段或者乘乘人之危危，使对对方在违违背真实实意思的的情况下下订立的的合同重大误解解当事人在在作出意意思表示示时，对对有关合合同的重重要事项项存在认认识上的的显著缺缺陷的合合同。如对合同同性质、、标的物物、价款款、当事事人等的的误解例甲企业向向乙企业业购买一一批竹签签，约定定每根竹竹签是1元，那么么一共是是100捆，但是是合同没没有约定定总价款款，也没没有约定定每捆是是多少根根。那在在事后合合同履行行期间，，乙企业业按照惯例每捆100根向甲企企业供应应竹签，，甲企业业不认为为是每捆捆100根，而是是每捆10根，那甲甲乙企业业产生了了误解。。显失公平平当事人一一方在紧紧迫或缺缺乏经验验的情况况下而订订立的，，明显对对自己有有重大不不利而对对对方有有利的合合同。要件：1.须为有偿偿合同.2.合同的内内容明显显背离公公平原则则。3.受有不公公平利益益的一方方具有利利用对方方轻率、、无经验验等而与与对方订订立显失失公平合合同的故意。4.显失公平平的状态态是在合同订立立时即已已出现。欺诈诈1.欺诈方具具有欺诈诈的故意；2.欺诈方实施了欺欺诈行为为，表现为为故意陈陈述虚假假事实或或者故意意隐瞒事事实真相相；3.被欺诈的的一方因因欺诈而而陷入错错误认识识；4.被欺诈的的一方因因错误而而在违背背真实意意思的情情况下与与欺诈方方订立合合同，即即欺诈行行为与订订立合同同之间有有因果关系系。胁迫迫1.胁迫人具具有胁迫迫的故意；2.胁迫人实施了胁胁迫行为为；3.受胁迫者者因胁迫迫而在违违背真实实意思的的情况下下与之订订立了合合同；4.胁迫行为为是非法法的。乘人之危危含义：一方当事事人利用用对方处处于危难难，迫使使对方在在违背真真实意思思接受不不利条件件的情况况下与之之订立的的合同。。要件：1.受害方处处于危难难境地；；2.一方当事事人明知对方处于于危难而而故意利用这一一事实迫迫使对方方接受不不利的条条件；3.危难方迫迫于危难难，在违背真实实意思的情况下下与之订订立合同同；4.合同的内内容对危危难方明明显不利利。如：出租租车司机机借抢救救重病人人急需租租车之机机将车价价提高10倍某甲的儿儿子患重重病住院院，急需需用钱又又借贷无无门，某某乙表示示愿意借借给2000元，但半半年后须须加倍偿偿还，甲甲表示同同意。根根据合同同法规定定，甲、、乙之间间的借款款合同效效力如何何?乙到甲家家玩，看看到甲家家一幅山山水画，，甚为喜喜爱，甲甲知该画画为伪作作，故意意告知画画乃某名名画家遗遗迹。乙乙遂以2万元的价价格将其其买下。。后经鉴鉴定，此此画并非非名家遗遗迹，市市值仅为为1000元。此合合同效力力如何?某甲的儿儿子患重重病住院院，急需需用钱又又借贷无无门，某某乙表示示愿意借借给2000元，但半半年后须须加倍偿偿还，甲甲表示同同意。根根据合同同法规定定，甲、、乙之间间的借款款合同效效力如何何?乘人之危危：可撤撤销、可可变更乙到甲家家玩，看看到甲家家一幅山山水画，，甚为喜喜爱，甲甲知该画画为伪作作，故意意告知画画乃某名名画家遗遗迹。乙乙遂以2万元的价价格将其其买下。。后经鉴鉴定，此此画并非非名家遗遗迹，市市值仅为为1000元。此合合同效力力如何?欺诈：可可撤销、、可变更更撤销权的的行使撤销权的的归属：：重大误解解、显失失公平的的任何一一方均有有权行使使；欺诈诈、胁迫迫和乘人人之危的的专属于于受损害害方。撤销权的的行使，，应向法院或者者仲裁机机构请求。当当事人请请求变更更的，人人民法院院或者仲仲裁机构构不得撤撤销。撤销权的的消灭1.具有撤销销权的当当事人自自知道或或者应当当知道撤撤销事由由之日起起一年内没有行使使撤销权权；2.具有撤销销权的当当事人知知道撤销销事由后后明确表示示或者以自自己的行行为放弃弃撤销权权。六、合同同被确认认无效或或被撤销销后的处处理（一）返返还财产产（二）折折价补偿偿（三）赔赔偿损失失（四）收收归国家家所有或或者返还还集体、、第三人案例分析某市土产公公司业务员员到福建某某茶厂收购购茶叶。但但该业务员员对茶叶的的等级知识识不懂，以以为茶叶级级数越多，，质量也就就越高。茶茶厂遂一本本正经地附附和：“茶叶还是三三级最好，，二级次之之．一级最最差”等等，于是是双方签订订合同，以以相当于收收购一级毛毛尖茶叶的的价格订购购了5吨三级茶叶叶。茶叶运运回土产公公司后，公公司问明了了情况．于于是向茶厂厂提出退货货，或按三三级茶叶的的价钱退还还多收的货货款。但茶茶厂不同意意退货，也也不退钱，，称茶厂有有权自定价价格，合同同是双方自自愿订立的的，白纸黑黑字，茶厂厂无任何责责任。土产产公司愤然然向法院起起诉茶厂，，状告茶厂厂故意欺骗骗土产公司司业务员，，请求法院院判决合同同无效，赔赔偿损失。。而茶厂则则辩称他们们并没有欺欺诈．是原原告业务员员自己的过过错，损失失应由其自自己承担，，与茶厂没没有关系。。[问题]1．茶厂是否否有欺诈行行为?本案中合同同效力如何何?2．土产公司司能否对该该合同效力力主张权利利?其权利应以以何种程序序做出，又又受到什么么限制?1本案中茶厂厂是否有欺欺诈行为?所谓欺诈，，是指一方方当事人故故意告知对对方虚假倩倩况，或者者故意隐瞒瞒真实情况况，诱使对对方当事人人做出错误误的意思表表示。本案案中合同的的签订，并并非茶厂一一方的“诱使”，而是土产产公司业务务员自身的的过失所致致，因此不不能认定茶茶厂有欺诈诈行为。由由于土产公公司业务员员对标的物物质量价格格的错误认认识，使意意思表示不不一致，并并造成较大大损失，可可以认定为为重大误解解。同时，，对方当事事人利用了了土产公司司业务员的的没有经验验，导致了了显失公平平的结果。。根据《合同法》的规定，本本案中的合合同是可变变更可撤销销合同。2土产公司对对本案合同同有撤销权权，但应请请求人民法法院或仲裁裁祝构变更更或撤销合合同，并且且必须在该该权利人知知道或者应应当知道撤撤销事由之之日起1年内行使撤撤销权，否否则，撤销销权将消灭灭。第四节合合同的履履行一、合同履履行概述合同的履行行是指债务务人全面地地、适当地地完成其合合同义务，，债权人的的合同债权权得到完全全实现的行行为。合同的履行行是实现合合同目的的的必经途径径。

合同同履行是依依法成立的的合同的必必然效果。。

合同履履行也是合合同消灭的的法律事实实。二、合同履履行中的抗抗辩权抗辩权，是是指权利人人用以对抗抗他人请求求权的权利利。抗辩权实质质上是一种种自助权，，这种权利利的行使，，不需要借借助于对方方的意思表表示和合作作，也不必必经过诉讼讼或者仲裁裁程序，当当事人在符符合法定条条件时，可可以自己行行使这种权权利。抗抗辩权是一一项权利，，当事人可可以行使，，也可以放放弃。（一）同时时履行抗辩辩权指在应当同同时履行的的双务合同同中，一方方当事人在在同时履行行的时间不不能履行或或者不能适适当履行，，另一方当当事人到履履行期时，，享有拒绝绝自己履行行的权利。。如：甲乙订订立电视机机买卖合同同。合同约约定：“甲向乙购买买电视机100台，价款10万元，履行行期限是5月10日。未按时时交货的，，应承担5%的违约责任任。未按时时付款的，，按每日交交纳3‰违约金。”到了5月10日，甲乙均均未履行，，因为担心心对方不履履行。甲要要求对方履履行，乙拒拒绝。依据据什么？（（行使同时时履行抗辩辩权）同时履行抗抗辩权的适适用条件：：1.只能产生于于双务合同同中，双方方当事人互互负债务。。2.该合同没有有约定先后后履行顺序序，且均已已界清偿期期。

3.对方未履行行债务或未未按约履行行债务。4.对方的对待待履行是可可能履行的的。（二）不不安抗辩权权指双务合同同一方当事事人依约应应先履行其其债务，但但在履行前前，后履行行一方难以以对待履行行时，先履履行一方可可以暂时中中止合同履履行的权利利。不安抗辩权权适用的条条件：1.双方当事人人因同一双双务合同而而互负债务务。

2.抗辩方负有有先为给付付的义务，，且已届履履行期限。。后履行义义务人所负负债务尚未未到期。3.后履行义务务人在合同订立后后，其履行能力明明显降低，，有不能为为对待给付付的现实危危险。4.后履行债务务的当事人人没有为主主债务的履履行提供适适当担保。。履行能力明明显降低，，有不能为为对待给付付的现实危危险主要表表现为：1）经营状况况严重恶化化。2）转移财产产、抽逃资资金，以逃逃避债务的的。3）丧失商业业信誉的。。4）有其他丧丧失或者可可能丧失履履行债务能能力情形。。不安抗辩权权的行使及及其效力：：行使不安抗抗辩权的一一方，应承承担如下两两项附随义义务：其一，通知知义务。其其二，举举证义务。。不安抗辩权权经有效行行使，将发发生如下法法律效果：：1.先履行一方方有中止履履行的权利利。2.先履行一方方有等待后后履行一方方恢复履行行能力或请请求其提供供适当担保保的权利。。3.先履行一方方有合同解解除权。（（对方在合合理期限内内未恢复履履行能力并并且未提供供适当担保保的）2000年8月21日，买方与与卖方签订订一份购销销纺织机械械的合同，，合同规定定：由卖方方供给买方方某型号的的纺织机械械50台，每台售售价10万元，共计计500万元，交货货日期为2000年12月底．买方方应将货款款于2000年11月20日前交给卖卖方在其本本地的开户户银行。合合同订立后后不久，买买方从当年年11月4日的一张报报纸上看到到一篇报道道，得知卖卖方已濒临临破产。考考虑到如果果再付款给给供方，必必然会造成成重大的经经济损失，，11月6日，买方向向卖方发出出拒付货款款的通知，，要求卖方方提供担保保后再履行行于11月20日前付款的的义务。[问题]买方的做法法是否有法法律依据?（三）后履履行抗辩权权当事人互负负债务，有有先后履行行顺序的，，先履行一一方未履行行或履行债债务不符合合约定的，，后履行一一方有权拒拒绝其相应应的履行要要求。先履行抗辩辩权的适用用条件：1.双方当事人人基于同一一双务合同同而互负债债务。2.两个债务依依法、依约约定、依交交易习惯存存在先后履履行顺序。。3.先履行一方方到期未履履行或未适适当履行债债务。4.对方的对待待履行是可可能履行的的。甲方2001年1月将建楼工工程发包给给乙方，在在建设工程程合同中约约定：甲方方负责“三通一平”，“三通一平”于2001年6月完成。乙乙方2002年8月交公。但但甲方的“三通一平”工作，至2001年9月才完成，，乙方公司司此时得以以进入工地地。至2002年8月，乙方不不能交工。。请问，乙乙方是否承承担违约责责任？不承担。乙乙方有权顺顺延工期第五节合合同的变更更、转让一合同的的变更广义的变更更：主体、、内容发生生变化狭义的变更更：合同主主体、标的的不发生变变化，合同同内容发生生变化。合合同法采此此概念要件：（1）当事人之之间存在着着有效的合合同关系。。（2）合同内容容发生变化化。（3）当事人协协商一致或或法律规定定而变更当事人对合合同变更的的内容约定定不明确的的，推定为为未变更。。（4）遵守法定定方式效力：合同被变更更部分的权权利义务消消灭，未被被变更部分分继续有效效。合同变变更没有溯溯及力，被被变更以前前的履行继继续有效。。二合同的的转让主体的变更更包括合同债债权转让、、债务转移移和概括转移合同债权转转让不改变合同同内容，债债权人将合合同权利全全部或部分分让与第三三人的行为为。第三人——受让人债权人——让与人或转转让人要件（1）有效债权权存在。（2）让与人与与受让人达达成合意。。（3）让与的债债权具有可可转让性。。根据合同性性质不得转转让；（如出版合同同、赠与合合同、委托托合同、雇雇佣合同））按照当事人人约定不得得转让；依照法律规规定不得转转让。（4）债权让与与须通知债债务人，才才对债务人人发生效力力。债权人人转让权利利的通知不不得撤销，，但经受让让人同意的的除外。债权让与合合同债权人受让人通知清清偿抗辩权、抵抵销权债务人合同债务转转移不改变合同同内容，合合同债务全全部或部分分由第三人人承担履行行责任，第第三人成为为合同新债债务人。两种方式：：全部转移移、部分转转移与第三人代代为履行不不同债权人清偿同意抗抗辩辩权债务承担合合同债务人第三人要件（1）有效效义务存在在并具有可可转移性。。（2）达成成协议并经经债权人同同意。（3）须符符合法律规规定的形式式要件。效力—债务人或脱脱离债务关关系，或共共同承担义义务。—债务承担人人享有原债债务人对债债权人的抗抗辩权。—从债务随主主债务一并并转移，但但专属于原原债务人的的除外。[举例]甲乙双方约约定，甲方方借给乙方方100万元人民币币，乙方除除到期返还还100万本金外，，还要给甲甲画一幅肖肖像冲抵利利息。乙方方是著名画画家。当100万本金债务务转移时，，乙方给甲甲画一幅画画的从债是是否发生转转移？债权债务的的概括转移移合同当事人人一方将权权利义务一一并转移给给第三人。。1.合同约定的的概括转让让（要取得得对方当事事人的同意意）2.法律规定的的概括转让让：合并、、分立第六节合合同的权利利义务终止止债务已经按按照约定履履行合同解除债务相互抵抵销债务人依法法将标的物物提存债权人免除除债务混同法律规定或或当事人约约定终止的的其他情形形终止的原因因（一）解除除含义：指合同有效效成立后，，于合同未未全部履行行前，因当当事人一方方或双方的的意思表示示，而使基基于合同发发生的权利利义务关系系终止的行行为。特征：1）合同解除除适用于有有效成立的的合同。（（无效合同同不适用，，可撤销的的合同可以以适用）2）合同解除除必须要通通过当事人人的解除行行为来实现现。甲公司采用用欺诈手段段与乙公司司签订了一一份买卖合合同。双方方在合同中中约定，不不履行合同同的一方要要按合同标标的额的30%向对对方方支支付付违违约约金金。。后后甲甲公公司司不不履履行行合合同同，，乙乙公公司司应应如如何何选选择择救救济济方方式式？？两种种：：一种种是是请请求求法法院院撤撤销销合合同同，，追究究甲甲公公司司的的缔缔约约过过失失责责任任，，但但乙乙公公司司须须就就自自己己的的损损害害大大小小承承担担举举证证责责任任；；二是是通通知知对对方方解解除除合合同同，，可要要求求对对方方承承担担违违约约金金的的违违约约责责任任，，无无须须就就损损害害大大小小举举证证。。合同同解解除除的的种种类类：：１.协商商解解除除合同同成成立立以以后后，在在未未履履行行或或未未完完全全履履行行之之前前，，当当事事人人双双方方通通过过协协商商解解除除合合同同，，它它不不是是在在合合同同订订立立时时约约定定解解除除权权，，而而是是通通过过订订立立一一个个新新的的合合同同，，来来消消灭灭原原有有的的合合同同的的效效力力。。２.约定定解解除除当事事人人事先先在合合同同中中约约定定解解除除合合同同的的条条件件，，在在合合同同成成立立以以后后，，没没有有履履行行或或者者没没有有完完全全履履行行之之前前，，出出现现了了约约定定的的解解除除合合同同的的条条件件时时，，约约定定享享有有解解除除权权的的人人可可以以行行使使解解除除权权，，终终止止合合同同的的权权利利义义务务。。３.法定定解解除除合同同成成立立后后，，没没有有履履行行或或没没有有履履行行完完毕毕以以前前，，当当事事人人一方方行使使法法定定的的解解除除权权而而使使合合同同效效力力消消灭灭的的行行为为。。法定定解解除除的的条条件件（1））因因不不可可抗抗力力致使使不不能能实实现现合合同同目目的的。不可可抗抗力力：：不不能能预预见见、、不不能能避避免免并并且且不不能能克克服服的的客客观观情情况况。。不可可抗抗力力的的发发生生可可以以导导致致合合同同不不能能履履行行、、不不能能完完全全履履行行、、不不能能按按时时履履行行双方方都都可可行行使使解解除除权权（2））在在履履行行合合同同期期限限届届满满以以前前，，当当事事人人一一方方明明确确表表示示或或者者以以自自己己的的行行为为表表明明不不履履行行主主要要债债务务，，另另一一方方当当事事人人可可以以立立即即解解除除合合同同。。———重大大预预期期违违约约（3））当当事事人人一一方方迟延延履履行行主要要债债务务，，经经催告告后在在合合理理期期限限内内仍仍未未履履行行，，债债权权人人有有权权解解除除合合同同。。（4））当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行债债务务或或者者有有其其他他违约约行行为为致使使不能能实实现现合合同同目目的的，另另一一方方当当事事人人可可以以解解除除合合同同。。（（5）（5）法法律律规规定定的的其其他他情情形形。。举例例：：下列列情情形形，，特特定定一一方方有有任任意意解解除除权权：：赠赠与与人人；；不不定定期期租租赁赁合合同同的的双双方方；；承承揽揽合合同同的的定定作作人人；；货货运运合合同同的的定定作作人人等等合同同解解除除的的程程序序通知知对对方方当当事事人人。。通通知知到到达达对对方方即即生生效效。。若对对方方当当事事人人对对解解除除合合同同有有异异议议的的，，可可以以请请求求人人民民法法院院或或者者仲仲裁裁机机构构确确认认解解除除合合同同的的效效力力；；如果果法法律律、、行行政政法法规规规规定定解解除除合合同同应应当当办办理理批批准准、、登登记记手手续续的的，，应应当当按按照照规规定定办办理理。。如：：以以机机动动车车辆辆、、船船舶舶、、不不动动产产为为标标的的的的买买卖卖合合同同，，解解除除时时应应当当到到原原登登记记机机关关办办理理注注销销手手续续。。合同同解解除除的的效效力力解除除合合同同双双方方当当事事人人将将来来履履行行和和接接受受履履行行的的义义务务。。（（第第97条合合同同解解除除后后，，尚尚未未履履行行的的，，终终止止履履行行；；））合同同解解除除不不影影响响当当事事人人请请求求赔赔偿偿损损失失的的权权利利。。（（第第97条已经经履履行行的的，，根根据据履履行行情情况况和和合合同同性性质质，，当当事事人人可可以以要要求求恢恢复复原原状状、、采采取取其其他他补补救救措措施施，，并并有有权权要要求求赔赔偿偿损损失失。。））合同同解解除除不不影影响响合合同同中中有有关关结结算算和和清清理理条条款款的的效效力力。。（（第第98条合合同同的的权权利利义义务务终终止止，，不不影影响响合合同同中中结结算算和和清清理理条条款款的的效效力力。。））第六六节节违违约约责责任任一、、概概念念和和特特征征当事事人人不不履履行行合合同同或或者者履履行行合合同同不不符符合合合合同同的的规规定定要要承承担担的的法法律律后后果果。。是是违违反反有有效效合合同同构构成成的的责责任任。。特征征（1））违违约约责责任任从从根根本本上上说说是是一一种种民民事事责责任任（2）违违约约责责任任具具有有相相对对性性（3）违违约约责责任任具具有有补补偿偿性性和和惩惩罚罚性性的的双双重重属属性性（4）违违约约责责任任具具有有相相对对的的任任意意性性和和强强制制性性的的双双重重属属性性二、、构构成成要要件件违约约责责任任的的一一般般构构成成要要件件（1）违违约约行行为为（2）不不存存在在法法定定和和约约定定的的免免责责事事由由违约约责责任任的的特特殊殊构构成成要要件件三、违违约形形态不履行行合同同义务务；不不完全全履行行合同同义务务；预预期违违约（（p85）四、承承担违违约责责任的的方式式第107条当当事人人一方方不履履行合合同义义务或或者履履行合合同义义务不不符合合约定定的，，应当当承担担继续履履行、、采取取补救救措施施或者者赔偿偿损失失等违约约责任任。一、继继续续履行行（又又称实实际履履行））在违约约方不不履行行合同同义务务或履履行合合同义义务不不符合合规定定时，，另一一方有有权请请求法法院强强制违违约方方按合合同规规定继继续履履行合合同义义务的的违约约救济济方式式。要件：：（1））债权权人在在合理理的期期限内内提出出（2））有继继续履履行的的必要要（3））有继继续履履行的的可能能不适于于继续续履行行的情情况：：（一））法律律上或或者事事实上上不能能履行行；（二））债务务的标标的不不适于于强制制履行行或者者履行行费用用过高高；（三））债权权人在在合理理期限限内未未要求求履行行。二、补补救救措施施111条：质质量不不符合合约定定的，，应当当按照照当事事人的的约定定承担担违约约责任任。对对违约约责任任没有有约定定或者者约定定不明明确，，依照照本法法第六六十一一条的的规定定仍不不能确确定的的，受受损害害方根根据标标的物物的性性质以以及损损失的的大小小，可可以合合理选选择要要求对对方承承担修理、、更换换、重重作、、退货货、减减少价价款或或者报报酬等违约约责任任。采取补补救措措施与与赔偿偿损失失可并并存。。三、损损害害赔偿偿特征：：（1）具有有补偿偿性，，不具具惩罚罚性（2）具有有完全全性，，即赔赔偿全全部损损失赔偿范范围：：直接损损失+间接损损失合理预预见原原则：：采取措措施减减少损损失的的原则则合理预预见原原则：：不得超超过违违反合合同一一方订立合合同时时预见到到或者者应当当预见见到的的因违违反合合同可可能造造成的的损失失。采取措措施减减少损损失的的原则则：当事人人一方方违约约后，，对方方可以以采取取适当当措施施防止止损失失的扩扩大；；没有有采取取适当当措施施致使使损失失扩大大的，，不得得就扩扩大的的损失失要求求赔偿偿。当事人因防防止损失扩扩大而支出出的合理费费用，由违违约方承担担。四、违违约金合同当事人人不履行约约定的合同同义务或者者履行合同同义务不符符合规定时时，向对方方交付约定定数额的金金钱。性质：预定定的赔偿金金。补偿性性为主兼惩惩罚性对违约金的的干预约定的违约约金低于造成的损失失的，当事事人可以请请求人民法法院或者仲仲裁机构予予以增加；；约定的违违约金过分高于造成的损失失的，当事事人可以请请求人民法法院或者仲仲裁机构予予以适当减减少。注意：当事事人就迟延延履行约定定违约金的的，违约方方支付违约约金后，还还应当履行行债务。五、定金金概念：是由由合同一方方当事人预预先向对方方当事人交交付一定数数额的货币币，以保证证债权实现现的担保方方式。不同于预付付款、订金金种类：---立约定金---成约定金---证约定金---解约定金---违约定金定金的认定定和适用从属性；要要式性；实实践性《担保法》第90条：定金应应当以书面形式约定。当事事人在定金金合同中应应当约定交交付定金的的期限。定定金合同从实际交付付之日起生效。《担保法》第91条：定金的的数额由当当事人约定定，但不得得超过主合合同标的额额的百分之二十十。《合同法》第115条：债务人人履行债务务后，定金金应当充抵抵价款或者者收回。定金罚则内容：给付定金的的一方不履行约定的债务务的，无权权要求返还还定金；收收受定金的的一方不履履行约定的的债务的，，应当双倍倍返还定金金。适用：（1）不履行（2）“相当于”不履行（瑕瑕疵履行、、迟延履行行导致合同同目的不能能实现，合合同被解除除）