国际投资法律课件

第十章国际投资法律管理国际投资法的定义及特征指调整国际间私人直接投资的国内法规范和国际法规范的综合。调整国际私人投资关系调整国际直接投资关系国内法关系和国际法关系的结合

国际投资法的热点问题1。外资待遇标准2。国有化/征收的补偿问题3。特许协议的法律性质4。投资争议的解决主要作用与内容投资保护、鼓励和管理投资国鼓励：税收，帮助保护：海外投资保险制度东道国鼓励：优惠保护：投资及收益不国有化、征收，自由汇出管理：审批、市场准入要求、履行要求投资国的对外投资法律投资国的鼓励性政策优惠税收、优惠金融政策、信息技术人才援助投资国的保护性政策海外保险制度投资国的管制性政策对外直接投资的流量、流向限制高新技术输出海外投资保险制度一、概念和特点：1.概念：资本输出国为促进和保护海外私人直接投资而设立的一种特殊的保险制度。2.特点：（1）具有明显的公法性质（2）保险对象仅限于海外私人直接投资（3）仅承保政治风险（4）注重预防风险2.外汇险由于东道国实施外汇管制，或由于其他突发事件，致使投资者的投资及其收益不能兑换成投资者所需要的货币，或不能自由转移出境的风险。（1）禁兑险；（2）外汇险货币贬值的风险？条件：投保时，投资者必须从东道国获得关于原本和利润可以自由汇回的保证3.战争与内乱险

由于东道国发生战争、革命、暴动或内乱，致使投资者在东道国的投保财产受到损害的风险。 以政治为目的“政治暴行”RiskofPoliticalVoilence4.政府违约险

东道国政府不履行或违反与投资者签定的合同，并且使投资者无法求助于司法救济，或未能在合理的时间内作出裁决，或虽有裁决但无法执行的风险。三、保险机构1.政府公司：美国OPIC(OverseasPrivateInvestmentCompany)政府直接控制、领导的公司2.政府机构：3.政府和国营公司共同实施保险业务 政府负责海外保险制度的承保、审核、理赔 国营公司负责海外保险制度的实际操作双边投资保护协定1-特点： 内容详尽具体，以促进和保护两国间私人直接投资为中心内容，既有实体规范，又有程序规范2-主要内容：（1）适用范围:受保护的投资：投资资产 与投资有关的活动

受保护的投资者 缔约双方国家的自然人、法人或其他经济组织

受保护的投资领域（2）外国投资的待遇标准（3）征收、国有化问题 征收或国有化的定义 征收或国有化的条件 补偿标准“被征收投资的公平市场价值”（4）汇兑和转移 A自由转移原则 B自由兑换和转移的范围 C转移的币种 D对转移的限制（5）代位求偿权（6）争端解决 A投资者与东道国政府的争端 友好协商、当地司法行政救济、国际仲裁 B缔约国因条约的解释和适用产生的争端 谈判、国际仲裁全球性多边条约

MIGA汉城公约多边投资担保机构公约ICSID华盛顿公约解决国家与他国国民投资争议公约TRIMS与贸易有关的投资措施GATS服务贸易总协定MAI?标准：投资项目是否符合本国经济发展的长远目标和现实需要具体的审批方式： 逐一审批制 有选择的审批制： 投资额度----智利 出资比例----菲律宾、匈牙利 优惠待遇----巴西 特定的经济活动----墨西哥2。投资范围（外资流向）3。出资比例（1）上限：限制外国投资者在投资企业中的经营管理权（2）下限： 4。经营管理权和雇佣员工的限制5。投资期限的限制6。对外国投资本地化的要求 “拉美国家”

外商投资企业中的外国投资者必须按投资时与东道国达成的协议，按一定的期限和条件，逐步将其股份出售给东道国国民二、对外资的保护和鼓励1。资本和利润汇出的保障2。慎重征收和国有化3。财税优惠（1）税收优惠（2）关税减免（3）其他优惠 土地使用权、信贷融资4。妥善解决国际投资争端3.差别待遇（低于国民待遇）

投资领域、严格的审批制度、二、对外投资的保护（一）外国投资的审批制度：1.逐一审批制 审批部门：外经贸部或国务院授权的地方政府和部门； 审批期限：中外合资企业：3个月 中外合作企业：45天 外资企业： 90天2.投资领域 2002年4月1日 《指导外商投资产业目录》 鼓励 允许 限制 禁止3.法律文件:中外合资经营企业协议 中外合资经营企业合同 中外合资经营企业章程（二）、外国资本的要求

1.出资比例

（1）规定上限：特殊部门

（2）规定下限：25%2.出资方式 （1）货币 （2）实物（机器设备、原材料） 条件：A.是合营企业生产必需的；

B.作价不得高于国际市场价格； C.中国不能生产或虽能生产但在时间或技术上不能保证的。$300万 70%

$300-1000万 50%Min:$210万$1000-3000万 40%Min:$500万

$3000万 33%Min:$1200万

4.出资期限:(1)认缴资本制和实缴资本制(2)出资期限:一次缴清 自营业执照颁发起6个月分期缴付 第一次出资不得少于认缴份额的15% 自营业执照颁发起3个月

最后一期自营业执照颁发起一年内缴清投资总额注册资本（三）经营管理的管制1。物资采购 当地成分要求：（已删除）2.产品销售 出口业绩要求：（已删除）3.外汇管理 外汇平衡要求：（已删除）4。劳动和雇佣 特殊行业（四）外商投资企业的经营期限和解散：1。经营期限： 合资企业：《中外合资经营企业经营期限暂行规定》 合作企业： 外资企业：必须在申请书中拟订2。解散和清算3。中外合作经营企业外国投资者提前收回的特殊规定

中外合作者约定在合作企业经营期限届满时，合作企业的全部固定资产归中方合作者所有的，可以由外国投资者在合作期限内先行收回投资三、对外国资本的鼓励和保护（一）征收和国有化

国家基于公共利益的需要将外国投资者的财产收归国有 适当补偿1.所得税优惠2.再投资优惠： 外商投资企业将所得利润用于再投资、增加注册资本或另开办外资企业的期限不少于5年的，可退还40%所得税3.关税优惠：进口设备、原材料可减免关税

（二）财政优惠（三）其他优惠1.减免土地使用费2.优先提供水、电和运输条件3.信贷优惠发达国家的国际投资立法§1发达国家的外资立法一、自由开放——美国的外资政策1，对外资进入没有一般投资审查制（1）1974年，《外国投资研究法》 授权美国商务部和财政部调查、研究外国直接投资和证券投资的性质、范围、数额及对美国经济社会和国家安全等方面的影响 结果：比重很小，没有威胁（2）1975，《外国投资法》：规定了外国投资者的申报义务，还授权总统可以禁止外国投资者收购美国企业，但因违反开放政策未获通过。（3）《国际投资调查法》1976 授权总统至少每隔5年进行一次美国海外直接投资和外国在美直接投资的调查，但仅用于分析和统计，不作为征税、审查或管制的依据。（4）《农业外国投资申报法》1978（5）“爱克森—佛罗里奥修正案”1988 授权总统可以阻止任何可能损害国家安全的外国兼并、收购或接管美国公司 1990，中国航天航空技术进出口公司收购曼可公司案（6）《加强对外国银行监督法》19912。国民待遇—世界上最具吸引力的国际投资市场3。特殊范围内对外资的限制（1）关键部门的限制：通讯、国内交通、能源、秘密政府合同（2）《综合贸易和竞争法》二、从开放到某些限制—加拿大、澳大利亚1，70年代以前，实行自由开放的政策2，1973，《外国投资审查法》： 设立外国投资审查局，正式建立了对外国投资的审批制度，以抑制外国资本的过度扩张，标志加拿大的外资政策从传统的开放转为限制 效果：遭到了国内外的反对3，《外国投资法》1985（1）外国投资审查局—外国投资局 主要职能：审查—服务（2）对外国投资根据情况，分别采取申报和审查 对资产在500万加元以上的加拿大企业的直接收购 对资产在5000万加元以上的加拿大企业的间接收购 对资产在500万-5000万加元以上的加拿大企业的间接收购且获得50%以上股权的 收购或新建涉及到加拿大传统文化遗产和民族特征的（3）维护本国利益，保护关键行业 金融、能源、交通、通讯和文化澳大利亚： 1972年以前，对外国投资采取传统的开放政策 1972年，通过立法授权总统干预外国投资 1975年，〈外国投资接管法〉，设立外国投资审查委员会，正式建立了对外国投资的审批制度 〈外国投资接管法〉几经修订，逐步放松了对外资的限制三、从保守到逐步开放—日本1，50年代，实行保守的外资政策（1）〈外汇及外贸管理法〉 外汇管制，禁止外国投资者将利润汇出（2）〈关于外国资本的法律〉， 设立外资审查局，有限制的引进外资和技术2，60年代以后，（1）成为IMF“第八条成员国”，日圆成为可自由兑换货币，取消了利润汇出的限制（2）加入经合组织，〈资本流动自由化公约〉，先后实施了5次资本自由化3，80年代全面修订“外汇法”和“外资法”（1）基本原则的改变（2）放宽审批制度，改用申报与劝告的制度4，主要特点：（1）有目标、有重点的逐步开放 产业投资自由化 证券投资自由化 技术引进自由化（2）注重审批程序，对外资实行有效管理§2WTO下的投资法制一、TRIMS协议：(Trade-relatedInvestmentMeasures)1.协议的目的和适用范围 规制东道国对外国投资所采取的各类具有扭曲贸易性质的政策措施，包括鼓励措施和限制2.国民待遇和取消数量限制原则：（1）不得违反国民待遇原则的措施： 要求企业购买或适用国内产品 要求企业购买或适用的进口产品数量以其出口产品的数量或价值为限（2）不得违反取消数量限制原则的措施限制企业进口产品，或将进口量限于企业出口产品的数量或价值；（贸易平衡要求） 通过对企业使用外汇的限制，限制企业进口产品（进口用汇限制）； 限制企业出口产品（国内销售要求）3.通知与过渡性安排 通知：90天 过渡期：发达国家 2年 发展中国家 5年 最不发达国家 7年4.透明度要求二、《服务贸易总协定》1。商业存在2。最惠国待遇3。市场准入和国民待遇（1）承担义务计划表（2）不得采取6种限制性措施（3）国民待遇MIGA一、MIGA的法律地位： 世界银行集团成员之一，具有完全的法人地位二、海外投资担保业务：1承保险别：（略）2承保条件：（1）合格的投资者： 东道国以外会员国国籍的自然人 东道国以外会员国注册并有主营业地的法人 多数股本为东道国以外会员国国民所有的法人（2）合格的投资形式：没有明确要求实质：必须具备经济合理性 能够给东道国带来良好的经济、社会效益 符合东道国的法律和条例 与东道国宣布的发展目标和发展重点一致 新投资（3）合格的东道国： 具有会员资格的发展中国家 在东道国可以得到公平待遇和法律保护3.保险理赔(1)及时通知(2)避免和减少损失 尽可能寻求当地救济 采取适当方式减少损失 MIGA进行协商和调解(3)代位求偿权：各会员国对MIGA的代位权予以确认，东道国自我限制主权ＭＩＧＡ的第一次索赔案例［案情介绍］1995年，美国一家跨国公司与印尼官方签订一份合资建设电厂的合同，并向ＭＩＧＡ投保了“征收和类似措施险”。该项目于1996年开工建设，不久印尼便发生了暴乱，苏哈托政府濒临倒台。在国际货币基金组织的要求下，印尼政府以在其境内的电站电价过高，建设成本太大，须重新予以审查为由，于1997年中止了境内27家电厂的建设和经营。在中止令中没有任何有关给与业主补偿和如何解决纠纷的规定和安排。投保人的项目被中止后，希望和印尼政府协商解决纠纷，以继续维持其在印尼的投资利益。当时印尼政局混乱，投保人屡次要求磋商都没有回应，最后只得向ＭＩＧＡ提出索赔。

ＭＩＧＡ接到索赔请求后，立即以调解人的身份与印尼当局磋商，18正式向投保人作了赔付，共1500万美元。2003年6月，ＭＩＧＡ收到了印尼政府针对该机构受理的第一起索赔进行的最后一笔偿付款。五、投资促进业务特点:系统性、协调性、稳定性内容：研究、信息传播、技术咨询和援助六.MIGA的发展和现状1.成员国:2007年有4个国家加入,171个成员2.担保总额USD1.4Billion,29个投资项目§4《华盛