第十章 电子商务法

第十章电子商务法第一节电子商务法概述第二节电子商务涉及的法律问题第三节电子商务立法构想掌握电子商务法的概念和特征、立法概况理解电子商务法产生的必然性掌握电子合同、电子签名、电子认证面临的法律问题和解决途径掌握电子支付、网络知识产权、电子商务税收的法律障碍和解决模式了解电子商务法的立法原则和体系构想本章学习目标第一节电子商务法概述一、电子商务法产生的必然性电子商务对传统法律的挑战随着互联网应用的日益普及，电子商务逐渐成为一种全新的贸易方式和商业模式。传统法律在调适由电子商务的新问题时出现力不从心的现象，这严重制约了电子商务的健康发展，成为我国发展电子商务的瓶颈之一。电子商务法产生的必然性

电子交易具有不同于传统交易的法律上的表象。为了保证其规范和有序进行，法律必须作出相应的调整，从而消除传统民商事法律对电子商务运作构成的障碍。第一节电子商务法概述二、电子商务法的概念与特征

1、电子商务法概念

广义的电子商务法，包括了所有以数据电讯方式进行的商事活动的法律规范。其内容极其丰富，至少可分为以电子商务为交易形式的，和以电子信息为交易内容的两大类规范。狭义的电子商务法，是指以数据电讯（DATA

MESSEGE）为交易手段而形成的因交易形式所引起的商事关系的规范体系。

第一节电子商务法概述2、电子商务法的特征国际性技术性开放性复合性第一节电子商务法概述三、电子商务的立法概况1、国外电子商务的立法概况在国际组织方面，联合国贸法会自1985年至今主持制定了一系列调整国际电子商务活动的法律文件。世界各国主要是经济发达国家也纷纷加强了电子商务的国内立法。

第一节电子商务法概述2、国内电子商务立法概况《合同法》中在合同形式条款中加进了“数据电文”这一新的电子交易形式《专利法实施条例》规定可以电子通讯方式提出专利申请。《中华人民共和国电子签名法》，于2005年4月1日实施，为电子商务中信息流、金融流和物流的发展提供了法律依据和法律环境，对我国电子商务发展起了极大的推动作用，它标志着我国首部“真正意义上的信息化法律”正式诞生。一、域名争议极其解决网络最初的商务功能体现在：作为发布信息、宣传企业的网络平台由于人们越来越重视互联网的平台功能随之而来得引发的纠纷：域名争议第二节电子商务涉及的法律问题（2）域名的结构至少包括两个部分：

顶级域名和二级域名

顶级域名是用以识别域名所属类别、应用范围、注册国等公用信息的代码，因特网国际特别委员会(IAHC)在最近公布的一个报告中，将顶级域名(TLD)定义为三类：

国际顶级域名国家顶级域名通用顶级域名国际顶级级域名有有一个：：．int（国国际联联盟、、国际际组织织可在在．int下注册册，比比如世世界知知识产产权组组织的的域名名为wipo．int国家顶顶级域域名，，每个个国家家被赋赋予一一个唯唯一的的域名名，如如下表表：地区名名称代代号国国家或或地区区名称称aa南极洲洲at奥地利利au澳大利利亚be比利时时ca加拿大大cn中国dk丹麦fr法国it意大利利jp日本nl荷兰nz纽西兰兰uk英国za南非通用顶顶级域域名有．com(公司企企业)．net(网络服服务机机构)．org(非营利利性组组织)．edu(教育机机构)．gov(政府部部门)．mil(军事部部门)二级域域名二级域域名是是指域域名使使用者者自己己设计计的，，能够够体现现其特特殊性性，并并据以以同他他人域域名相相区别别的字字符串串。根据因因特网网的发发展需需要，，各国国还可可以设设计三三级、、四级级域名名等，，以分分别代代表不不同的的地域域或行行业。。中文通通用顶顶级域域名的的分类类.中国(CN).网络.公司4如何注注册国国际域域名”授权权的机机构进进行；；如：.com.国际域域名的的申请请由““Internet国际特特别委委员会会（IAHC）org等(国际通通用顶顶级域域名)域名服服务器器在美美国由由美国国管理理注册册.cn(国家顶顶级域域名)域名服服务器器在中中国由CNNIC(中国互互联网网络信信息中中心)管理注注册5域名抢抢注问问题6防止及及解决决域名名纠纷纷的措措施（1）适当当增加加新的的顶级级域名名在原有有的通通用国国际顶顶级域域名的的基础础上另另外确确定了了7个新的的顶级级域名名，．．biz(商业)、．aero(航空业业)、．coop(商业协协会)、．info(信息)、．museum(博物馆馆)、．name(个人)和．pro(专业人人员)（2）域名名注册册组织织以强强化域域名注注册合合同的的约束束来预预防纠纠纷的的发生生2001年2月世界界知识识产权权组织织在日日内瓦瓦举行行的““与国国家顶顶级域域名有有关的的知识识产权权问题题”会会议上上，公公布了了其起起草的的“国国家顶顶级域域名预预防与与解决决知识识产权权纠纷纷的推推荐作作法””，再再次建建议各各国家家顶级级域名名的注注册、、管理理组织织重视视域名名注册册合同同预防防纠纷纷的作作用。。域名注注册合合同预预防纠纠纷的的作用用主要要就是是通过过保证证域名名注册册联系系信息息的真真实性性和确确切性性达到到的，，它能能够增增强域域名注注册人人的责责任感感，防防止恶恶意注注册人人逃避避责任任。若若发生生纠纷纷，域域名名注册册合同同还是是纠纷纷处理理程序序的基基础（3）建立立纠纷纷处理理机制制1999年10月24日，ICANN国际互互联网网信息息中心心公布了了《统一域域名争争议解解决政政策》及《统一域域名争争议解解决政政策实实施规规则》1999年11月29日，ICANN指定了了第一一个““纠纷纷处理理服务务提供供者””——世界知知识产产权组组织仲仲裁调调解中中心。。各国成成立域域名争争议解解决机机构（4）法律律制度度解决决域名名争议议利用《统一域名争争议解决政政策》和《中文域名争争议解决办办法》来解决域名名争议的目目的是先行行快捷、便便利及低成成本地解决决域名注册册和使用中中大量的““恶意抢注注”问题，，它们并不不能替代和和排除诉讼讼或仲裁方方式。司法法程序是解解决纠纷的的最终途径径。美国1999年11月的《反域名抢注注消费者保保护法》善意域名注注册人-----正当权益给给予保障。。恶意域名注注册人-----判令责令没没收、取消消、转让该该域名，还还增加了对对被抢注者者的法定赔赔偿，每个个域名的赔赔偿额在1000美金至lO万美金之间间。我国的相应应法律我国最高人人民法院于于2001年7月颁布了《最高人民法法院关于审审理涉及计计算机网络络域名民事事纠纷案件件适用法律律若干问题题的解释》。案例：劳力力士的域名名纠纷案7域名抢注问问题仍然严严重上海抢注的的唐唐老老鸭.cn丁磊抢注的的163.com第二节电电子商务务涉及的法法律问题二、电子子合同的法法律制度1、电子合同同的概念我国合同法法虽然没有有明确的对对电子合同同作出明确确的定义，，但从法律律条文上分分析我国已已经承认了了电子合同同的法律效效力，并规规定电子合合同形式为为书面形式式。依照国国际上通行行的观念，，电子合同可可以理解为为以互联网网络为载体体，当事人人为实现一一定目的，，通过电子子数据交换换或电子邮邮件所达成成的设立、、变更、终终止民事权权利和民事事义务的协协议或者契契约。第二节电电子商务务涉及的法法律问题2、电子合同同的特征合同订立过过程需虚拟拟性合同存储的的形式不同同合同的生效效地点不同同合同成立的的签章方式式不同合同的可信信度不同第二节电电子商商务涉及的的法律问题题3、电子合同同的订立电子合同是是合同的一一种特殊形形式，因此此，电子合合同的订立立依然要遵遵循合同订订立的基本本程序——要约和承诺诺。第二节电电子商商务涉及的的法律问题题（1）电子要约约与要约的的生效要约：我国《合同法》地14条规定：““要约是希希望和他人人订立合同同的意思表表示，该意意思表示应应当符合两两个要件：：一是内容容具体明确确；二是要要标明经受受要约人承承诺，要约约人即受该该意思表示示的约束。。电子要约约是以电子子形式出现现的要约，，作为要约约的一种形形式，上述述要约的特特征也适用用于电子要要约。第二节电电子商商务涉及的的法律问题题要约生效的的时间：在要约生效效的时间问问题上，学学术界和各各国立法存存在一定的的分歧。一一种是发信信主义，认认为要约人人在发出要要约后，只只要要约已已处于要约约人控制范范围之外，，如要约电电报的发出出，要约即即发生效力力；一种是是到达主义义，认为要要约只有在在到达受要要约人之时时才能发生生效力。其其中，英美美法系的观观点采用的的是发信主主义，而大大陆法系和和《联合国国际际货物销售售合同公约约》则采用的是是到达主义义。第二节电电子商商务涉及的的法律问题题要约的撤回回和撤销：要约一经生生效，对要要约人和受受要约人均均具有拘束力。。要约生效之之前可以撤撤回。要约生效后后还可以撤撤销。电子要约的的撤回和撤撤销：电子要约的的撤回和撤撤销是一个个十分复杂杂的问题。第二节电电子商商务涉及的的法律问题题（2）电子承诺诺与承诺的的生效承诺：《合同法》第21条规定：““承诺是受受要约人同同意要约的的意思表示示”。承诺诺应具备的的条件是：：一承诺应应由受要约约人做出；；二承诺必必须在合理理期限内做做出。三承承诺的内容容应当与要要约的内容容一致。电子承诺是是以电子形形式作出的的承诺，基基本要义与与合同法界界定的承诺诺是一致的的。第二节电电子商务务涉及的法法律问题承诺的生效效：我国《合同法》第26条规定：““承诺通知知到达要约约人时生效效。”对于于承诺生效效的方式，，《合同法》规定有三种种，分别是是受到承诺诺通知、作作出行为和和签订确认认书。第二节电电子商商务涉及的的法律问题题承诺的撤回回和撤销我国《合同法》第27条规定：““承诺可以以撤回。撤撤回承诺的的通知应当当在承诺通通知到达要要约人之前前或者与承承诺通知同同时到达要要约人。””英美法系系立法一般般对承诺采采用的发信信主义原则则，承诺一一经发出即即告生效，，不存在撤撤回问题。。大陆法系系的立法一一般对承诺诺生效采用用到达主义义，承诺到到达要约人人时才发生生效力，因因此允许受受要约人撤撤回承诺。。承诺没有撤撤销的问题题，因为承承诺根本不不存在要求求对方答复复的问题。。第二节电电子商务务涉及的法法律问题（3）电子合同的的成立与生生效我国《合同法》第25条规定：““承诺生效效时合同成成立”。可可见承诺生生效的时间间直接决定定着合同成成立的时间间。我国对对于承诺生生效的时间间采用了是是“到达主主义”。合同的成立立是合同生生效的前提提，但成立立后的合同同并不必然然产生当事事人所追求求的法律效效果，只有有符合符合合规定的生生效要件的的合同才会会产生法律律拘束力。。第二节电电子商务务涉及的法法律问题三、电子子签名的法法律制度1、电子签名名的定义我国《电子签名法法》第2条界定的电电子签名的的概念为：：“本法所所称电子签签名,是指数据电电文中以电电子形式所所含、所附附用于识别别签名人身身份并表明明签名人认认可其中内内容的数据据。”第二节电电子子商务涉涉及的法法律问题题2、电子签签名的立立法历程程世界上第第一部电电子签名名法制定定于1995年，是由由美国的的犹它州州制定的的《犹它州电电子交易易法》新加坡于于1998年颁布了了《电子交易易法》日本政府在2000年5月颁布《电子签名及认认证业务的法法律》后，于同年6月又颁布了《数字化日本之之发端—行动纲领》联邦德国在2001年5月16日公布了《德国电子签名名框架条件法法》中国2005年4月1日正式实施《中华人民共和和国电子签名名法》。第二节电电子商务涉及及的法律问题题1996年联合国国际际贸易法委员员会推出的《电子商务示范范法》其中第7条对“签字””问题做了具具体规定。欧盟委员会1997年4月提出著名的的《欧洲电子商务务行动方案》之后，于1999年12月13日制定了《关于建立电子子签名共同法法律框架的指指令》。第二节电电子商务涉及及的法律问题题3、电子签名法法的立法模式式（三种）技术特定主义义，即只承认认以特定技术术所为的电子子签名的法律律效力，主要要表现为一些些国家和地区区只承认数字字签名的法律律地位或以数数字签名作为为立法基础。。技术中立原则则，即对以不不同技术所作作的电子签名名同等对待，，笼统确认电电子签名的法法律效力。它它确定了技术术的“中立””地位，认为为电子签名存存在多种技术术手段，应由由市场和消费费者作出判断断和选择，立立法者只需要要提出原则性性要求，政府府不应对具体体技术做出选选择。第二节电电子商务涉及及的法律问题题折衷主义，即即一方面对电电子签名予以以一般承认，，赋予其最起起码的法律地地位,使电子签名能能得到有效应应用；另一方方面对满足某某种特定技术术要求的电子子签名赋予较较高的法律地地位，使之满满足某些复杂杂交易的特定定要求。第二节电电子商务涉及及的法律问题题4、电子签名的的效力范围电子签名的法法律功能可概概括为三个方方面:鉴定签名者的的身份表明签名者对对电子数据内内容的认可确保原始文件件的完整性和和真实性。第二节电电子商务涉及及的法律问题题电子签名受到到局限的主要要方面有:需要在物体本本身上标记签签字的场合与身份关系相相关的场合与诉讼程序相相关的场合法律有特别规规定的事项第二节电电子商务涉及及的法律问题题《电子签名法》第3条第3款的规定，电电子签名、数数据电文不适适用于下列文文书:涉及婚姻、收收养、继承等等人身关系的的涉及土地、房房屋等不动产产权益转让的的涉及停止供水水、供热、供供气、供电等等公用事业服服务的法律、行政法法规规定的不不适用电子文文书的其他情情形。第二节电电子商务涉及及的法律问题题四、电子认认证的法律制制度1、电子认证的的概念电子认证指的的是一个国家家承认的第三三方的数字签签名认证机构构通过给从事事交易活动的的各方主体颁颁发数字证书书、提供证书书验证服务等等手段来保证证交易过程中中各方主体电电子签名的真真实性和可靠靠性，电子认认证是一种信信用服务。第二节电电子商务涉及及的法律问题题2、电子认证法法律关系电子认证法律律关系涉及三三方当事人，，包括电子认认证服务机构构、证书持有有人和证书信信赖人。在电电子认证关系系中，签名者者要向认证机机构提出申请请，提供所需需要的资料并并交纳费用，，而认证机构构通过一定的的程序审核，，对符合条件件的申请者颁颁发数字证书书并进行管理理，供用户查查询。第二节电电子商务涉及及的法律问题题电子认证的法法律关系的性性质，目前前理论界存在在以下几种观观点：信托关系说非信托关系说说专业信用服务务说合同关系说第二节电电子商务涉及及的法律问题题3、电子认证机机构的设立与与管理电子认证机构构的设立我国的《电子签名法》第17条规定：提供供电子认证服服务，应当具具备下列条件件：（一）具具有与提供电电子认证服务务相适应的专专业技术人员员和管理人员员；（二）具具有与提供电电子认证服务务相适应的资资金和经营场场所；（三））具有符合国国家安全标准准的技术和设设备；（四））具有国家密密码管理机构构同意使用密密码的证明文文件；（五））法律、行政政法规规定的的其他条件。。第二节电电子商务涉及及的法律问题题《电子认证服务务管理办法》第5条规定：电子子认证服务机机构，应当具具备下列条件件：（一）具具有独立的企企业法人资格格；（二））从事电子认认证服务的专专业技术人员员、运营管理理人员、安全全管理人员和和客户服务人人员不少于三三十名；（三三）注册资金金不低于人民民币三千万元元；（四）具具有固定的经经营场所和满满足电子认证证服务要求的的物理环境；；

（五）具具有符合国家家有关安全标标准的技术和和设备；（六六）具有国家家密码管理机机构同意使用用密码的证明明文件；（七七）法律、行行政法规规定定的其他条件件。第二节电电子商务涉及及的法律问题题电子认证机构构的管理管理模式：行业自律型政府监管和市市场培育相结结合型政府集中型管管理。第二节电电子商务涉及及的法律问题题4、电子认证机机构的权利与与义务电子认证服务务机构的权利利：第一，要求证证书用户提供供真实信息的的权利。证书书用户在申请请证书以及申申请更新、撤撤销证书时，，认证机构构都有权利要要求用户提供供相关的真实实信息。第二，撤销销其签发的认认证证书的权权利。第二节电电子商务涉及及的法律问题题电子认证服务务机构的义务务第一，证书管管理义务第二，保密义义务第三，告知义义务第二节电电子商务涉及及的法律问题题5、电子认证机机构的法律责责任民事责任行政责任刑事责任第二节电电子商务涉及及的法律问题题五、电子支付付的法律制度度1、电子支付的的法律关系第二节电电子商务涉及及的法律问题题2、电子支付的的现存的主要要法律问题电子货币的法法律问题电子货币的法法律性质问题题电子货币的发发行问题电子货币的监监管问题。第二节电电子商务涉及及的法律问题题网络银行的法法律问题网络银行的市市场准入问题题网络银行的风风险防范问题题。第二节电电子商务涉及及的法律问题题六、网络知知识产权的法法律制度1、网络商业秘秘密的保护商业秘密：我国《反不正当竞争争法》第十条的规定定：“商业秘秘密是指不为为公众所知悉悉，能为权利利人带来经济济利益，具有有实用性并经经权利人采取取保密措施的的技术信息和和经营信息。。”第二节电电子商务涉及及的法律问题题网络商业秘密密新特点：载体的虚拟性性。保密措施技术术性强侵权手段技术术化证据效力认定定难。第二节电电子商务涉及及的法律问题题网络商业秘密密法律保护现现状：我国虽然颁发发了相关的法法律法规对侵侵犯网络商业业秘密做出相相关的界定，，但整体还不不够完善，互互相衔接也不不够紧密。主主要散见于在在《民法通通则》、新《刑法》和《反不正正当竞竞争法法》等法律律法规规中。。第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题网络商商业秘秘密保保护策策略：：法律保保护策策略。。技术保保护策策略行政管管理策策略第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题2、网络络著作作权的的保护护网络著著作权权：著作权权是基基于特特定作作品的的人格格权以以及全全面支支配该该作品品并享享受其其利益益的财财产权权的合合称。。网络络著作作权是是指著著作权权人受受著作作权法法保护护的作作品在在网络络环境境下所所享有有的著著作权权的权权利。。第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题网络著著作权权的特特点：：法定性性滞后后地域性性动摇摇专有性性削弱弱表现性性多样样第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题网络著著作权权的侵侵权行行为类类型：传统媒媒体与与网络络站点点间相相互抄抄袭、、未经经许可可使用用，拒拒付报报酬等等行为为网络站站点将将相互互发生生抄袭袭、未未经许许可使使用，，拒付付报酬酬等行行为网络使使用者者与著著作权权人间间发生生抄袭袭、未未经许许可使使用，，拒付付报酬酬等行行为第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题网络著著作权权的侵侵权行行为的的认定定：须有侵侵犯网网络著著作权权的不不法行行为损害事事实是是侵权权责任任的必必备构构成条条件行为人人须有有主观观的过过错行为人人的行行为与与损害害事实实的因因果关关系第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题3、网络络域名名权的的保护护域名的的概念念及法法律特特征域名是是指域域名所所有人人拥有有的用用于计计算机机定位位和身身份识识别的的网络络地址址域名的的法律律特征征主要要有：：唯一一性、、排他他性、、标识识性。。第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题域名权权的法法律属属性（（理论论界争争论的的观点点）域名是是一种种商务务活动动标识识，它它与商商标、、商号号有联联系又又有区区别，，不能能概括括地说说它是是或不不是一一项单单独的的权利利域名可可以成成为知知识产产权的的客体体，但但目前前将之之独立立作为为一种种权利利的依依据还还不充充分域名是是一项项独立立的知知识产产权，，可称称之为为域名名权，，应对对之予予以独独立的的法律律保护护域名不不享有有权利利，因因为法法律尚尚未对对其作作出专专门性性规定定第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题域名权权的法法律保保护现现状我国对对域名名的法法律保保护通通过以以下方方式实实现：：民法保保护知识产产权法法的保保护在先权权利人人的法法律保保护第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题七、电电子商商务税税收的的法律律问题题1、电子子商务务发展展对我我国现现行税税法的的影响响电子商商务对对税收收实体体法的的影响响电子商商务对对税收收程序序法的的影响响第二节节电电子子商务务涉及及的法法律问问题2、国际际上关关于电电子商商务税税收研研究的的状况况各国政政府围围绕电电子商商务要要不要要征税税、如如何征征税、、要不不要设设立新新的税税种等等问题题产生生了较较大的的争议议，并并由此此形成成了两两种主主流观观点：：免税制制扩大税税制第二节节电电子子商