中外合资经营企

第二节中外合资经营企

业法一中外合资经营企业的概念、法律特征

㈠概念是指中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。㈡法律特征㈢功能和作用㈣立法情况二中外合资经营企业的基本原则1维护国家主权原则2平等互利原则3遵循国际惯例原则三设立中外合资经营企业的要求、法律程序

㈠设立1、设立要求应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。

2、不予批准有损中国主权

违反中国法律

不符合国民经济发展要求

造成环境污染

显属不公平

三设立中外合资经营企业的条件、法律程序

㈡审批机关国务院对外经济贸易部门及受托机关。

由受托机关审批的：①投资总额在国务院规定的金额内，中国合营者的资金来源已落实的；②不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等全国平衡的。注意比较：合作企业

三设立中外合资经营企业的条件、法律程序

㈢设立程序申请---审批----登记1洽谈签约2向审批机构报送审批文件3审核批准4注册登记成立四中外合资经营企业的投资㈠

合营企业的注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营企业各方认缴的出资额之和。注册资本要符合以下要求：⑴注册资本是股权的体现和利润分配的事实和法律根据。⑵在合营企业合营期限内，非经法定程序不得减少企业的注册资本。⑶在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。四中外合资经营企业的投资㈡合营企业的投资总额1定义：是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和流动资金的总和。2构成：注册资本、借入资本，二者之和为投资总额。

四中外合资经营企业的投资㈢

注册资本与投资总额的比例。1X≤300万美元注册资本=7/10X2300万＜X≤1000万美元注册资本=1/2X；300万←→420万美元210万美元31000万＜X≤3000万美元注册资本=2/5X；1000←→1250万美元500万美元43000万美元＜X注册资本=1/3X；3000←→3600万美元1200万美元五中外合资经营企业的组织机构

合营企业内部的领导体制不设股东会，董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。中外合营各方均可担任董事长，一方担任董事长的，由他方担任副董事长。五中中外外合合资资经经营营企企业业的的组组织织机机构构注意意比比较较：：合合营营企企业业、、合合作作企企业业、、外外资资企企业业㈠中中外外合合资资经经营营企企业业董董事事会会的的会会议议制制度度㈡经经理理机机构构（（经经营营管管理理机机构构））项目合资经营企业合作经营企业外资企业组织形式有限责任公司有限责任公司----法人资格的有限责任公司----法人资格的非法人企业----未取得法人资格的非法人企业----经批准股份份有有限限公公司司与与中中外外合合资资经经营营企企业业、、中中外外合合作作企企业业董董事事会会的的区区别别项目股份有限公司中外合资公司中外合作公司董事会性质股东大会的执行机构，最高权力机关为股东大会最高权力机构最高权力机构注3董事会数5-19人不得少于3人不得少于3人董事长产生方式全体董事的过半数选举产生由合营各方协商确定或董事会选举产生，一方担任董事长，另一方担任副董事长。注2由合作章程规定，一方担任董事长，另一方担任副董事长。会议频率每年度至少召开两次

每年度至少召开一次每年度至少召开一次董事任期章定，每届任期不得超过3年，连选可连任4年，连选可连任3年，连选可连任会议召开条件过半数的董事出席2/3以上董事出席2/3以上董事出席董事会临时会议代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会

1/3以上董事提议1/3以上董事提议董事不能亲自出席时书面委托其他董事代为出席，不能委托董事以外他人

可出具委托书委托他人代其出席和表决，可委托非董事可出具委托书委托他人代其出席和表决，可委托非董事董事会会议决议全体董事的过半数通过注1特别事项由出席会议的董事一致通过注1

特别事项由出席会议的董事一致通过五中中外外合合资资经经营营企企业业的的组组织织机机构构㈡经经理理机机构构合营营企企业业的的经营营管管理理机机构构设总总经经理理1人人，，副副总总经经理理若若干干人人，，正正、、副副总总经经理理及及总总工工程程师师、、总总审审计计师师由由董董事事会会聘聘请请，，合合营营各各方方公公民民均均可可担担任任。。总会会计计师师通通常常由由中中国国公公民民担担任任。实行行董董事事会会领领导导下下的的总经理负责制制。六中外合资资经营企业的的经营管理㈠生产经营营管理㈡财务会计计管理1财务会计计机构、人员员和制度2会计核算算的若干原则则3利润分配配4中国注册册会计师的验验证和出具证证明㈢外汇管理理㈣劳动用工工管理七中外合资资经营企业的的出资额的转转让让合营企业出资资额的转让是是指在合营企企业中合营一一方将其全部部或部分出资资额转让给合合营企业另一一方或第三者者。㈠合资企业业出资额的转转让条件1须经合营各各方同意；2须经董事会会会议通过后后，报原审批批机构批准；；3合营企业一一方转让其全全部或部分出出资额时，合合营他方有优优先购买权。。㈡出资额的的转让程序1申请（书书面）出资额额转让；2董事会审审查决定；3报告审批批机构批准4办理变更更登记手续。。八中外合资资经营企业的的期限、解散散和清算㈠期限合营企业的期期限是指合营营企业自依法法成立之日起起到合同期满满为止的存续续时间。合营期限可按按不同行业、、不同情况做做不同的约定定。合营各方方可以在合同同中约定合营营期限，也可可以不约定合合营期限。一般项目的合营期限为为10—30年，特殊的可达50年年。下列行业应约约定期限：1服务性行行业；2从事土地开开发及经营房房地产的；3从事资源源勘查开发的的；4国家规定定限制投资项项目的；5国家其他他法律、法规规规定需要约约定合营期限限的。八中外合资资经营企业的的期限、解散散和清算㈡关于税收收㈢解散1、适用的法法律2、解散或终终止的一般情情形与破产界界限：A、解散或终终止的一般情情形。B、破产界限限。㈢清算主要程序:1中外合资经经营企业2外资企业3中外合作经经营企业㈢清算程序序1中外合资资经营企业清算委员会行行使下列职权权：①对合营企业业财产、债权权、债务进行行全面清查；；②编制资产负负债表和财产产目录，提出出财产作价和和计算依据，，制定清算方方案；③履行企业偿偿债义务；④清算期间，，清算委员会会代表该企业业起诉和应诉诉㈢清算程序序2外资企业⑴在终止之日起15天内对外公告并通通知债权人；；⑵在公告发出之日日起15天内提出清算程序序、原则和清清算委员会人人选，报审批批机关审核后后进行清算；；⑶清算委员会会应当由外资资企业的法定代表人、、债权人代表表以及有关主管机关的代代表组成，并聘请请中国的注册册会计师、律律师等参加。。清算费用从外资企业现存财产中优优先支付。⑷清算委员会会行使的职权权⑸外资企业在在清算结束之之前，外国投投资者不得将将该企业的资资金汇出或携携出中国境内内，不得自行行处理企业的的财产。外资资企业清算处处理财产，在在同等条件下下中国的企业业或其他经济济组织有优先先购买权。(6)外资企企业清算结束束，其资产净净额和剩余财财产超过注册册资本的部分分视同利润，，应当依法缴缴纳所得税，，并应当向工工商行政管理理机关办理注注销登记手续续，缴销营业业执照。㈢清算程序序破产的主要程程序。1债权人或债务人向法院申请宣告破产还债债；2法院宣告进进入破产还债债程序后，应应当在十日内通知债务人和和已知的债权权人，并发出出公告。3债权人应当当在收到通知知后三十日内未收到通知的的应当在三个月内向法院申报债债权，逾期未未申报债权的的，视为放弃弃债权。4债权人可以以组成债权人人会议，讨论论通过破产财财产的处理和和分配方案或或和解协议。。5法法院院可可以以组组织织有有关关机机关关和和人人员员成成立立清清算算组组织织。。6企企业业与与债债权权人人会会议议达达成成和和解解协协议议的的，，经经法法院院确确认认后后发发布布公公告告，，中中止止破破产产程程序序。。7破破产产财财产产优优先先拨拨付付破破产产费费用用后后按按下下列列顺顺序序清清偿偿：：（1）