企业专利保护策略

企业专利保护策略四川省知识产权局宣传教育处梁云春2008年11月德阳1宣讲提纲A、知识产权概述B、企业专利保护策略2A、知识产权概述3

一、知识产权概述

（一）什么是知识产权：■1、定义：知识产权是指自然人或法人通过智力劳动所创造的智力成果，依法确认并享有的权利。要点：1、知识产权保护的客体--智力成果（脑力劳动成果）；2、知识产权保护的权利主体--自然人或法人（非法人或组织也可以）；3、权利性质—符合法律条件被依法确认。4■联合国知识产权组织对“知识产权”范围的定义

联合国知识产权组织《建立世界知识产权公约》于1970年4月26日正式生效。它对知识产权的范围作了如下定义：1、与文学、艺术及科学作品有关的权利（指版权或著作权）；2、与表演艺术家的活动、录音制品和广播有关的权利（指版权的邻接权）；3、与人类要一切领域创造性活动产生的发明有关的权利（指专利权）；4、与科学发现有关的权利（如定律等）；5、与工业品外观设计有关的权利（外观设计专利权等）；6、与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利（指商标权）；57、与防止不正当竞争有关的权利（指不正当竞争）；8、一切来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利．■世界贸易组织(WTO)《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPs）对“知识产权”范围的定义：1、版权与邻接权；2、商标权；3、地理标志权；4、工业品外观设计权；5、专利权；6、集成电路布图设计（拓朴图）权；7、未披露过的信息（商业秘密）专有权。6

商业秘密要满足３个要件：1、非公知性——不为公众所知晓；2、价值性——能给权利人带来经济价值；3、保密性——权利人应当采取了合理的保密措施。

★联合国知识产权组织与世界贸易组织的区别：

◆联合国知识产权组织是联合国的下属机构，所有成员国都必须是主权国家；◆世界贸易组织不是联合国下属机构。7（二）知识产权的基本性质1、无形性知识产权作为一种无形财产权具有一般无形财产的无形性，这是与有形财产的根本区别所在。2、专有性●知识产权的专有性，又可称为独占性、排他性、垄断性。●符合知识产权法定条件的智力成果，必须处于“专有领域”，具有“专有性”，如果进入“公知领域”，就不能再受知识产权保护。3、地域性即得以产生权利的国家或地区，体现的是国家主权问题。84、时间性●专利法规定：发明专利的保护期为20年，实用新型、外观设计专利的保护期为10年。著作权：作者终生+死亡后50年。●未按规定缴纳专利维持费，则专利权终止。●专利权人有权自动放弃专利权。5、可复制性从经济角度讲要带来价值（如专利三性中的实用性）。9（三）知知识产权权法1、什么么是知识识产权法法●知识产产权法是是调整人人类在智智力创造造活动中中因智力力成果而而产生的的各种社社会关系系的法律律规范的的总称。。●通俗的的说，知知识产权权法是规规范知识识产权产产生、获获得、使使用和维维护的法法律。2、知识识产权法法的分类类知识产权权法分为为两类：：1、国国内法：：各国制制定；2、国际际法：知知识产权权国际公公约、协协议等。。10（四）知知识产权权保护1、知识识产权的的国内保保护针对国内内工民、、法人以以及其他他组织所所创造的的智力成成果，依依法在本本国内对知识产产权的保保护；2、知识识产权的的涉外保保护针对国外外公民、、法人和和其他组组织在中中国依法法取得的的知识产产权的保保护；3、知识识产权的的国际保保护建立国际际间保护护制度，，通过缔缔约、修修改国际际条约，，确立和和规范各各国知识产权保保护有基基本原则则、最低低要求等等。11■三种保保护间的的联系1、调整整法律关关系的法法律性质质——所保保护的都都是私权权；2、法法律关关系主主体——◆◆国内内保护护、涉涉外保保护均均是以以民事事为主主体；；◆国际际保护护是政政府与与政府府或实实体组组织间间的行行为。。3、法法律关关系客客体——◆◆所保保护的的客体体是智智力劳劳动成成果；；◆国际际保护护的客客体是是法规规、政政策，，是政政府行行为。。12（五））知识识产权权执法法1、知知识产产权执执法的的种类类（共共分3类））：（1））民事事救济济———法院院裁决决；（2））行政政救济济———行政政处理理；（3））刑事事救济济———执行行刑法法。2、知知识产产权行行政保保护◆中国知识识产权行政政执法的特特殊性：世世界各国对对知识产权权的保护都都是司法和和行政双轨轨保护，如如海关保护护、公安（（警察）保保护等，中中国的特色色在于行政政管理部门门直接执法法（专利、、商标、版版权等）；；◆行政执法法与司法的的区别：司司法可终局局裁定，行行政执法不不能成为终终局裁定（（有司法救救济程序，，如专利侵侵权纠纷行行政处理后后的行政诉诉讼、专利利违法行为为行政查处处后的行政政诉讼、专专利权无效效决定后的的行政诉讼讼等）。13◆知识产权权行政执法法部门：知识产权、、工商、版版权、文化化、农业、、林业、质质检、食品品药品、国国防专利、、海关、公公安、保护护知识产权权办公室（（整规办））等。3、司法保保护截止2007年6月月，全国对对专利权保保护有管辖辖权的人民民法院达64个，其其中，35个省、市市、自治区区、直辖市市所在地的的法院，4个经济特特区法院，，25个最最高人民法法院指定的的中级法院院（我省的的绵阳市中中院属指定定管辖）。。14（六）中国国现代知识识产权保护护制度的构构成1、宪法--根本大大法；2、知识产产权法--《专利法法》、《商商标法》、、《著作权权法》等；；3、我国所所缔约的国国际公约--是我国国国内法的的重要组成成部分（17个国际际公约，如如巴黎公约约、伯尔尼尼公约等））；4、我国与与有关国家家签订的知知识产权协协议--（（双边协议议等）。中国——美美国、中国国——欧盟盟的双边协协议尤其重重要。15B、企业专专利保护策策略一、专利基基本知识二、专利权权的保护范范围三、保护专专利权的法法律依据及及管辖四、专利侵侵权的判定定原则五、企业专专利保护策策略（一）建立立专利战略略预警系统统（二）专利利维权的基基本策略（三）应对对专利侵权权指控的基基本策略16一、专利基基本知识（一）什么么是专利（（定义）—专利就是是一个技术术方案或技技术构思。。是指人们在科科学研究、、生产、生生活过程中中，发现某一个技术术或技术构构思存在一一些缺陷或或不足，利用自己所所掌握的知知识，对其其加以改进进，使该技术更科学学、更完善善，依法申申请并取得得的民事权利。（它是一种智智力劳动成成果，依法法申请并取得的权力力）。17授予专利权权的条件（（新颖性、、创造性、、实用性））专利法第二二十二条规规定：授予予专利权的的发明和实用新新型，应当当具备新颖颖性、创造造性和实用性：1、新颖性性—是指在在申请日以以前没有同同样的发明或者实实用新型在在国内外出出版物上公公开发表过、在国内内公开使用用过或者以以其他方式式为公众所知，也没没有同样的的发明或者者实用新型型由他人向国务院专专利行政部部门提出过过申请并且且记载在申请日以后后公布的专专利申请文文件中。182、创造性性-是指同同申请日以以前已有的的技术相比，，该发明有有突出的实质性特点点和显著的进步，该实实用新型有有实质性特特点和进步。3、实用性性-是指该该发明或者者实用新型型能够制造或或者使用，，并且能够够产生积极极的效果。19专利法第二二十三条:授予专利权权的外观设设计，应当当同申请日之前在在国内外出出版物上公公开发表过过或者国内公开开使用过的的外观设计计不相同和和不相近似，并并不得与他他人在先取取得的合法法权利相冲突。。（保护在先权权利原则）。20（二）专利利的种类专利：发明明、实用新新型、外观观设计。（专利法实实施细则第第二条规定定）：1、发明：：是指对产产品、方法法或者其改改进所提出出的新的技技术方案。。2、实用新新型：是指指对产品的的形状、构构造或者其其结合所提提出的适于于实用的新新的技术方方案。3、外观观设计：是是指对产品品的形状、、图案或者者其结合以以及色彩与与形状、图图案的结合合所作出的的富有美感感并适用于于工业应用用的新的设设计。21（三）专利利权的法律律特征⑴专利权具具有财产权权和人身权权双重属性性（无形资资产权和署署名权）。。⑵依法审查查确认-发发明人申请请并依法审审查授权。。⑶地域性-那个国家家(地区)申请即在在那个国家家(地区)受保护。。⑷时间性-发明专利利保护期限限20年，，实用新型型、外观设设计保护期期限为10年。22二、专利权权的保护范范围（专利法第第56条规规定）：1、发明或或者实用新新型专利权权的保护范范围以其权权利要求书书的内容为为准，说明明书和附图图可以用于于解释权利利要求。2、外观设设计专利权权的保护范范围以表示示在图片或或者照片中中的该外观观设计专利利产品为准准。23三、保护专专利权的法法律依据及及管辖（一）保护护专利权的的法律依据据（法11条）：1、发明和和实用新型型专利权被被授予后，，除本法另另有规定的外，任任何单位或或者个人未未经专利权权人许可，，都不得实施其专利利，即不得得为生产经经营目的的的制造、使使用、许诺销售、销销售、进口口其专利产产品，或者者使用其专专利方法以及使用、、许诺销售售、销售、、进口依照照专利方法法直接获得的产品。。2、外观设设计专利权权被授予后后，任何单单位或者个个人未经专利权人人许可，都都不得实施施其专利，，即不得为为生产经营目的制造造、销售、、进口其外外观设计专专利产品。。差别：外观观侵权中没没有使用、、许诺销售售和方法专专利侵权。24（二）专利利侵权纠纷纷的管辖（法57条条）：未经专利权权人许可，，实施其专专利，即侵侵犯其专利利权，引起起纠纷的，，由当事人人协商解决决；不愿协协商或者协协商不成的的，专利权权人或者利利害关系人人可以向人人民法院起起诉，也可可以请求管管理专利工工作的部门门处理。法条规定说说明：1、、法院和行行政主管部部门双轨保保护（只有有专利侵权权纠纷如此此）；2、管管辖：：法院院：专专利案案件：：成都都中院院、绵绵阳中中院；；管理理机关关：省省知识识产权权局及及市（（州））知识识产权权局（（实施细则78条：专专利法和本本细则所称称管理专利利工作的部部门，是指指由省、自自治区、直直辖市人民民政府以及及专利管理理工作量度度大又有实实际处理能能力的设区区的市人民民政府设立立的管理专专利工作的的部门）。25四、专利侵侵权判定原原则（一）全面面覆盖原则则：即：如果被被控侵权产产品的技术术特征包含含了专利权利要求求书中记载载的全部必必要技术特特征，则落入专利权权的保护范范围，构成成侵权。要点：少1个或1个个以上特征征即不侵权权，多1个或1个以以上特征仍仍侵权。26案例：“酒类增香香高产剂””专利侵权权纠纷案27专利：（1）专利利名称：酒酒类增香高高产剂（2）专利利号：ZL96117491.9（3）权利利要求：““一种用作作酿酒工艺艺的酒类增香高产剂剂，其特征征在于：其其含有酒精活性干酵母、生生香（脂））活性干酵酵母与固体体糖化酶，每克产产品内含固固体糖化酶酶酶活力1.5万单单位以上、含含两种酵母母细胞8亿亿以上”。28特征比较本专利被控侵权产品组份固体糖化酶有酒精酵母有生香（脂）酵母有含量固体糖化酶酶活力1.5万单位以上固体糖化酶活力为4.6万单位，两种酵母细胞8亿以上含两种酵母细胞总数为45.1亿。29（二）等同同原则即：被控侵侵权产品中中的一个或或者一个以以上技术特特征与专利利独立权利利要求保护护的技术特特征相比，，从字面上上看不相同同，但经过过分析可以以认定两者者是相等同同的技术特特征。（法律依据据：最高院司法法解释第17条：等同特征是是指以基本本相同的手手段，实现现基本相同同的功能，，达到基本本相同的效效果，并且且本领域的的普通技术术人员无需需经过创造造性劳动就就能联想到到的特征））30（三）禁止止反悔原则则；（四）多余余指定原则则；（五）实施施自由公知知技术不侵侵权原则。。等等。31（六）外观观设计专利利侵权的判判定1、外观设设计专利侵侵权判定，，首先审查查被控侵权权产品与专专利产品是是否属于同同类产品。。不属于同同类产品的的，不侵权权。2、侵权判判定：即判判断被控侵侵权产品与与外观设计计专利产品品是否构成成相同或者者相近似——相同、相相近似即构构成侵权。。3、判断标标准：以普普通消费者者的审美观观察能力为为标准。（（而不是以以该领域的的专业技术术人员为标标准）--不同的时间间、不同的的空间、普普通消费者者。32五、企业专专利保护策策略1、建立专专利战略预预警系统2、专利维维权的基本本措施3、应对专专利侵权指指控的基本本措施33（一）建立立专利战略略预警系统统（1）作用用：企业专专利预警系系统的作用用是通过情情报检索、、市场监控控等手段提提前收集、、整理信息息，分析和和判断竞争争对手的““进攻”信信号，当判判断出本企企业对他人人有专利侵侵权或自己己的专利有有被他人侵侵权的可能能时，紧急急采取应对对措施以规规避风险、、减少损失失。34（2）系统统组成：专专利预警和和应急系统统是一个由由众多因素素构成的复复杂的、动动态的系统统，各要素素之间存在在着相互影影响、相互互依赖的关关系。该系系统的主要要任务包括括4个方面面：收集信信息、整理理信息、分分析判断、、提出对策策。35（3）任务务分工：◆以信息中中心为主，，整合各处处室各分厂厂（专利工工作者）、、市场销售售部（销售售人员）等等构成信息息收集子系系统，负责责情报的收收集工作。。36以信息中心心为主，知知识产权（（专利）办办公室配合合，构成信信息整理子子系统，负负责情报信信息的分类类整理工作作。37以知识产权权（专利））办公室为为主，法律律顾问室配配合，构成成信号分析析判断子系系统，在分分析判断的的基础上，，提出危机机状态报告告。38以总经理（（总工程师师）办公室室牵头，整整合知识产产权（专利利）办公室室、信息中中心、法律律顾问室及及相关专业业技术人员员组成对策策子系统，，研究制定定应对方案案，提出处处理危机的的策略措施施。39（二）专利利维权的基基本措施▼收集证据；；▼向侵权者发发出警告函函▼与侵权者协协商和谈判判▼请求专利管管理机关行行政调处▼请求人民法法院采取诉诉前临时措措施▼向人民法院院起诉40（1）当获获取的相关关信息表明明，竞争对对手的产品品、技术与与本企业正正在研发的的主要技术术或产品、、正在生产产、销售的的主导产品品很接近，，替换性、、竞争性、、赶超性很很强时，系系统应进入入警戒状态态。危机管管理小组应应组织对其其实施重点点跟踪监视，密切掌握握其发展变变化动态，，以视情及及时采取相相应的应对对措施。41（2）当获获取的相关关信息表明明，竞争对对手的产品品、技术可可能对我产产生影响，，形成障碍碍，构成制制约或威胁胁时，系统统进入危机机状态。危危机管理小小组应组织织采取积极的的应对措施施。基本措施施是：421、若对方方尚未申请请专利，即即采取公开开技术的办办法阻止其其申请专利利。2、若对方方已获得专专利权，则则采取请求求宣告无效效等手段将将其排除。。433、当发现现自己的专专利权有可可能受到侵侵害时，系系统进入危危机状态。。危机管理理小组应组组织开展以以下工作：：第一步，检检索现有技技术以确定定专利权的的稳定性。。44已经授权的的专利技术术不一定都都具有专利利性，专利利权人在提提起诉讼之之前，应当当认真检索索和调查现现有技术，，并对申请请文件及程程序等进行行认真清理理，在此基基础上分析析自己的专专利技术是是否存在被被宣告无效效的可能性性。如果自自己的专利利存在被宣宣告无效的的可能，则则不宜采取取诉讼方式式，而是通通过主动与与对方谈判判，争取以以许可其使使用的形式式获取一定定的收益。。如果经分分析能确立立自己专利利权的稳定定性，确定定不存在被被宣告无效效的可能，，则可在诉诉讼时效期期内提起诉诉讼或请求求管理专利利工作的部部门进行处处理。若如如此，则进进入第二步步——45第二步，作作好侵权判判断。将竞争对手手可能对我我构成侵权权的产品、、技术与本本企业的相相关专利进进行对比，，判断其与与本企业的的相关专利利是否相同同或等同，，以确定其其对我侵权权的可能性性。若侵权权的可能性性存在，则则进入第三三步——46第三步，分分析判断威威胁程度。。在确立自己己专利权的的有效性、、稳定性，，并从技术术上分析判判断确认其其侵权的可可能性后，，企业应进进一步分析析威胁程度度，即判定定被侵权的的事实是否否已经存在在。事实不不存在则恢恢复警戒状状态，危机机管理小组组组织对其其保持重点点跟踪监视视，密切掌掌握其发展展变化动态态，以视情情及时采取取相应的应应对措施。。事实成立立则进入紧紧急应对状状态，采取取紧急应对对的具体措措施，进行行危机处理理。基本程序是是：471、收集证证据。主要收集以以下证据：：有关涉嫌嫌侵权者情情况的证据据、有关侵侵权事实的的证据、有有关损害赔赔偿的证据据。收集证证据是一件件复杂的技技巧性很强强的工作，，专利部门门要在企业业专利代理理人、律师师和市场部部人员的帮帮助下力求求收集到各各种客观、、真实、相相互关联的的证据。482、向侵权权者发出警警告函。当收集到相相关证据后后，向侵权权者发出警警告函，要要求其停止止侵权并赔赔偿损失。。警告函务务必以挂号号信或特快快专递等方方式寄出，，以保留相相应的证据据。发警告告函有利于于双方通过过协商等非非讼途径解解决纠纷，，并且，警警告函可以以在诉讼中中作为证据据，一方面面证明权利利人已经主主张过权利利，从而可可以对抗诉诉讼时效抗抗辩；另一一方面证明明双方当事事人最初交交涉的情况况。493、与涉嫌嫌侵权者协协商和谈判判。通过协商和和谈判，权权利人可以以了解涉嫌嫌侵权者对对纠纷的看看法和处理理意见，并并根据实际际情况，随随时调整自自己的要求求和策略，，以更加灵灵活、快速速地解决纠纠纷。50对于有些企企业来说，，协商谈判判是最佳措措施，因为为专利权人人开发技术术的目的并并不仅是为为了自己独独占实施，，更是为了了通过实施施许可，赚赚取许可使使用费。尤尤其是在专专利权人知知道对方拥拥有对自己己十分有利利的其他专专利时，可可以通过协协商谈判与与对方实施施交叉许可可。514、请求专专利管理机机关行政调调处。对方当事人人不愿协商商或者协商商不成的，，企业可以以请求当地地专利管理理机关进行行行政调处处，这比通通过司法程程序解决纠纠纷更为快快捷，有利利于提高维维权效率，，降低维权权成本。525、请求人人民法院采采取诉前临临时措施。。如果决定向向人民法院院起诉，起起诉前，应应当有效利利用法律所所规定的各各种诉讼保保障措施，，包括诉前前责令停止止有关行为为的措施、、财产保全全、证据保保全、先予予执行等等等。536、向人民民法院起诉诉。向人民法院院起诉，是是解决侵权权纠纷的最最主要方式式。通过协协商、谈判判、请求专专利行政机机关处理等等途径不能能有效解决决纠纷时，，应当在诉诉讼时效内内及时起诉诉，以维护护自己的合合法权益。。54案例：宜宾宾丝丽雅集集团公司专专利利维权案551、专利利名称：：“半连连续离心心纺丝机机每锭多多离心缸及及其控制制结构””。2、侵权权厂家：：山东海海龙、浙浙江中辉辉、湖北北化纤、、南京化化纤、吉吉林化纤纤、邯郸郸纺机、、九江化化纤等9家同行行企业。。3、维权权：跨省省维权，，制止了了全国9家同行行企业的的侵权行行为，公公司获得得了1500万万元的侵侵权赔偿偿和专利利许可实实施费。。丝丽雅雅集团公公司专利利维权案案被国务务院保护护知识产产权领导导小组办办公室评评为2004年年全国十十大知识识产权案案件之一一。56（三）应应对专利利侵权指指控的基基本措施施A、遭遇遇或可能能遭遇专专利侵权权指控时时，基本应对对措施是：1、进行行充分检检索，做做好证据据准备。。对与有关关产品相相关的专专利文献献和其他他公开出出版物进进行充分分检索，，主要查查明以下下情况：：571）有关关客体（（专利权权）是否否存在。。即查明明“原告告”所指指的发明明创造（（产品或或方法））是否在在中国申申请专利利，是否否已获得得专利权权，该专专利是否否仍然有有效，是是否仍在在专利保保护期内内，何时时到期。。58若该专利利未在中中国申请请专利，，则在中中国和相相关国家家不受法法律保护护，可以以不予理理睬；若若有关申申请还未未授权，，可以暂暂不理睬睬，但要要提前作作好有关关准备；；若该专专利已无无效或过过期，不不再受法法律保护护，也不不必理睬睬。若该该专利仍仍为有效效的中国国专利，，则需进进一步查查明———592）原告告是否为为合格的的主体。。即查明明专利权权人是谁谁，专利利权是否否有继承承或转让让等事项项，以及及这些行行为是否否符合法法律规定定，“原原告”是是否为真真正的专专利权人人或专利利权的合合法继受受人，或或其他的的利害关关系人。。60若原告主主体不合合格，那那么，在在受到原原告侵权权警告时时，可以以暂不予予理睬；；若已提提起诉讼讼，可以以立即提提出异议议，为自自己赢得得更多的的准备时时间。若若原告主主体资格格和行为为都合法法，则需需进一步步查明———613）原告告专利的的法律稳稳定性。。即在原原告申请请日之前前，有无无相同或或相近似似的国内内外专利利或者有有无与之之相同的的以各种种形式公公开的公公知技术术。若在在申请日日前，有有相同或或相近似似的国内内外专利利或存在在与之相相同的公公知技术术，则将将原告的的专利与与这些现现有技术术进行对对比，作作出该专专利可否否被宣告告无效的的初步判判断，并并收集整整理好证证据材料料，以作作好提出出无效请请求的准准备或利利用公知知公用技技术抗辩辩的准备备。622、分析析对比，，作好侵侵权判断断。通过文献献检索之之后，应应当对自自己制造造、销售售的产品品或使用用的方法法进行分分析，并并与“原原告”的的相关专专利进行行对比：：631）对比比分析被被指控的的侵权产产品与““原告””专利是是否相同同或等同同，主要要分析二二者在技技术特征征上是否否等同；；2）分析析被指控控为侵权权的制造造、使用用、销售售行为是是否属于于专利法法第六十十三条规规定的侵侵权例外外的情况况（免责责条款））；通过上述述分析对对比，作作出自己己生产的的产品或或使用的的方法是是否可能能侵犯他他人专利利权的基基本判断断。在此此基础上上，有针针对性地地积极做做好应诉诉抗辩准准备。643、积极极应诉，，据理抗抗辩。最常用的的不侵权权抗辩方方法有以以下9种种：1）举证证责任抗抗辩；2）诉讼讼主体资资格抗辩辩；3）法定定免责事事由抗辩辩；4）专利利权无效效抗辩；；5）未落落入涉讼讼专利保保护范围围的抗辩辩；6）自自由公公知技技术抗抗辩；；7）合合同抗抗辩；；8）诉诉讼时时效抗抗辩；；9）减减轻赔赔偿责责任。。651）举举证责责任抗抗辩根据民民事诉诉讼法法第61条条第1款关关于““当事事人对对自己己提出出的主主张，，有责责任提提供证证据””的规规定，，通常常的民民事案案件举举证规规则是是“谁谁主张张、谁谁举证证”。。即原原告起起诉被被告有有侵权权行为为，由由原告告提供供证据据。在在专利利侵权权诉讼讼中，，原告告应当当举证证证明明：侵侵权人人是否否有侵侵犯专专利权权的侵侵害行行为；；是否否造成成损害害的事事实；；侵权权行为为与专专利权权人受受到的的损害害之间间是否否有因因果关关系的的事实实；当当事人人身份份、主主体资资格等等实体体方面面的事事实。。原告告还应应提供供受诉诉法院院是否否有管管辖权权、委委托代代理人人的各各种法法定手手续、、提出出财产产保全全的申申请及及担保保证明明、证证据保保全申申请等等程序序方面面的理理由及及证据据。66在涉及及“新新产品品”的的制造造方法法的专专利侵侵权诉诉讼中中，虽虽然实实行举举证责责任倒倒置，，即由由被告告承担担举证证责任任，但但是，，是否否“新新产品品”的的证据据，仍仍必须须由原原告提提供，，原告告不能能提供供“新新产品品”的的证据据，被被告就就有理理由不不承担担是否否侵权权的举举证责责任。。67诉讼中中一定定要特特别注注意，，应当当由““原告告”承承担的的举证证责任任，自自己决决不能能主动动承担担，更更不能能在举举证过过程中中轻易易亮出出自己己的底底牌，，泄漏漏了自自己的的商业业秘密密。682）诉诉讼主主体资资格抗抗辩专利权权的独独占性性的实实质是是赋予予权利利人市市场垄垄断地地位以以保证证其经经济利利益的的实现现，实实现方方式包包括权权利人人自己己实施施和许许可他他人实实施专专利技技术，，专利利侵权权行为为所侵侵犯的的就是是权利利人或或被许许可人人的市市场垄垄断地地位。。因而而只有有有权权控制制专利利产品品市场场总量量的权权利人人或被被许可可人才才有权权提起起专利利侵权权诉讼讼，包包括自自己实实施专专利技技术时时的专专利权权人、、独占占许可可中的的被许许可人人、排排他许许可中中的被被许可可人和和专利利权人人、普普通许许可中中的专专利权权人。。原告告不能能证明明其具具备诉诉讼主主体资资格的的，起起诉自自然将将会被被驳回回。693）法法定免免责事事由抗抗辩专利法法第六六十三三条规规定：：有下下列情情形之之一的的，不不视为为侵犯犯专利利权：：1、专专利权权人制制造、、销售售或者者经专专利权权人许许可而而制造造、销销售专专利产产品的的；2、在在专利利申请请日前前已经经制造造相同同产品品或者者已经经作好好制造造的必必要准准备的的；3、临临时过过境而而使用用有关关专利利的；；4、专专为科科学研研究和和实验验而使使用有有关专专利的的。70另外该该条还还规定定不知知是侵侵权产产品而而使用用或销销售并并能证证明其其产品品合法法来源源的专专利产产品使使用者者或销销售者者不承承担赔赔偿责责任。。这一一规定定综合合考虑虑了使使用者者或销销售商商对侵侵权产产品的的审查查能力力、交交易安安全、、专利利权人人利益益等因因素，，避免免了对对使用用者、、销售售者过过于严严格的的责任任认定定。但但是，，仅仅仅“不不承担担赔偿偿责任任”，，其他他侵权权责任任仍应应承担担，有有利于于公平平维护护专利利权人人的利利益。。诉讼中中，应应当““用尽尽”以以上免免责权权利。。714）专专利权权无效效抗辩辩由于实实用新新型与与外观观设计计专利利授权权均不不作实实质审审查，，发明明专利利授予予中的的实质质审查查基于于检索索资料料和审审查员员自身身知识识的局局限性性也难难以保保证没没有错错漏，，致使使专利利无效效成为为专利利侵权权诉讼讼中最最常用用的抗抗辩方方法。。但是，，专利利权无无效抗抗辩不不是向向法院院直接接提出出，而而是通通过向向国家家知识识产权权局专专利复复审委委员会会提出出请求求宣告告专利利权无无效的的法律律程序序来实实现。。72启动专专利权权无效效宣告告程序序，应应当注注意以以下几几个问问题。。第一，，证据据要充充分。。证明明一项项被授授予专专利权权的发发明创创造无无效可可以有有各种种不同同的证证据，，最常常见、、最普普遍的的是证证明其其不具具备新新颖性性、创创造性性、实实用性性。如如果申申请日日前的的公开开出版版物记记载有有与专专利相相同的的技术术方案案，可可以否否定其其新颖颖性；；公开开出版版物中中记载载的或或现有有技术术与专专利有有相等等同或或相近近的技技术方方案，，可能能否定定其创创造性性；如如果能能列举举出专专利权权人在在专利利申请请日之之前，，已公公开过过该专专利的的技术术内容容，也也有可可能无无效其其专利利。73此外，，还可可以用用下述述理由由并提提供证证据请请求宣宣告专专利权权无效效：①该发发明创创造不不符合合专利利法实实施细细则对对发明明、实实用新新型和和外观观设计计的定定义；；②该发发明创创造违违反国国家法法律、、社会会公德德或妨妨害公公共利利益；；③该发发明创创造属属于专专利法法第25条条规定定的不不授予予专利利权的的领域域；④该发发明创创造的的主要要内容容是取取自他他人并并未经经其同同意的的；74⑤专利利说明明书没没有对对授予予专利利权的的发明明或者者实用用新型型作出出清楚楚完整整的说说明，，致使使所属属技术术领域域的普普通技技术人人员不不能实实现，，或其其权利利要求求得不不到说说明书书的支支持；；⑥授予予专利利权的的发明明或实实用新新型专专利文文件的的修改改，超超出了了原说说明书书记载载的范范围；；外观观设计计专利利文件件的修修改，，变更更了原原外观观设计计的基基本组组成部部分；；⑦专利利权人人的资资格不不符合合专利利法的的有关关规定定。75我国专专利法法实施施细则则规定定了无无效宣宣告请请求人人应当当履行行的义义务，，即向向国家家知识识产权权局专专利复复审委委员会会提交交请求求书，，说明明事由由，并并附相相关文文件。。因此此，在在没有有充分分证据据的情情况下下，不不要贸贸然提提出无无效宣宣告请请求。。76第二，，把握握提起起“无无效””的时时机。。在收收集到到足够够的证证据后后，如如果不不能与与专利利权人人达成成和解解或调调解协协议，，当专专利权权人提提起侵侵权诉诉讼后后，应应及时时提起起无效效宣告告请求求，避避免错错过时时机，，影响响法院院对案案件的的中止止。77第三，，要善善于运运用““无效效”。。请求求宣告告专利利权无无效，，将会会引起起一个个复杂杂的无无效审审查过过程。。不仅仅会使使案件件中止止为自自己赢赢得宝宝贵的的时间间，而而且能能迫使使“原原告””应付付无效效审理理，分分散其其精力力。因因此，，要积积极运运用好好“无无效””这一一手段段。785）未未落入入涉讼讼专利利保护护范围围的抗抗辩在前述述抗辩辩理由由均不不成立立的情情况下下，企企业要要解决决的是是被控控侵权权物技技术特特征是是否落落入专专利保保护范范围的的问题题。首先，，确定定原告告专利利的权权利要要求书书中独独立权权利要要求的的必要要技术术特征征其次，，列出出自己己的产产品或或方法法的技技术特特征，，找出出自己己的产产品或或方法法的技技术特特征与与“原原告””专利利不相相同和和不等等同。。79发明或或实用用新型型专利利权的的保护护范围围以其其权利利要求求的内内容为为准，，说明明书及及附图图可以以用于于解释释权利利要求求。诉诉讼中中法院院将对对权利利要求求书和和被控控侵权权产品品的技技术特特征进进行对对比，，用以以认定定两者者是否否相同同或等等同。。技术术特征征完全全不一一致或或部分分不一一致处处的替替代技技术是是经过过创造造性劳劳动并并比专专利技技术有有了实实质性性进步步的，，不能能认定定为侵侵权。。缺少少一个个或一一个以以上必必要技技术特特征也也不构构成侵侵权。。806）自自由公公知技技术抗抗辩自由公公知技技术是是指在在申请请日前前在国国内外外出版版物上上公开开发表表过，，在国国内公公开使使用过过或者者以其其他方方式为为公众众所知知的没没有被被授予予专利利权的的技术术。将被控侵权产产品或方法与与自由公知技技术进行对比比，当被控侵侵权产品或方方法与自由公公知技术等同同时，可以用用自己使用的的是自由公知知技术进行抗抗辩，法院也也可以直接认认定不构成侵侵权。81自由公知技术术抗辩原则仅仅适用于等同同专利侵权，，而不适用于于相同专利侵侵权。当被指指控侵权客体体完全覆盖了了专利的全部部必要技术特特征，但被告告有证据证明明被指控侵权权客体属于原原告专利申请请日前的自由由公知技术时时，就必须向向专利复审委委员会提出宣宣告该专利权权无效的请求求，待专利复复审委员会作作出宣告该专专利权无效的的决定之后，，法院再作出出是否侵权的的裁决。而不不能直接认定定“实施自由由公知技术不不侵权”，否否则法院有超超越职权之嫌嫌。82需要注意的是是，判断是否否为自由公知知技术，一般般应以单独一一份自由公知知技术和所属属领域的技术术人员以专利利申请日前的的专业知识的的组合与被控控侵权产品（（或方法）使使用的技术进进行单独对比比。单独一份份自由公知技技术是通常物物理意义上独独立存在的各各个公知技术术，如一份专专利文件或一一篇论文。837）合同抗辩辩由于从属专利利和重复授权权的存在，同同一技术方案案或近似的技技术方案，可可能有两个或或两个以上的的专利权人。。如果“原告””拥有的是从从属专利，““被告”得到到在先专利权权人的许可，，生产的仅仅仅是在先专利利产品，而该该产品没有包包括从属专利利的全部必要要技术特征，，则“被告””的行为不构构成对“原告告”从属专利利权的侵犯。。84如果“原告””拥有的是在在后专利，““被告”取得得了在先专利利权人的许可可，则不会构构成对在后专专利的侵权。。当然，以在在先专利为证证据，也可直直接请求宣告告在后专利权权无效。此外，在技术术引进时，合合同中也可能能包含有相关关专利技术的的内容，如果果合同中含有有此类条款，，可以用来进进行有利抗辩辩。858）诉讼时效效抗辩专利法第六十十二条规定，，侵犯专利权权的诉讼时效效为二年，自自专利权人或或者利害关系系人得知或者者应当得知侵侵权行为之日日起计算。如果超过两年年的诉讼时效效，权利人虽虽然有向人民民法院的起诉诉权，但却失失去了胜诉权权。86①若侵权行为为的发生是一一个时间点（（侵权一次或或一段时间后后便自行终止止），则超过过了该时间点点两年后专利利权人或利害害关系人才提提起诉讼，将将失去胜诉权权；②若侵权行为为是一个延续续的过程，如如持续了5年年，专利权人人或利害关系系人从一开始始就知道侵权权，但这时才才起诉，则只只能对起诉前前两年内的侵侵权行为起诉诉，而对起诉诉之前两年以以前的行为不不能追究；87③专利权人的的专利终止之之后，专利权权人或利害关关系人仍可对对专利权终止止之前未过两两年诉讼时效效的侵权行为为起诉要求赔赔偿，但因专专利权已终止止，则不存在在要求停止侵侵权之诉。一些竞争对手手曾在提起诉诉讼之前向企企业发出有关关律师函或其其它法律文书书，这就是专专利权人或利利害关系人““得知”或““应当得知””“侵权”行行为的有力证证据，应当将将其妥善保存存。889）减轻赔偿偿责任如果上述抗辩辩理由均不能能成立，“被被告”还可着着眼于赔偿数数额的举证以以减轻自己的的赔偿责任。。一方面可以以举出证据证证明本企业因因为成本较高高而获得的利利润较低；另另一方面也可可以证据证明明“原告”的的利润降低是是多种原因引引起的。894、调解。通过对比分析析，如果制造造的产品确属属侵犯了他人人专利权，而而且仍想实施施该专利，在在前述理由都都不成立的情情况下，比较较好的办法是是主动与对方方和解，及时时与专利权人人协商和谈判判，争取较低低的损害赔偿偿数额，或者者以自己认为为有利的其他他方式解决纠纠纷，如取得得专利权人的的实施许可或或者交叉许可可等，以争取取继续获得对对本企业的发发展很重要的的关键技术的的许可使用和和主导产品的的许可生产。。如果专利权权人已提出诉诉讼，也可以以在法庭上主主动提出调解解方案，尽量量同对方达成成调解协议，，签订专利实实施许可合同同。如果专利利权人提出的的条件过于苛苛刻，只好由由法院判决。。90B、基本应对程序序是：1、回复警告告函。在收到警告函函后，应当及及时回复，在在回复中说明明信已收到，，正在对相关关事实进行调调查，待事实实查清后再作作答复，并可可以要求对方方提供侵权的的理由和证据据。912、收集证据据。收集能够证明明自己不侵权权或者免除赔赔偿责任的证证据。例如，，使涉案专利利丧失新颖性性、创造性的的证据；享有有先用权的证证据；实施的的技术属于公公知技术的证证据；实施行行为属于非故故意行为的证证据等等。923、调查涉案案专利的法律律状态。一般来说，要要查明该专利利是否是中国国专利，该专专利的申请日日或优先权日日、公开日、、终止日，并并查明年费缴缴纳情况等，，根据这些基基本信息，采采取对策。能能显示专利法法律状态的是是专利证书和和专利登记薄薄，专利证书书记载了发明明创造的名称称、发明人或或设计人、专专利号、申请请日、专利权权人等信息，，专利登记薄薄记载了专利利权的授予、、专利权的转转让和继承、、专利权的无无效宣告、专专利权的终止止或恢复、专专利权人的姓姓名或名称、、国籍、地址址的变更等。。934、判判断是是否属属于不不视为为侵权权行为为。企业应应当审审查自自己的的行为为是否否属于于专利利权用用尽、、先用用权、、临时时过境境和科科学研研究与与试验验使用用这四四种情情况之之一。。945、审审查实实施的的技术术是否否落入入涉案案专利利的保保护范范围。。通过分分析，，如果果没有有落入入涉案案专利利的保保护范范围，，则准准备提提出不不构成成侵权权的抗抗辩；；如果果落入入，但但是有有证据据证明明自己己实施施的技技术属属于公公知技技术，，则准准备提提出公公知技技术抗抗辩；；如果果企业业是专专利产产品的的使用用者或或销售售者的的，不不知道道该产产品属属于侵侵权产产品，，并能能举证证证明明该产产品具具有合合法来来源的的，可可以提提出只只承担担停止止侵权权的责责任，，而免免除赔赔偿损损失责责任。。956、调调查影影响涉涉案专专利稳稳定性性的证证据。。首先，，对现现有技技术进进行全全面的的检索索和调调查。。应当当全面面检索索相关关专利利文献献和非非专利利文献献，非非专利利文献献主要要是指指有关关领域域的专专业报报刊、、书籍籍等。