国际贸易理论与实务第十四章商检索赔不可抗力仲裁

第十四章商品检验、索赔、不可抗力与仲裁2023/1/262第一节商品检验

商品检验(CommodityInspection),是指在国际货物买卖中,商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、规格、数量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。同时还包括根据一国法律或政府法令的规定所进行的安全、卫生、健康、环境保护等条件的检验和动植物病虫害的检疫工作。2023/1/263一、商品检验机构

在国际贸易中，从事商品检验的机构大致有三种：1、官方商品检验机构，即政府设立的检验机构；2、非官方商品检验机构，由私人或同业公会、协会开设的公证行或公证人；3、生产厂商﹑制造厂商或使用单位的化验室、检验室。

2023/1/264我国的商检机构主要有：中华人民共和国国家质量鉴督检验检疫总局及该局在各地设立的分支机构，主管全国出入境卫生检验、动植物检疫、商品检验、鉴定、认证和监督管理

中国检验认证（集团）有限公司,以检验

、鉴定和认证为主业2023/1/265二、法定检验法定检验是指出入境检验检疫部门和其它检验机构根据国家的法律、法规及有关规定，对规定的进出口商品或有关的检验检疫事项进行强制性的检验或检疫。属于法定检验的商品，未经过检验检疫程序或虽经过该程序但不符合法律法规规定的，不允许输入或输出，更不得上市销售使用。2023/1/266三、约定检验买卖双方根据合同约定对商品进行检验（一）在出口国检验工厂检验

装船前或装船时检验（离岸品质和离岸重量）采用这两种规定方法，卖方取得商检机构出具的各项检验证书，表明所交货物的品质和重量等与合同规定相符，就意味着卖方按质按量履行了合同的各项义务。此后，即使买方对货物进行复验发现问题，也无权对卖方所交货物提出异议和索赔。

采用这两种办法实际上否定了买方的复验权2023/1/267（二）在进口国检验目的港、目的地卸货时检验（到岸品质和

到岸重量）用户所在地检验采用这两种检验方法，卖方实际上须承担到货品质、重量（数量）的责任。若货物在品质、数量等方面存在的不符点属于卖方责任所致，买方有权向卖方提出索赔，卖方不得拒绝。2023/1/268（三）在出口国检验、在进口国复验装运地的商检机构检验货物后出具检验证明，作为卖方议付货款的凭证之一,但不作为最后的依据。货到目的地后，由双方约定的检验机构在规定期限内复验货物，并出具复验证明，复验中如发现交货品质、重量或数量与合同规定不符而责任属于卖方时，买方可凭复验证明向卖方提出索赔。2023/1/269案例我某公司以CFR条件对德国出口一批斧头。合同规定货到目的港后30天内检验，买方有权凭检验结果提出索赔。我公司按期发货，德国客户也按期凭单据支付了货款。可半年后，我公司收到德国客户的索赔文件，称上述斧头有70%已锈损，并附有德国某内地检验机构出具的检验证书。问：对德国客户的索赔要求，我公司应如何处理？2023/1/510四、、检检验验方方法法和和检检验验标标准准根据据具具体体的的商商品品，，可可以以采采用用感感官官检检验验法法、、化化学学检检验验法法、、物物理理检检验验法法、、微微生生物物学学检检验验法法等等。。我国国《商检检法法》规定定，，凡凡国国家家““法法律律、、法法规规规规定定有有强强制制性性标标准准或或者者其其它它必必须须执执行行的的检检验验标标准准的的进进出出口口商商品品，，依依照照法法律律、、行行政政法法规规规规定定的的检检验验标标准准检检验验””；；未未规规定定检检验验标标准准的的，，““依依照照对对外外贸贸易易合合同同约约定定的的检检验验标标准准检检验验””。。2023/1/511五、商品品检验证证书商品检验验证书是是指商检检机构依依据有关关规定对对进出口口商品进进行检验验或鉴定定后出具具的检验验证明文文件。商品检验验证书起起着公证证证明作作用，是是买卖双双方交接接货物、、结算货货款、进进行索赔赔和理赔赔的依据据之一，，也是进进出口通通关、征征收关税税、计收收运费的的凭证。。2023/1/512六、合同同中的检检验条款款须包含以以下五个个方面的的内容：：（一）有有关检验验权的规规定。（二）检检验或复复验的时时间和地地点。（三）检检验机构构。（四）检检验标准准和方法法。（五）检检验项目目和检验验证书及及买卖双双方商定定的其它它内容。。2023/1/513第二节违违约与与索赔一、争议议与违约约责任（一）争争议与解解决争议议的办法法争议，也称异议议，是指指交易的的一方认认为另一一方未能能全部或或部分履履行合同同规定的的责任与与义务而而引起的的业务纠纠纷。产生争议议的原因因：卖卖方违约约；买方方违约；；买卖双双方均负负有违约约责任；；合同条条款的规规定欠明明确、欠欠详细、、欠具体体；其他他原因，，如买卖卖双方对对不可抗抗力认识识不一致致。2023/1/514解决争议议的办法法协商，通通过友好好协商的的方式解解决。调解，由由双方当当事人自自愿将争争议提交交选定的的调解机机构按调调解程序序进行调调解。仲裁，双双方当事事人自愿愿把争议议提交给给双方同同意的仲仲裁机构构进行裁裁决。诉讼，通通过协商商、调解解均不能能解决争争议，双双方没有有签订仲仲裁协议议，那么么双方当当事人中中任何一一方可以以向有管管辖权的的法院起起诉。2023/1/515（二）违约及及其法律后果果违约是指买卖卖双方的任何何一方违反合合同规定义务务的行为。各国法律和国国际公约关于于违约的界定定违约方应承担担继续履行、、采取补救措措施或者赔偿偿损失等违约约责任。只有有发生不可抗抗力事件致使使一方违约，，才能根据据合同规定或或者法律规定定免除违约责责任。各国的法律和和国际组织的的文件对违约约行为、违约约的法律后果果以及对该后后果的处理有有不同的规定定和解释。英国的《货物买卖法》将违约分为违违反要件和违违反担保违反要件是指指违反合同的的主要条款，，在一方违反反主要条款的的情况下，另另一方有权解解除合同，并并有权提出损损害赔偿违反担保是指指违反合同的的次要条款，，在一方违反反次要条款的的情况下，另另一方有权提提出损害赔偿偿，但不能解解除合同2023/1/5162023/1/517《联合国国国际货物销销售合同公公约》将违违约分为根根本性违约约和非根本本性违约。。根本性违约约：“一方方当事人违违反合同的的结果，如如使另一方方当事人蒙蒙受损害，，以致于实实际上剥夺夺了他根据据合同规定定有权期待待得到的东东西，即为为根本违反反合同”，，如卖方完完全不交货货，买方无无理拒收货货物、拒付付货款，，对对方造造成实质损损害。一方方当事人根根本违约，，另一方当当事人可以以宣告合同同无效，并并可要求损损害赔偿。。非根本性违违约：尚未未达到根本本违反合同同程度的违违约。受损损方只能要要求损害赔赔偿，而不不能宣告合合同无效。。2023/1/518二、索赔（一）索赔赔的概念在进出口贸贸易中，损损害赔偿是是最主要的的，也是最最常用的违违约补救措措施。索赔：在国国际贸易中中，合同一一方当事人人违约使另另一方当事事人遭受损损失，受损损失的一方方向对方提提出要求损损害赔偿的的行为。理赔：一方方对于另一一方提出的的索赔要求求进行处理理的行为。。2023/1/519（二二））买买卖卖合合同同中中的的索索赔赔条条款款进出出口口合合同同一一般般只只订订立立““异异议议与与索索赔赔条条款款””，，买买卖卖大大宗宗货货物物或或机机械械设设备备类类商商品品的的合合同同可可同同时时订订立立““罚罚金金条条款款””。。1、异异议议与与索索赔赔条条款款异议与索赔条条款一般针对对卖方交货质质量、数量和和包装等不符符合合同规定定而订立的的的，主要内容容包括索赔依依据、索赔期期限、索赔金金额等。索赔依据包括括法律依据与与事实依据。。法律依据指指买卖合同以以及合同适用用的有关国家家法律和国际际惯例的规定定。事实依据据指违约的事事实真相及其其书面证明。。2023/1/520索赔期限是受受损害一方有有权向违约方方提出索赔的的期限。确定索索赔期期限有有约定定索赔赔期与与法定定索赔赔期两两种方方式。。约定的的索赔赔期限限是指指买卖卖双方方在合合同中中明确确规定定的索索赔期期限。。约定定索赔赔期限限的长长短，，视货货物的的性质质、运运输、、检验验的繁繁简等等情况况而定定。法定索索赔期期限是是指根根据有有关法法律或或国际际公约约，受受损害害一方方有权权向违违约方方要求求损害害赔偿偿的期期限。。如合合同未未规定定索赔赔期限限的，，则按按法定定索赔赔期限限。法法定索索赔期期限一一般为为买买方收收到货货物之之日起起的两两年之之内。。2023/1/521索赔金金额是是受损损害一一方向向违约约方索索取损损害赔赔偿的的金额额。。一般般违约约情况况比较较复杂杂，违违约造造成的的损害害难以以预计计，因因而索索赔金金额通通常在在合同同中只只作一一般笼笼统的的规定定。确定损损害金金额的的原则则：应应与受受害方方遭受受的包包括利利润在在内的的损失失额相相等；；应以以违约约方在在订立立合同同时能能预料料到或或理应应预料料到的的合理理损失失为限限；如如果受受害方方没有有采取取合理理措施施减轻轻另一一方违违反合合同而而引起起的损损失，，违反反方可可以要要求从从损害害赔偿偿中扣扣除可可以减减轻的的损失失数额额。2023/1/5222、罚金金条款款罚金条条款亦亦称违违约金金条款款，主主要规规定一一方未未按合合同规规定履履行其其义务务时，，应向向对方方支付付一定定数额额的约约定罚罚金，，以补补偿对对方的的损失失。罚金条条款适适用于于一方方当事事人延延迟履履约。。罚金的的数额额通常常取决决于违违约时时间的的长短短，按按合同同金额额的百百分比比确定定，并并规定定罚金金的最最高限限额。。支付付罚金金之后后依然然要履履行合合同。。2023/1/523大陆法法国家家一般般承认认和保保护合合同中中的罚罚金条条款，，认为为对违违约方方的惩惩罚可可以采采取一一定金金额的的形式式，而而且支支付罚罚金后后，受受害方方还可可以要要求违违约方方进行行损害害赔偿偿。英美法法国家家对罚罚金不不予承承认和和保护护，对对于合合同中中的赔赔偿金金额条条款，，如属属于预预定的的损害害赔偿偿，可可以承承认和和执行行，如如属于于惩罚罚性质质的，，则不不予承承认，，而要要根据据实际际损失失情况况重新新确定定赔偿偿金额额。中国法律律承认和和保护罚罚金条款款，违约约方支付付违约金金后，仍仍应当履履行合同同义务。。2023/1/524第三节不不可抗力力不可抗力力在货物物买卖合合同签订订以后，，不是由由于订约约者任何何一方当当事人的的过失或或疏忽，，而是由由于发生生了当事事人不能能预见和和预防，，又无法法避免和和克服的的意外事事故，以以致不能能履行或或不能如如期履行行合同。。发生不可可抗力事事件，遭遭受意外外事故的的一方，，可以免免除履行行合同的的责任或或延期履履行合同同。2023/1/525一、不可可抗力的的认定不可抗力力是合同同中的一一项条款款，也是是一项法法律依据据，各国国法律对对不可抗抗力各有有自己的的规定。。在大陆陆法中称称为“情情势变迁迁”，在在英美法法中称为为“合同同落空””，国际际公约称称其为““免责””。构成不可可抗力须须具备三三个条件件：（1）意外外事件发发生在合合同签订订之后；；（2））不是由由于任何何一方当当事人的的故意或或过失造造成；（（3）事事件的发发生及其其造成的的后果是是当事人人无法预预见、无无法控制制、无法法避免和和不可克克服的2023/1/526国际上对对不可抗抗力无统统一明确确的解释释，通常常包括两两种情况况：一种种是自然然原因引引起的，，如水灾灾、旱灾灾、暴风风雪、地地震等；；另一种种是社会会原因引引起的，，如战争争、罢工工、政府府禁令等等。商业风险险往往也也无法预预见和不不可避免免，与不不可抗力力事件的的根本区区别在于于一方当当事人承承担了风风险损失失后，还还要继续续履行合合同义务务。2023/1/527二、不不可抗力力的处理理不可抗力力引起的的后果主主要有两两种：解解除合同同；延期期履行。。具体处理理方式要要根据不不可抗力力对履行行合同造造成的影影响程度度而定，，也可以以由双方方当事人人在合同同中作具具体规定定。合同同没规定定时，如如果不可可抗力使使合同的的履行成成为不可可能，可可解除合合同；如如果不可可抗力只只是暂时时阻碍了了合同履履行，则则只能延延迟履行行合同。。2023/1/528三、不不可抗力力的通知知与证明明不可抗力力事件发发生后，，违约方方必须及及时通知知另一方方，提供供必要的的证明文文件，提提出处理理意见。。如果因因未及时时通知而而使另一一方受到到损害，，则应负负赔偿责责任。在合同的的不可抗抗力条款款中应明明确规定定发生不不可抗力力后通知知对方的的期限和和方式。。出具不可可抗力事事件证明明文件的的机构，，大多为为当地商商会。在在我国，，由中国国国际贸贸易促进进委员会会（即中中国国际际商会））出具。。2023/1/529四、、合合同同中中的的不不可可抗抗力力条条款款不可可抗抗力力条条款款的的内内容容：：不不可可抗抗力力事事件件的的范范围围，，事事件件发发生生后后通通知知对对方方的的期期限限，，出出具具证证明明文文件件的的机机构构以以及及不不可可抗抗力力事事件件的的后后果果。。不可可抗抗力力条条款款的的形形式式：：概概括括式式，，对对不不可可抗抗力力事事件件作作笼笼统统的的提提示示；；列列举举式式，，逐逐一一订订明明不不可可抗抗力力事事件件的的种种类类；；综综合合式式，，将将概概括括式式和和列列举举式式结结合合在在一一起起。。2023/1/530案例例有一一份份国国际际贸贸易易合合同同的的内内容容，，是是一一家家菲菲律律宾宾公公司司出出售售一一批批原料料给给一一中中国国公公司司，，合合同同规规定定6月份份交交货货。。但但5月10日菲菲律律宾公公司司的的工工厂厂失失火火，，生生产产设设备备及及仓仓库库全全部部烧烧毁毁。。中中国国公公司司直到到7月也也未未见见来来货货，，就就向向菲菲律律宾宾公公司司查查问问，，这这时时对对方方才才告知知失失火火情情况况，，并并以以不不可可抗抗力力为为理理由由，，撤撤销销合合同同。。中中国国公公司急急需需原原料料生生产产，，只只有有立立即即从从市市场场补补进进替替代代品品。。该该原原料料5月至至6月中中旬旬的的市市场场价价格格与与合合同同接接近近，，以以后后市市场场价价格格逐逐步步上升，到7月份，市场价价格比合同高高20%。请分析：中中国公司能否要求求菲律宾公司司赔偿损失，，赔偿损失应应包括哪些项目？2023/1/531第四节节仲仲裁一、、仲裁裁的含含义与与特点点仲裁：：买卖卖双方方达成成协议议，自自愿将将有关关争议议交给给双方方同意意的仲仲裁机机构进进行裁裁决。。这个个仲裁裁是终终局的的，对对双方方都有有约束束力，，双方方必须须遵照照执行行，分分为临临时和和机构构仲裁裁。仲裁方方式既既有自自愿性性，又又有强强制性性。自自愿性性主要要体现现在仲仲裁的的提起起要有有双方方达成成的协协议，，双方方当事事人可可自行行选定定仲裁裁机构构、仲仲裁规规则和和仲裁裁员；；强制制性则则表现现在仲仲裁裁裁决是是终局局性的的，双双方必必须遵遵照执执行。。2023/1/532二、仲仲裁裁协议议仲裁协协议是是争议议双方方为使使用仲仲裁方方式解解决争争议而而达成成的书书面协协议。。没有仲仲裁协协议，，一方方申请请仲裁裁时，，仲裁裁机构构不予予受理理。2023/1/533（一一））仲仲裁裁协协议议的的形形式式仲裁裁协协议议必必须须是是书书面面的的，，有有两两种种形形式式。。合同同中中的的仲仲裁裁条条款款，即在在争争议议发发生生前前，，合合同同当当事事人人在在买买卖卖合合同同中中订订立立仲仲裁裁条条款款，，表表明明在在争争议议发发生生前前，，当当事事人人自自愿愿将将争争议议交交付付仲仲裁裁机机构构解解决决提交交仲仲裁裁协协议议，即双双方方当当事事人人在在合合同同争争议议发发生生后后订订立立的的提提交交仲仲裁裁的的协协议议，，包包括括双双方方来来往往的的信信件件、、数数据据电电文文或或其其他他书书面面形形式式。。2023/1/534(二二)仲仲裁裁协协议议的的内内容容提请请仲仲裁裁的的争争议议范范围围。。仲裁裁地地点点。。有有三三种种规规定定方方法法：：买买方方国国家家、、卖卖方方国国家家和和双双方方同同意意的的第第三三国国。。仲裁裁机机构构。。一一般般选选择择常常设设仲仲裁裁机机构构。。仲裁裁规规则则。。一一般般适适用用选选定定的的仲仲裁裁机机构构制制定定的的仲仲裁裁规规则则。。仲裁裁决决的效力力。订立立仲裁协协议时，，通常都都规定仲仲裁裁决决是终局局的，对对双方当当事人均均有约束束力。仲裁费用的负负担。一般规规定由败诉方方承担，也也有仲裁庭酌酌情决定的。。2023/1/535(三)仲裁协协议的作用表明双方当事事人在争议发发生时自愿提提交仲裁，双双方当事人在在协商或调解解不成时只能能以仲裁方式式解决争议，，任何一方不不得向法院起起诉。使仲裁机构取取得对争议案案件的管辖权权，任何仲裁裁机构不得接接受没有仲裁裁协议的争议议。排除法院对争争议案件的管管辖权。大多多数国家的法法院不接受争争议双方订有有仲裁协议的的争议案件2023/1/536三、仲裁裁程序（一）提出出仲裁申请请（二）组织织仲裁庭（三）审理理案件即在当事人人之间组织织答辩，收收集和审定定证据。在在仲裁机构构受理争议议案件之后后，被诉人人需要在一一定时期内内提交答辩辩书和有关关证明文件件，对申诉诉人的仲裁裁作出反应应，并提供供事实证据据仲裁庭审理理案件的形形式有两种种：一是开开庭审理，，二是书面面审理2023/1/537（四）裁决决与执行裁决必须采采取书面形形式。当事事人对于仲仲裁裁决书书，应依照照其中所规规定的时间间自动履行行。一方当当事人不履履行的，另另一方当事事人可以向向法院申请请强制执行行。如果仲裁裁裁决在国外外执行，当当事人可根根据有关国国际公约、、或中国缔缔结或参加加的其它国国际条约或或协定的规规定，向有有管辖权的的外国法院院申请强制制执行。2023/1/538案例例国内内某某出出口口公公司司与与外外商商签签订订了了一一份份农农产产品品出出口口合同同，，签签约约日日期期为为9月1日，，合合同同规规定定的的装装船船期期为为10-12月份份。。但但9月中中旬旬以以后后，，国国内内市市场场该该产产品品价价格上上涨涨，，该该公公司司因因亏亏损损过过高高不不能能出出口口，，经经查查发发现现国内内市市场场产产品品涨涨价价的的原原因因在在于于7月中中旬旬曾曾经经发发生生过严严重重水水灾灾，，货货源源受受损损。。问问：：在在这这种种情情况况下下，，中中方公公司司是是否否可可以以利利用用不不可可抗抗力力条条款款免免责责？？9、静静夜夜四四无无邻邻，，荒荒居居旧旧业业贫贫。。。。1月月-231月月-23Thursday,January5,202310、雨中黄黄叶树，，灯下白白头人。。。20:27:0320:27:0320:271/5/20238:27:03PM11、以我独沈沈久，愧君君相见频。。。1月-2320:27:0320:27Jan-2305-Jan-2312、故人人江海海别，，几度度隔山山川。。。20:27:0320:27:0320:27Thursday,January5,202313、乍见翻翻疑梦，，相悲各各问年。。。1月-231月-2320:27:0320:27:03January5,202314、他乡乡生白白发，，旧国国见青青山。。。05一一月月20238:27:03下下午20:27:031月-2315、比比不不了了得得就就不不比比，，得得不不到到的的就就不不要要。。。。。一月月238:27下下午午1月月-2320:27January5,202316、行动出成果果，工作出财财富。。2023/1/520:27:0320:27:0305January202317、做前，能能够环视四四周；做时时，你只能能或者最好好沿着以脚脚为起点的的射线向前前。。8:27:03下下午8:27下下午20:27:031月-239、没有失败败，只有暂暂时停止成成功！。1月-231月-23Thursday,January5,202310、很很多多事事情情努努力力了了未未必必有有结结果果，，但但是是不不努努力力却却什什么么改改变变也也没没有有。。。。20:27:0320:27:0320:271/5/20238:27:03PM11、成成功功就就是是日日复复一一日日那那一一点点点点小小小小努努力力的的积积累累。。。。1月