中国企业海外并购的投资途径和风险控制

中国企业海外并购的投资途径及法律风险控制第一部分

中国企业走出去——对外直接投资现状及趋势概览

22012年中国对外直接投资主要特点对外直接投资创下流量878亿美元的历史新高，同比增长17.6%，首次成为世界三大对外投资国之一投资存量突破5000亿美元，但与发达国家仍有较大差距投资遍布全球近八成的国家和地区，投资存量高度集中投资行业分布广泛，门类齐全，投资相对集中并购领域广，交易金额大对美投资快速增长，流向英属维尔京、开曼群岛的投资大幅下降境外企业对东道国税收就业贡献明显，对外投资双赢效果显著资料来源：商务部、国家统计局、国家外汇管理局《2012年度中国对外直接投资统计公报》（2013.09）3I.对外投资概览——海外并购资料来源：《清科数据2012年中国并购市场研究报告》(2013.01)42013上半年大陆企业海外并购数量有所下降资料来源：《普华永道：2013中国企业并购市场中期回顾与前瞻》(2013.08)5I.对外投资概览——国别2013年1至5月，中国的ODI项目主要集中于部分资源丰富或技术先进的发达国家、金砖国家、自由度较高的小型开放经济体，以及东南亚国家。图表：2013年1至5月中国对外直接投资项目数最多的前二十个国家和地区资料来源：中国社会科学院世界经济与政治研究所《2013年第2季度中国对外投资报告》（2013.06）6I.对外投资概览——产业分布及趋势美国、德国、日本：研发新加坡、韩国、香港：商业，研发加拿大、俄罗斯、澳大利亚：农林矿产资源美国、德国、澳大利亚、韩国：房地产投资图表：对外直接投资在主要经济体的产业分布资料来源：中国社会科学院世界经济与政治研究所《2013年第2季度中国对外投资报告》（2013.06）7I.对外投资概览——东道国投资环境差异资料来源：中国国际贸易促进委员会《中国企业海外投资和经营状况调查报告》（2012.04）8I.对外投资概览——主体：国企和民企民营企业所占比例达到90%以上，是对外直接投资的主力军。2013年1月至5月，国企所占比例为9.62%，与2012年全年相比下降了0.28%。但是，根据2003年以来商务部发布的《中国年度对外直接投资统计公报》显示，国有企业项目规模较大，虽然投资项目数所占比例较低，但所占比重基本上维持在60%以上。68.3%的国有企业表示在“走出去”过程中得到了东道国政府部门的帮助，高于民营企业的54.4%。9第二部分

对外投资基本流程和交易结构

10II.海外外并并购购主主要要模模式式股权权收收购购指通通过过购购买买目目标标公公司司的的股股权权或或股股票票的的方方式式获获得得目目标标公公司司一一定定比比例例的的股股份份，，从从而而得得以以分分享享目目标标公公司司的的经经济济收收益益并并根根据据每每个个具具体体投投资资项项目目的的不不同同，，得得以以参参与与目目标标公公司司的的经经营营管管理理的的一一种种投投资资方方式式。。资产产收收购购指买买方方通通过过设设立立新新的的公公司司或或以以选选定定的的投投资资主主体体作作为为资资产产购购买买方方来来购购买买目目标标公公司司的的资资产产，，资资产产包包括括有有形形资资产产和和无无形形资资产产的的行行为为。。公司司合合并并指两两家家公公司司合合并并成成为为一一家家新新的的公公司司，，包包括括吸吸收收合合并并和和新新设设合合并并两两种种方方式式。。11III海外外并并购购的的交交易易结结构构交易易结结构构（DealStructure）是是买买卖卖双双方方以以合合同同条条款款的的形形式式所所确确定定的的、、协协调调与与实实现现交交易易双双方方最最终终利利益益关关系系的的一一般般系系列列交交易易安安排排。。需需要要考考虑虑的的要要点点包包括括：：收购购方方式式：：资资产产/股权权支付付方方式式：：现现金金/股权权互互换换时间间、、交交易易组组织织结结构构：：离离岸岸与与境境内内；；企企业业的的法法律律组组织织形形式式；；内内部部控控制制方方式式；；股股权权结结构构融资资结结构构风险险分分配配与与控控制制第三三部部分分海外外并并购购中中的的风风险险控控制制13III.海外并并购的的风险险控制制——知识产产权知识产产权所所有权权权属属尽职职调查查企业可可能不不具有有所有有权的的情形形：雇员享享有专专利权权独立合合同方方所享享有的的权利利第三方方所享享有的的权利利共同所所有权权知识产产权的的许可可使用用是否在在收购购完成成后还还可以以继续续许可可使用用敏感技技术对对外转转让的的限制制例如美美国出出口管管制制制度：：国会会的《出口管管制法法案》（EAA，ExportAdministrationAct）和商务务部的的《出口管管制条条例》（EAR,ExportAdministrationRegulations））14III.对外投投资风风险控控制——知识产产权（（续））知识产产权有有效性性的尽尽职调调查地域性性审查查时间性性审查查其他事事项：：法律律和诉诉讼事事宜目标公公司近近几年年内作作为原原告或或被告告参与与的、、已结结案及及尚在在审的的诉讼讼案件件情况况15III.对外投投资风风险控控制——环境问问题各国环环境政政策和和立法法差异异风险险美国：：《超级基基金法法》（即《综合环环境反反应补补偿与与责任任法》）、《资源保护护和恢复复法》和《露天采矿矿控制和和复垦法法》英国：《英国环境境法》加拿大：：新《环境保护护法》德国：《矿山还原原法》日本：《农业用地地土壤污污染防治治法》目标企业业环境保保护状况况和并购购后环境境保护责责任风险险防范环评报告告环境违法法的处罚罚状况环保整改改措施的的执行情情况16III.对外投资资风险控控制——员工84%的美国人认认为企业业文化非非常重要要资料来源：《创造公平平的并购购环境——明思力中中国执行行白皮书书》(2013.06)17III.对外投资资风险控控制——员工（续续）合同的签签订情况况最低工资资标准社保的缴缴纳情况况工会及集集体合同同的情况况吉利收购购沃尔沃沃，李书书福承诺诺：沃尔沃的的工厂、、研发中中心、工工会协议议和经销销商网络络都将得得以保留留将进一步步增强在在中国这这个重要要汽车市市场上的的沃尔沃沃销售网网络和采采购渠道道未来的沃沃尔沃将将由独立立的管理理团队领领导，总总部仍设设立在瑞瑞典哥德德堡吉利没有有关闭沃沃尔沃在在瑞典和和比利时时的装配配工厂和和其它工工厂的计计划，同同时也没没有解雇雇这些工工厂工人人的计划划入主沃尔尔沃一周周年，员员工满意意度高达达84%，创10年最高III.对外投资资风险控控制——员工（续续）《瑞典日报报》经济版封封面用““瑞典虎虎”来形形容李书书福和新新沃尔沃沃19III.对外投资资风险控控制——公关和媒媒体控制制华为通过过提高透透明度来来提高各各方对公公司的熟熟悉度华为的首首席执行行官任正正非将个个人首次次媒体采采访机会会交给了了新西兰兰媒体。。2013年1月，首席席财务官官、任正正非的女女儿孟晚晚舟首次次与中国国媒体分分享了公公司的财财务表现现。20III.对外投资资风险控控制——公关和媒媒体控制制（续））中海油收购优尼科（2005）中海油收购尼克森（2012）前期在美知名度不高，出人意料地报出高价欲收购美国尤尼科，举措突然，令人震惊，也被美国监管机构和媒体视为具有攻击性的中国收购1）以加拿大长湖油砂等项目的小股权投资与尼克森展开初步合作；2）在收购消息宣布之前，与尼克森资产所在地加拿大、美国、英国和尼日利亚的政府官员进行非正式接触，缓和社会舆论，创造良好的政治氛围中期1）将其北美总部迁到加拿大卡尔加里，全部保留尼克森现有管理层和员工2）继续推进尼克森现有的社区和慈善项目，尤其是原住民及当地社区项目3）承诺继续支持阿尔伯特大学的油砂研究，并参与加拿大油砂革新联盟4）每年向加拿大工业部提交年度执行报告，打消对中国央企透明度的忧虑后期面对竞争对手发起的舆论攻势和美国政府的调查，中海油未能做出有效应对，直接接受了失败的结局1）应对内幕交易：一方面，董事长王宜林及时在媒体发表声明，表态支持美国证交会监管，同时表达对成功收购的信心。另一方面，积极配合美国监管机构的调查，对交易涉及人员团队开展自查，并向美国监管机构提交报告。最终内幕交易案达成和解。2）应对延迟审批：中海油一方面表示尊重加拿大政府的决定，仍期望按原定时间完成尼克森交易的交割；同时，就政府和当地民众关心的问题进行澄清，有效地控制了不利舆论的蔓延。最后终获加拿大政府批准。第四部分分案例分析析22案例一：：五矿并并购澳大大利亚OZ矿业背景OZ矿业是澳澳大利亚亚大型矿矿业集团团之一，，是澳澳洲第三三大多金金属矿业业公司，，拥有有世界第第二大露露天锌矿矿等多种种资源，，全球第第二大锌锌生产商商。主要生产产锌、铜铜、铅、、黄金、、银，在在澳洲、、亚洲和和北美都都有发展展项目金融危机机后，OZ矿业在2008年下半年年陷入债债务危机机，无力力偿还近近5.6亿澳元的的债务自2008年11月28日起股市市停盘公司董事事会试图图在全球球寻求资资本层面面的合作作23五矿成功功并购原原因分析析准备充分分，反应应迅速：：从谈判到到提出最最终方案案，仅仅仅用了两两个月时时间。审时度势势，把握握时机：：金融危机机爆发后后，OZ股价一路路下滑，，从2008年2月的3.97澳元/股到2009年6月交易宣宣布时0.90澳元/股。五矿矿最终以以0.825澳元/股成交，，仅相当当于OZ矿业最高高价格的的1/5。面对阻力力，及时时调整：：ProminentHill铜金矿位位于南澳澳大利亚亚的伍默默拉（Woomera）军事事禁区，，出于国国家安全全考虑，，不予通通过。五五矿迅速速调整方方案，立立即剥除除了位于于军事禁禁区的铜铜金矿资资产，并并对报价价重新做做了调整整。24五矿成功功并购原原因分析析（续））价格谈判判，积极极谨慎：：在面对竞竞争威胁胁，同时时也考虑虑到大宗宗商品价价格已大大幅上涨涨的客观观实际，，中国五五矿与OZ矿业董事事会商讨讨，适当当加价15%，成功阻阻击了对对手的竞竞购方案案。高效沟通通，展现现诚意:将所购矿矿产的经经营管理理总部设设在澳大大利亚，，以澳管管理团队队为主体体进行经经营；产产品价格格必须由由五矿设设在澳的的销售总总部根据据国际基基准价格格来确定定；保持持和提高高当地就就业水平平，尊重重与当地地社区达达成的协协议。被《亚洲金融融》杂志评为为2009年度最佳佳跨国并并购交易易案例二：：双汇收收购SmithfieldFoods,Inc.2013年5月29日，中国国最大的的肉类加加工企业业双汇发发展的控控股股东东——双汇国际控股股以有限公司司宣布以拟71亿美元的价格格收购世界最最大猪肉生产产商——美国史密斯菲菲尔德食品公公司。7月10日，美国参议议院农业、营营养和林业委委员会举行听听证会，对收收购案是否符符合美国利益益提出关切。。9月6日，双汇与史史密斯菲尔德德联合宣布，，两家公司之之间的收购交交易获得CFIUS批准。9月24日，史密斯菲尔德德96%的股东以压倒倒性票数通过过收购案。26日，双汇与史史密斯菲尔德德发布联合声声明，宣布历历时四个月的的并购交易正正式完成。26双汇收购SmithfieldFoods,Inc.（续）面临的难题与与质疑美国参议院农农业委员会发发难：中国食品安安全问题担心完成收购购后，会带来来美国企业破破产与大量员员工失业股东的异议27双汇收购SmithfieldFoods,Inc.（续）背景分析产业；就业；；劳工对策把握政治时机机约束公司和力力争股东支持持史密斯菲尔德德公司管理层层股权激励条条款与资金承承诺收购协议违约约赔偿条款（（“分手费””）30天内：7500万美元；若因政府审批批或反垄断审审查：2.75亿（5.9%）游说劳工组织织和当地政府府双汇承诺：史史密斯菲尔德德一旦成为双双汇集团全资资子公司，其其运营不变、、管理层不变变、品牌不变变、总部不变变，承诺不裁裁减员工、不不关闭工厂，，并与美国生生产商、供应应商、农场保保持持久合作作28专业领域：并并购；建筑工工程等《亚洲法律杂志志》（AsianLegalBusiness））2012年“客户最青青睐的20位中国顶级律律师”兼并收购、外外商直接投资资、房地产和和建筑、知识识产权和争议议解决等领域域超过10年的工作经验验曾代表许多外外国跨国公司司和金融机构构及中国大型型国有企业，，包括财富500强公司，就股股权投资、融融资、设立合合资企业、大大型海外项目目投标等事宜宜提供法律服服务参与并主导过过许多涉及中中国公司、金金融机构和外外商投资企业业，包括上市市公司的大型型兼并收购项项目的法律服服务工作，在在兼并收购项项目的结构设设计、尽职调调查等相关领领域有相当丰丰富的经验。。29谢谢Q&A唐承慧电话:010-586611839、静夜四无邻邻，荒居旧业业贫。。1月-231月-23Saturday,January7,202310、雨中黄叶叶树，灯下下白头人。。。14:48:4014:48:4014:481/7/20232:48:40PM11、以我我独沈沈久，，愧君君相见见频。。。1月-2314:48:4014:48Jan-2307-Jan-2312、故人江海海别，几度度隔山川。。。14:48:4014:48:4014:48Saturday,January7,202313、乍见翻疑梦梦，相悲各问问年。。1月-231月-2314:48:4014:48:40January7,202314、他他乡乡生生白白发发，，旧旧国国见见青青山山。。。。07一一月月20232:48:40下下午午14:48:401月月-2315、比不了得得就不比，，得不到的的就不要。。。。一月232:48下下午1月-2314:48January7,202316、行动出成成果，工作作出财富。。。2023/1/714:48:4014:48:4007January202317、做做前前，，能能够够环环视视四四周周；；做做时时，，你你只只能能或或者者最最好好沿沿着着以以脚脚为为起起点点的的射射线线向向前前。。。。2:48:40下午午2:48下午午14:48:401月-239、没有有失败败，只只有暂暂时停停止成成功！！。1月-231月-23Saturday,January7,202310、很多多事情情努力力了未未必有有结果果，但但是不不努力力却什什么改改变也也没有有。。。14:48:4014:48:4014:481/7/20232:48:40PM11、成功就是日日复一日那一一点点小小努努力的积累。。。1月-2314:48:4014:48Jan-2307-Jan-2312、世间间成事事，不不求其其绝对对圆满满，留留一份份不足足，可可得无无限完完美。。。14:48:4014:48:4014:48Saturday,January7,202313、不知知香积积寺，，数里里入云云峰。。。1月-231月-2314:48:4014:48:40January7,202314、意志坚强的的人能把世界界放在手中像像泥块一样任任意揉捏。07一月20232:48:41下午14:48:411月-2315、楚塞三湘湘接，荆门门九派通。。。。一月232:48下下午1月-2314:48January7,202316、少年十十五二十十时，步步行夺得得胡马骑骑。。2023/1/714:48:4114:48:4107January2023