公司治理学第五章

第五章独立董事实质重于形式1.了解国内外公司独立董事制度的基本发展历程；

2.区分一般独立性和特殊独立性、名义独立性和事实独立性两组概念的不同涵义；

3.了解不同治理模式下独立董事的“独立性”差异；

4.以当前中国上市公司为例，分析哪些主要因素制约独立董事发挥作用。

学习目的第一节独立董事制度的产生与发展一、独立董事受到关注

经理人员的高薪酬引发争议股东诉讼事件大量增加第一节独立董事制度的产生与发展经理人员的高薪酬引发争议股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东）的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制；三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人员获取高薪的正当藉口。

强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。 许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团………强生公司CEO薪酬引起争议

二、独立董事制度的几个重要发展阶段1934年，《证券交易法》提出了“非雇员董事”（Non-employeedirector）的概念。1940年，针对当时基金业的弊端，美国国会便通过了《投资公司法》，规定投资公司至少40%的董事必须为独立人士。1977年，纽约证交所要求上市公司设立全部由独立董事组成的审计委员会。1990年，BRT,NACD,CalPERS等组织和著名大公司纷纷在公司治理原则中推出独立董事制度。2000年前后，尤其是今年，世界各国进一步强化独立董事制度。二、国外独立董事制度的发展现状很多国家都把建立独立董事制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。纳斯达克的五千余家上市公司中约有90％都设立了审计委员会、88％的公司设立了报酬委员会，这些委员会都是以独立董事为主。但由于经济发展水平、法律体系、历史文化背景等因素的差异，世界各国、各经济组织制定的独立董事规则也各不相同。

《财富》美国公司1000强董事会人员情况董事会平均规模内部董事外部董事人数1129比例（%）10018.281.8资料来源：科恩-费瑞国际公司2000年5月22日发表的有关研究结果科恩-费瑞国际公司2002年调查报告

“董事们在思考什么”内部董事外部董事实际人数2.87.9最佳人数2.37.6资料来源：“WhatDirectorsThink”，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy科恩-费瑞调查了2041名来自不同行业、资历不同、年龄不同的董事，下面摘取一部分数据。问题：您所在董事会的内外部董事人数？您认为的最佳人数是多少？科恩-费瑞国际公司2002年调查报告（续）

“董事们在思考什么”项目分数项目分数董事会主要由外部独立董事组成8.7董事会或其下设委员会确定CEO的行为标准8.4管理层的接任计划8.1有规章限制董事会在可管理的规模7.3一个董事会委员会制定并修订公司治理原则7.3独立的提名委员会负责选拔新的董事7资料来源：“WhatDirectorsThink”，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy问题：那些因素对于良好的公司治理是最重要的？（1-10，1不重要，10最重要）国外独独立董董事制制度的的发展展现状状麦肯锡锡公司司2002年的的调查查报告告因素比率（%）董事会定期披露信息52董事会大多数是独立董事44有效的董事会工作38董事/经理层的薪酬与绩效挂钩28资料来来源：：McKinseyGlobalInvestorOpinionSurveyonCorporateGovernance,July2002投资者者认为为识别别公司司治理理状况况最重重要的的四项项因素素国外独独立董董事制制度的的发展展现状状英国上上市公公司董董事会会组成成资料来来源：：《Reviewoftheroleandeffectivenessofnon-executivedirectors》,DerekHiggs,January2003三、、引入入独立立董事事制度度的意意义和和作用用独立董董事在在公司司治理理中发发挥作作用的的基础础在于于独立立性派派生出出的客客观性性独立董董事可可以做做到旁旁观者者清，，帮助助经理理人员员识别别市场场发出出的预预警信信号，，认识识到公公司可可能面面临的的潜在在危机机和商商业周周期的的影响响独立董董事通通常具具有丰丰富的的经验验和特特殊的的知识识和才才能，，能够够处理理特别别问题题当公司司由一一个强强有力力的CEO控制制时，，独立立董事事可以以避免免其过过度一一手遮遮天，，及时时识别别和限限制不不当行行为公司专专门聘聘请擅擅长处处理社社会责责任事事务的的独立立董事事负责责监督督公司司的行行为是是否符符合社社会道道德规范四、、我国国公司司引入入独立立董事事制度度的历历程独立董董事制制度在在我国国股份份公司司的引引入，，首先先是从从赴境境外证证券交交易所所上市市的公公司中中开始始的。。1997年年12月16日日中国国证监监会于于发布布的《《上市市公司司章程程指引引》中中第112条首首次提提出““公司司根据据需要要，可可以设设立独独立董董事””。1999年年3月月29日国国家经经贸委委、中中国证证监会会联合合发布布《关关于进进一步步促进进境外外上市市公司司规范范化运运作和和深化化改革革的意意见》》第一节节独独立立董事事制度度的产产生与与发展展2000年年4月月召开开的全全国企企业改改革与与管理理工作作会议议上，，国家家经贸贸委明明确提提出，，今后后要在在大型型公司司制企企业中中逐步步建立立独立立董事事制度度。2000年11月上海海证券交交易所于于制定了了《上海海证券交交易所上上市公司司治理指指引》就就上市公公司建立立独立董董事制度度作了较较为详细细的规定定2001年，中中国证监监会发布布《关于于在上市市公司建建立独立立董事制制度的指指导意见见》2006年《公公司法》》第一百百二十三三条规定定上市公公司设立立独立董董事第一节独独立董董事制度度的产生生与发展展四、与强强化独立立董事制制度相适适应的治治理理体系调调整美国公司司治理机机构的相相关规定定英国公司司治理机机构的相相关规定定第二节独独立董董事的独独立性“独立性性”的不不同层次次一般独立立性与特特殊独立立性名义独立立性与事事实独立立性第二节独独立董董事的独独立性一般独立立性与特特殊独立立性一般独立立性描述述一个具具有对称称信息、、完全流流动性的的经济主主体（个个人或企企业）根根据自身身的偏好好目标，，选择进进入或退退出某一一契约的的自然状状态。特殊独立立性描述述一个具具有非对对称信息息、不完完全流动动性的经经济主体体（个人人或企业业）根据据自身的的偏好目目标，基基于已有有信息和和流动性性状况，，选择进进入或退退出某一一契约的的自然状状态。第二节独独立董董事的独独立性名义独立立性与事事实独立立性名义上的的“独立立性”是是指担任任独立董董事的人人员符合合市场监监管部门门有关独独立董事事“独立立性”的的相关规规定，具具备担任任独立董董事的资资格。事实上的的“独立立性”是是指独立立董事在在公司重重大决策策参与方方面能够够做出独独立判断断并发挥挥相应的的作用。。“花瓶””独立立董事：：状告监监管机构构“郑百文文事件””作为中中国股市市的标志志性事件件曾给出出了太多多悬念——虚假上上市、虚虚增利润润、信达达收购、、三联过过户。其其独立董董事状告告证监会会也引发发了对独独立董事事制度的的第一次次全面思思考。郑百文弄虚虚作假事件件披露后，，2001年9月27日，中中国证监会会做出决定定：对郑百百文董事长长和副董事事长分别处处以30万万元和20万元罚款款；对包括括独立董事事在内的全全部董事处处以10万万元罚款。。这在我国国证券市场场开了先河河，使得我我国独立董董事的尴尬尬处境被凸凸显放大：：一方面可可能成为““摆设”，，另一方面面又因“摆摆设”而被被市场“打打板子”。。接到行政处处罚决定书书后，该公公司独立董董事向中国国证监会提提出了行政政复议，要要求免除罚罚款。证监监会却做出出维持原处处罚决定的的行政复议议决定，认认为独立董董事应当对对董事会决决议通过的的有关上市市申报材料料、年度报报告的真实实性、完整整性负责。。不能以不不在公司任任职、不参参加公司日日常经营管管理、不领领取工资报报酬或津贴贴等理由主主张减免处处罚。之后后，该独立立董事向北北京市一中中院起诉证证监会被以以“超过法法定诉讼期期限”为由由驳回。该该独立董事事不服，提提出上诉。。法院却做做出终审裁裁定维持原原判。在这起案件件中，该独独立董事不不服中国证证监会行政政处罚的主主要理由就就是对于自自己在郑百百文公司““董事”身身份的认定定。中国证证监会认定定其担任的的是董事，，应该对郑郑百文公司司违规行为第二节独独立董事的的独立性二、不同治治理模式下下独立董事事的“独立立性”英美模式德日模式东南亚模式式第二节独独立董事的的独立性三、不同国国家公司法法对“独立立性”的界界定英国公司法法独立董事非非经股东大大会批准不不得从公司司购买大额额资产。大大额资产是是指超过5万英磅的的现金或超超过公司总总资产10%的非现现金资产。。独立董事可可以持有公公司股份，，但必须有有偿取得。。独立董事事在买进或或卖出公司司股份时，，需公开披披露。独立董事一一般不能从从公司获取取报酬。独独立董事的的津贴、差差旅费用等等应在公司司财务报告告中加以反反映。独立董事不不能向公司司贷款，或或要求公司司提供贷款款担保。第二节独独立董事的的独立性特拉华州公公司法（美美国）独立董事可可以持有公公司股份。。担任独立董董事的人员员不能与公公司存在““重大”利利益关联。。不存在重重大利益关关联是指在在过去的两两年中未受受雇于公司司，不是公公司主要经经理人员的的亲属，未未与公司发发生总额超超过20万万美元的交交易，不是是受聘于公公司的律师师或投资顾顾问。第二节独独立董董事的独独立性密歇根州州公司法法（美国国）担任独立立董事的的人员在在过去3年内不不得是公公司的雇雇员，未未与公司司发生总总额超过过100万美元元交易。。独立董事事的任职职时间不不得超过过3年。。如超过过3年，，可以作作为董事事留任，，但失去去独立董董事资格格。第二节独独立董董事的独独立性中国公司司法独立董事事不得自自营或者者为他人人经营与与其所任任职公司司同类的的业务或或者从事事损害本本公司利利益的活活动。从从事上述述活动所所得收应应当归公公司所有有。独立立董事除除经公司司章程或或股东大大会同意意外，不不得与公公司订立立合同或或进行交交易。第二节独独立董董事的独独立性四、公司司治理章章程对““独立性性”的指指引纽约证券券交易所所香港联交交所《上上市规则则》香港公司司治理委委员会中国证监监会于2002年底发发布的《《关于在在上市公公司建立立独立英国公司治理委员会

第三节独独立董董事的设设置独立董事事的任职职资格独立董事事的人数数比例独立董事事与审计计委员会会独立董事事与报酬酬委员会会美国加州州公职人人员退休休基金（（CaLPERS）《美国公公司治理理原则》》独立董事事任职资资格在过去五五年中未未曾以高高级管理理人员的的身份受受雇于该该公司；；不是该公公司顾问问或高级级管理层层的成员员，且与与该公司司的顾问问公司不不存在关关联关系系；与该公司司的客户户或供应应商不存存在关联联关系；；与该公司司或高级级管理层层成员不不存在个个人服务务合同；；与接受该该公司大大量捐赠赠的非盈盈利实体体不存在在利害关关系；在过去五五年中，，与该公公司之间间不存在在根据证证券和交交易委员员会要求求应当披披露的业业务关系系；未曾受雇雇于由该该公司一一名高级级官员担担任董事事的公众众公司；；和该公司司的子公公司之间间不存在在上述的的任何关关系；不是上述述任何人人员的直直接亲属属。英国海尔尔梅斯养养老金管管理公司司（Hermes）独立董事事任职资资格（2001）1）不是是或不曾曾是公司司或集团团的雇员员；2）未担担任董事事10年年以上或或年龄未未超过70岁；；3）不代代表大股股东或其其他单个个利益团团体（供供应商或或债权人人等）；；4）未从从公司获获得除独独立董事事费之外外的收入入；5）未参参加公司司的股票票期权计计划或以以公司业业绩为基基础的报报酬计划划；6）无利利益冲突突或交叉叉担任董董事；7）不存存在与公公司或管管理人员员有其他他重大的的、会妨妨碍其对对股东的的忠诚的的财务关关系或个个人关系系。比利时公公司治理理原则（（1998.12）独立董事事任职资资格1）不是是公司管管理层成成员或关关联企业业的董事事并在过过去一年年中未担担任上述述职务；；2）和任任何一个个执行董董事之间间无亲属属关系，，以免影影响其独独立判断断性；3）不是是大股东东派出的的董事，，即没有有被大股股东提名名，和大大股东之之间也不不存在经经营、财财务或其其他关系系；4）不是是公司的的供应商商，也不不是公司司顾问所所开的企企业的一一员；5）与那那些存在在某种因因素会影影响其独独立判断断性的企企业没有有关系，，其报酬酬也不存存在影响响其独立立判断性性的因素素。香港联交所的的《上市规则则》3.11独立董事任职职资格(1)持有有占发行人已已发行股本总总额不足1%的股权一般般不会妨碍其其独立性，但但如该董事从从关连人士以以馈赠形式或或其他财务资资助方式取得得该等股份，，即倾向于显显示其并非独独立；(2)为显显示其独立性性，该董事一一般不应在发发行人或其附附属公司的业业务中拥有任任何财务或其其他权益（不不论过去或现现在），但第第(1)分段段所载范围以以内的股权或或作为董事或或专业顾问而而收取的利益益则除外；此此外，该董事事一般亦不应应与发行人的的关连人士有有任何联系（（不论过去或或现在），但但出任专业顾顾问则除外。。上述任何一一种情况，均均可能会影响响该董事在作作出判断时的的独立性；(3)本交交易所并不预预期独立董事事在集团内担担任任何管理理职责。独立董事任职职资格的国际际比较世界各国都规规定独立董事事不得与所在在公司或所在在公司的附属属公司有直接接或间接的利利益关系：不是公司的大大股东未曾以高级管管理人员的身身份受雇于该该公司；不为该公司提提供法律、会会计、管理咨咨询等服务；；与该公司的客客户或供应商商不存在关联联关系；与接受该公司司大量捐赠的的非盈利实体体不存在利害害关系；未曾受雇于由由该公司一名名高级官员担担任董事的公公众公司；和该公司的附附属公司之间间不存在上述述的任何关系系；不是上述任何何人员的直接接亲属。独立董事任职职资格的国际际比较（续））冷却期年龄限制股份限制其它限制CaLPERS（美国）5年无无无CII（美国）2年无无无Hermes（英国）无未担任董事十年以上或年龄未超过70岁无无Morley（英国）5年未担任董事九年以上无无Higgsreport（英国）5年未担任董事十年以上无无独立董事任职职资格的国际际比较（续））冷却期年龄限制股份限制其它限制IFSA（澳大利亚）3年无无无比利时1年无无无香港联交所无无少于1%不预期独立董事在集团内担任任何管理职责中国1年无1%无独立董事人数数比例的国际际比较人数要求其它要求韩国外部董事至少占四分之一金融机构和大型上市公司外部董事在董事会中的比例增加到二分之一以上美国商业圆桌会议公司治理声明（BRT）外部董事应该占多数比利时独立董事占多数希腊独立董事占多数Hellebuyck（法国）至少两名外部董事独立董事人数数比例的国际际比较（续））人数要求其它要求PIRC（英国）非执行董事多余半数CalPERS（美国）独立董事占多数CII（美国）独立董事至少占三分之二TIAA-CREF（美国）独立董事占绝对多数中国2003年6月30日独立董事达到三分之一至少包括一名会计专业人员美国上上市公公司的的董事事会结结构项目平均值最小值中位值最大值董事会人数9.353930独立外部董事比例（%）4004389内部董事比例（%）39835100关联外部董事的比例（%）2002083外部董事占主导地位的公司比例（%）40———资料来来源：：孙永永祥：：《公公司外外部董董事制制度研研究》》，载载《证证券市市场报报》，，2000（3）。。董事会会的审审计委委员会会与独独立董董事要求职责美国纳斯达克至少有三名成员，并且只能由独立董事组成。督察公司的内部审计程及配合由独立公共会计师所进行的外部审计，并有权对有可能发生利益冲突的关联交易进行检查和复核。Cadbury报告至少有三名成员，并且只能由独立董事组成。根据职责条款有权调查公司事宜、起源和所有信息。日本只由社外董事构成。董事会进行业务执行的监视，特别要帮助董事会把重点放在风险经营上。资料来来源：：根据据各国国公司司治理理原则则手工工整理理。董事会会的审审计委委员会会与独独立董董事（（续））要求职责韩国最少三名董事会成员，最少三分之二（包括委员会主席）应为外部董事。至少一人拥有审计专业知识。通过检查与平衡，对大型公司的管理支持与监督产生积极的结果，最终实现公司价值的最大化。香港由一名独立董事出任主席，其大部份成员应为独立董事。审查有关内部监管的事宜及预先批核董事薪酬的增加。董事会会的报报酬委委员会会与独独立董董事要求职责美国（BRT）全部是外部董事确定公司高级管理人员和董事的薪酬Cadbury报告全部或主要由独立董事组成并由独立董事领导就执行董事的全部报酬向董事会提出建议日本社外董事应过半数，委员长由社外董事任命总裁等代表董事的报酬只由社外董事决定韩国以外部董事为主确定管理层的薪水资料来来源：：根据据各国国公司司治理理原则则手工工整理理。第四节节独独立立董事事作用用及及其其决策策参与与机制制的设设计一、制制约独独立董董事发发挥作作用的的主要要因素素过度集集中的的股权权结构构导致致独立立董事事缺乏乏流动动性治理机机制不不相容容限制制了独独立董董事的的影响响力上市公公司经经理人人员缺缺乏聘聘请独独立董董事的的动力力独立董董事能能力欠欠缺独立董董事受受制于于诉讼讼风险险第四节节独独立立董事事作用用及及其决决策参参与机机制的的设计计二、独独立董董事作作用评评价独立立董董事事提提名名独立立董董事事来来源源独立立董董事事人人数数第四四节节独独立立董董事事作作用用及及其其决决策策参参与与机机制制的的设设计计二、、独独立立董董事事作作用用评评价价独立立董董事事兼兼任任独立立董董事事如如何何获获取取信信息息独立立董董事事与与执执行行董董事事的的信信息息非非对对称称第四四节节独独立立董董事事作作用用及及其其决决策策参参与与机机制制的的设设计计独立立董董事事报报酬酬独立立董董事事工工作作内内容容独立立董董事事作作用用的的主主观观评评价价第四四节节独独立立董董事事作作用用及及其其决决策策参参与与机机制制的的设设计计三、、独独立立董董事事决决策策参参与与机机制制的的设设计计强化化董董事事会会监督督经经理理人人员员参与与公公司司战战略略规规划划协调调公公司司所所有有利利害害相相关关者者独立立董董事事战战略略参参与与第四四节节独独立立董董事事作作用用及及其其决决策策参参与与机机制制的的设设计计独立董事战略略参与的具体体措施：战略略审计选取测度指标标原则被测度的指标标应该是常见见的、容易理理解的、广泛泛被接受的财财务指标。要要能反映出股股东长期投资资的回报率，，要涵盖机会会成本，要能能使当前的收收益与过去的的收益进行对对比。要反映映经济学的基基本原理，即即股东对公司司的忠诚来自自于公司对他他们投资的回回报率。第四节独独立董事作用用及及其决策参参与机制的设设计独立董事战略略参与的具体体措施：战略略审计备选测度指标标投资利润率投资现金流回回报率年度净经济附附加值股东收益率第五节独立董董事制度的发发展1、美国2、英国3、日本4、香港5、中国美国公司治理理改革的最新新进展2002年2月13日SEC责令NYSE改进进上市公司治治理原则2002年6月6日NYSE上报SEC公司治治理原则修正正方案2002年7月30日美美国总统布什什签署了旨在在打击公司财财务欺诈的《《公司改革法法》(Sarbanes-OxleyActof2002)2002年8月4日美国国总统布什于于8月4号签签署了公司责责任法案2002年8月16日NYSE公布布了的公司治治理原则修正正方案2002年10月31日日NASD发发布了《NASDManual》》美国公司治理理机制仍在不不断完善NYSE新出出台的公司治治理原则要求求：在证交所上市市公司的董事事会必须有半半数以上的独独立董事；上市公司董事事会必须成立立全部由独立立董事组成的的提名委员会会、审计委员员会、报酬委委员会；上市公司不担担任管理职务务的董事要定定期举行会议议而公司管理理层不能出席席这样的会议议；更加严格地界界定独立董事事的资格；要求公司把股股票期权等所所有基于股票票的报酬方案案提交股东大大会审议。资料来源：纽纽约证交所2002年8月16日颁颁布的公司治治理原则修订订有关文件。。NYSE新新发布有关独独立董事的公公司治理原则则

与原有原原则的比较(1)新原则

原有原则

独立董事必须占董事会的大多数；上市公司必须设立提名委员会、报酬委员会（或公司自己命名的具有同样职能的委员会）和审计委员会，这些委员会必须都是独立董事占大多数；绝对控股的公司可以不执行以上原则，但必须设立由不少于三名董事组成的审计委员会，其中独立董事必须占多数。上市公司董事会必须设立不少于三名董事组成的审计委员会，其中独立董事必须占多数。未要求必须设立报酬委员会和提名委员会。非管理层的董事必须定期召开没有管理层参加的会议。无相关规定。NYSE新新发布有关独独立董事的公公司治理原则则

与原有原原则的比较(2)新原则

原有原则为保证董事的独立性，董事会必须确定董事与该上市公司没有利益关系（直接关系，或者作为与该公司有关系的组织的合伙人、股东和高层管理人员）。现有的原则是要排除所有影响董事独立性的关系。独立董事必须有五年的（cooling-offperiod），以下人员必须符合这项规定才能保证其独立性：该上市公司的前雇员或其独立审计师；公司管理人员在其它公司薪酬委员会任职，所任职公司的前雇员；以上人员的家属。

Cooling-offperiod为三年，仅限于该公司的前雇员。董事会可以为公司的前任高层管理人员提供例外，并在下一次股东签署委托书时予以解释。美国学者的观观点企业文化与公公司治理建立一个高效效的董事会几几条途径：创建一个信任任与坦诚的大大气候营造一种畅所所欲言的文化化氛围实现角色的流流动性保证个人的责责任感评估董事的业业绩日本的金融体体制改革日本公司治理理机制的现状状小泉内阁最最近提出的的金融体制制改革对日日本公司治治理的影响响香港联交所所的《上市市规则》独立董事制制度的改革革动态1.有关关独立非执执行董事独独立性。2.独立立非执行董董事的资格格，须委任任至少一名名具备财务务专业资格格或经验的的独立非执执行董事。。3.独立立非执行董董事最少人人数，独立立非执行董董事须占董董事会董事事人数不少少于三分一一，且无论论如何须至至少有两名名。资料来源：：香港交易易与结算所所有限公司司有关企业业管治事宜宜的上市规规则修订建建议咨询文文件，2002年1月。香港联交所所的《上市市规则》独立董事制制度的改革革动态（续续）4.独立立董事委员员会，规定定对于股东东须放弃表表决权的““关联交易易”以及控控股股东须须放弃表决决权的交易易或安排，，发行人须须设立独立立董事委员员会向股东东提供意见见，并委任任独立专家家。该独立立专家会就就以下事宜宜向独立董董事委员会会提出建议议：有关交交易或安排排的条款是是否公平合合理；有关关交易或安安排是否符符合发行人人及股东整整体的利益益，以及股股东应如何何表决。国外独立董董事制度的的发展趋势势独立董事制制度越来越越普及，独独立董事的的比例在不不断增加对独立董事事独立性的的要求越来来越高独立董事的的职能越来来越明确独立董事的的作用越来来越强化设立领导独独立董事（（LeadIndependentDirector）或主董事事（PresidingDirector）中国独立董董事制度的的发展现状状南开大学公公司治理研研究中心主主持的国家家自然科学学基金主任任基金应急急项目—基基于公司治治理的企业业信用内部部约束机制制研究，对对深交所500家上上市公司2001年年的公司治治理情况与与经营状况况进行了调调查，并分分析了我国国上市公司司的独立董董事制度的的发展现状状。上市公司独独立董事的的来源来源人数比例高校及科研机构23667.62%企业经营管理专家12936.96%会计师、律师、证券等独立中介机构15343.84%其他6418.34%上市公司独独立董事的的提名提名人人数比例董事会30487.36%董事会的专门委员会61.7%大股东或实际控制人5315.06%上级主管部门推荐20.57%公开招聘71.99%其他257.1%上市公司独独立董事获获取信息的的主要途径径获取信息途径数量比例听董事长的介绍20463.55%听取经理层的汇报20363.24%通过董事会秘书获得有关信息29391.28%公司定期或不定地提供书面材料28689.1%自行搜索有关材料12137.69%上市公司独独立董事的的主要工作作主要工作数量比例参与制定公司重要决策29390.43%以专家身份诊断解决公司发展中遇到的问题24475.31%为公司中高层管理人员提供专业培训6620.37%对关联交易发表专门意见29089.51%对公司重大信息的披露工作进行监督和审核23171.3%其他92.78%上市公司独独立董事在在公司重重大决策中中的功能和和作用功能与作用数量比例充分发挥独立作用，在绝大多数重大问题上有重要的影响13741.52%有效发挥作用，在部分重大问题上有一定影响18556.06%发挥作用有限，在重大问题上无影响133.94%完全为发挥作用20.61%总计330100%影响上市公公司独立董董事发挥作作用的原因因原因数量比例受制于大股东或实际控制人4614.33%参与公司事务的时间和精力有限29591.9%待遇偏低，缺乏激励247.48%无法获得公司的全面信息4714.64%自身的素质和能力有限247.48%上市公司独独立董事的的年均报酬酬年均报酬数量比例2万元以下7625.42%2万元（含2万元）—5万元18461.54%5万元（含5万元）—10万元3812.71%10万元或10万元以上10.33%229100%上市公司独独立董事的的兼职情况况兼职的公司数量人数比例1个21254.8%2个9524.5%3个5714.7%4个153.9%5个82.1%符合中国现现状的独立立董事维护公司的的整体利益益辅助董事会会把握公司司的发展方方向，并维维护公司的的科学决策策机制在董事会内内部形成沟沟通顺畅、、相互信任任的公司治治理文化氛氛围促进信息公公开复习思考题题1、请解释释区分“一一般独立性性”与“特特殊独立性性”、“名名义独立性性”与“事事实独立性性”对独立立董事制度度的意义？？2、比较不不同治理模模式下的独独立董事的的“独立性性”？3、谈谈应应从哪些方方面评价独独立董事在在公司治理理体系中的的作用？4、战略审审计包含哪哪些要素？？案例讨论“伊利风波波”与尴尬尬的独立董董事伊利股份是是在上海证证券交易所所上市的公公司，主要要业务为牛牛奶制品的的生产和销销售。2004年4月，“伊伊利股份””的独立董董事俞伯伟伟与公司管管理层发生生了矛盾冲冲突。伊利利股份声称称，俞伯伟伟于2002年6月月22日股股东大会被被选举为公公司独立董董事。以俞俞伯伟近亲亲为法人代代表的上海海承祥商务务有限公司司分别于2002年年9月4日日、2003年3月月4日、2003年年5月24日与公司司签订合同同金额分别别为130万元、180万元元和200万元的咨咨询项目合合同。对于于该笔业务务，俞伯伟伟事先没有有按照相关关规定向伊伊利股份进进行通报并并履行相应应回避表决决程序。这这种行为与与其对公司司应担负之之诚信义务务相违，与与其作为公公司独立董董事应具备备之独立性性相冲突。。因此，伊伊利股份于于6月16日召开临临时董事会会宣布俞伯伯伟已经不不适合继续续担任公司司独立董事事职务。俞伯伯伟伟则则对对临临时时董董事事会会决决议议免免去去其其独独立立董董事事的的程程序序和和理理由由提提出出质质疑疑，，认认为为既既不不合合法法又又缺缺乏乏公公正正。。俞俞伯伯伟伟提提出出，，1999年年，，在在他他担担任任亚亚商商咨咨询询副副总总期期间间即即为为伊伊利利股股份份做做咨咨询询业业务务。。2002年年之之后后，，他他受受聘聘为为伊伊利利股股份份独独立立董董事事，，便便不不直直接接从从事事与与伊伊利利股股份份相相关关的的业业务务了了。。他他认认为为，，导导致致其其独独立立董董事事资资格格被被罢罢免免的的真真正正原原因因是是他他对对公公司司国国债债投投资资项项目目的的质质疑疑。。但但作作为为独独立立董董事事，，俞俞伯伯伟伟认认为为他他就就国国债债投投资资所所提提出出的的质质疑疑、、声声明明与与报报告告，，是是基基于于独独立立董董事事的的职职责责，，完完全全符符合合公公司司章章程程第第103条条第第11项项的的规规定定，，不不存存在在违违规规披披露露问问题题。。他他同同时时强强调调，，独独立立董董事事依依法法履履行行职职责责的的权权利利，，应应该该得得到到尊尊重重和和法法律律保保护护。。他他认认为为6月月16日日临临时时董董事事会会决决议议审审议议通通过过的的罢罢免免议议案案违违背背了了法法律律和和公公司司章章程程的的规规定定，，存存在在着着损损害害公公司司和和股股东东权权益益的的风风险险。。公公司司业业已已进进行行的的巨巨额额国国债债投投资资属属于于非非理理性性和和非非正正常常的的投投资资，，直直接接威威胁胁到到股股东东，，特特别别是是中中小小股股东东的的权权益益，，而而且且它它可可能能与与公公司司高高管管层层的的收收购购或或者者挪挪用用公公司司资资金金，，甚甚至至经经济济犯犯罪罪有有关关。。俞俞伯伯伟伟说说，，作作为为独独立立董董事事，，他他““有有理理由由表表示示质质疑疑和和关关注注””，，并并再再次次强强调调和和坚坚持持““应应由由独独立立董董事事聘聘请请专专门门的的审审计计机机构构和和律律师师事事务务所所对对公公司司国国债债投投资资进进行行专专项项审审计计和和合合法法性性调调查查””。。基基于于审审计计机机构构和和律律师师事事务务所所的的调调查查结结果果，，根根据据章章程程和和指指导导意意见见的的规规定定，，公公司司届届时时应应及及时时召召开开董董事事会会和和临临时时股股东东大大会会，，依依据据审审计计和和律律师师调调查查的的结结果果，，做做出出相相应应的的处处理理决决定定。。“伊利风波””与尴尬的独独立董事独立董事与公公司冲突的焦焦点是国债投投资项目。伊伊利股份曾经经于3月9日日发布公告，，称根据2002年10月18日召召开的公司四四届四次董事事会关于“公公司利用部分分闲置资金购购买国债事项项”的决议及及公司内部审审批程序，公公司在闽发证证券北京所属属营业部开户户，进行国债债投资，总额额约3亿元。。这项投资在在公司公开披披露的财务报报表中以“短短期投资”的的形式加以反反映。俞伯伟则表示示，在伊利股股份3月9日日的公告之前前，公司3名名独立董事对对国债投资一一事完全不知知情。在3亿亿元国债投资资被媒体曝光光和上交所质质疑后，伊利利股份才发布布公告并卖掉掉了一部分国国债。在5月月26日的董董事会上，独独立董事对此此提出质疑，，大额国债资资金投入，没没有经过董事事会合理授权权，在国债持持续走低并出出现大额变现现损失时，却却同时又大量量买入国债，，明显损害股股东利益。独独立董事们的的质疑并没有有得到公司管管理层的合理理解释。“伊利风波””与尴尬的独独立董事案例问题讨论论1.通过““伊利风波””剖析经理理层与独立董董事之间矛盾盾冲突的性质质，及其对董董事会治理效效果和股东价价值有何影响响？2.独立董董事质询公司司经理层做出出的投资决策策是正当要求求，但却面临临临时董事会会罢免的尴尬尬局面，反映映当前中国上上市公司独立立董事在公司司治理体系中中发挥作用的的现状如何？？3．你对该公公司现在的治治理状况有何何看法？关于在上市公公司建立独立立董事制度的的指导意见证监发[2001]102号一、上市公司司应当建立独独立董事制度度：（一）上市公公司独立董事事是指不在公公司担任除董董事外的其他他职务，并与与其所受聘的的上市公司及及其主要股东东不存在可能能妨碍其进行行独立客观判判断的关系的的董事。（二）独立董董事对上市公公司及全体股股东负有诚信信与勤勉义务务。独立董事事应当按照相相关法律法规规、本指导意意见和公司章章程的要求，，认真履行职职责，维护公公司整体利益益，尤其要关关注中小股东东的合法权益益不受损害。。独立董事应应当独立履行行职责，不受受上市公司主主要股东、实实际控制人、、或者其他与与上市公司存存在利害关系系的单位或个个人的影响。。独立董董事原原则上上最多多在5家上上市公公司兼兼任独独立董董事，，并确确保有有足够够的时时间和和精力力有效效地履履行独独立董董事的的职责责。（三））各境境内上上市公公司应应当按按照本本指导导意见见的要要求修修改公公司章章程，，聘任任适当当人员员担任任独立立董事事，其其中至至少包包括一一名会会计专专业人人士（（会计计专业业人士士是指指具有有高级级职称称或注册会会计师师资格的的人士士）。。在二二00二年年六月月三十十日前前，董董事会会成员员中应应当至至少包包括2名独独立董董事；；在二二00三年年六月月三十十日前前，上上市公公司董董事会会成员员中应应当至至少包包括三三分之之一独独立董董事。。（四））独立立董事事出现现不符符合独独立性性条件件或其其他不不适宜宜履行行独立立董事事职责责的情情形，，由此此造成成上市市公司司独立立董事事达不不到本本《指指导意意见》》要求求的人人数时时，上上市公公司应应按规规定补补足独独立董董事人人数。。（五））独立立董事事及拟拟担任任独立立董事事的人人士应应当按按照中中国证证监会会的要要求，，参加加中国国证监监会及及其授授权机机构所所组织织的培培训。。二、独独立董董事的的任职职条件件：（一））根据据法律律、行行政法法规及及其他他有关关规定定，具具备担担任上上市公公司董董事的的资格格；（二））具有有本《《指导导意见见》所所要求求的独独立性性；（三））具备备上市市公司司运作作的基基本知知识，，熟悉悉相关关法律律、行行政法法规、、规章章及规规则；；（四））具有有五年年以上上法律律、经经济或或者其其他履履行独独立董董事职职责所所必需需的工工作经验；（五））公司司章程程规定定的其其他条条件。。三、独独立董董事必必须具具有独独立性性：下列人人员不不得担担任独独立董董事：：（一））在上上市公公司或或者其其附属属企业业任职职的人人员及及其直直系亲亲属、、主要要社会会关系系（直直系亲亲属是是指配配偶、、父母母、子子女等等；主主要社社会关关系是是指兄兄弟姐姐妹、、岳父父母、、儿媳媳女婿婿、兄兄弟姐姐妹的的配偶偶、配配偶的的兄弟弟姐妹妹等））；（二））直接接或间间接持持有上上市公公司已已发行行股份份1％％以上上或者者是上上市公公司前前十名名股东东中的的自然然人股股东及及其直直系亲亲属；；（三））在直直接或或间接接持有有上市市公司司已发发行股股份5％以以上的的股东东单位位或者者在上上市公公司前前五名名股东东单位位任职职的人人员及及其直直系亲亲属；；（四））最近近一年年内曾曾经具具有前前三项项所列列举情情形的的人员员；（五））为上上市公公司或或者其其附属属企业业提供供财务务、法法律、、咨询等服务务的人人员；；（六））公司司章程程规定定的其其他人人员；；（七））中国国证监监会认认定的的其他他人员员。四、独独立董董事的的提名名、选选举和和更换换（一））上市市公司司董事事会、、监事事会、、单独独或者者合并并持有有上市市公司司已发发行股股份1％以以上的的股东东可以以提出出独立立董事事候选选人，，并经经股东东大会会选举举决定定。（二）独独立董事事的提名名人在提提名前应应当征得得被提名名人的同同意。提提名人应应当充分分了解被被提名人人职业、、学历、、职称、、详细的的工作经经历、全全部兼职职等情况况，并对对其担任任独立董董事的资资格和独独立性发发表意见见，被提提名人应应当就其其本人与与上市公公司之间间不存在在任何影影响其独独立客观观判断的的关系发发表公开开声明。。在选举独独立董事事的股东东大会召召开前，，上市公公司董事事会应当当按照规规定公布布上述内内容。（三）在在选举独独立董事事的股东东大会召召开前，，上市公公司应将将所有被被提名人人的有关关材料同同时报送送中国证证监会、、公司所所在地中中国证监监会派出出机构和和公司股股票挂牌牌交易的的证券交易所。。上市公公司董事事会对被被提名人人的有关关情况有有异议的的，应同同时报送送董事会会的书面面意见。。中国证监监会在15个工工作日内内对独立立董事的的任职资资格和独独立性进进行审核核。对中中国证监监会持有有异议的的被提名名人，可可作为公公司董事事候选人人，但不不作为独独立董事事候选人人。在召开股股东大会会选举独独立董事事时，上上市公司司董事会会应对独独立董事事候选人人是否被被中国证证监会提提出异议议的情况况进行说说明。（四）独独立董事事每届任任期与该该上市公公司其他他董事任任期相同同，任期期届满，，连选可可以连任任，但是是连任时时间不得得超过六六年。（五）独独立董事事连续3次未亲亲自出席席董事会会会议的的，由董董事会提提请股东东大会予予以撤换换。除出现上上述情况况及《公公司法》》中规定定的不得得担任董董事的情情形外，，独立董董事任期期届满前前不得无无故被免免职。提提前免职职的，上上市公司司应将其其作为特特别披露露事项予予以披露露，被免免职的独独立董事事认为公公司的免免职理由由不当的的，可以以作出公公开的声声明。（六）独独立董事事在任期期届满前前可以提提出辞职职。独立立董事辞辞职应向向董事会会提交书书面辞职职报告，，对任何何与其辞辞职有关