个人独资企业法律制度

精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档第三章个人独资企业法律制度本章要点：个人独资企业的特征与经营范围、个人独资企业的解散与清算第一节个人独资企业法律制度概述2009年2月5日，河北省工商局向全省各级工商部门印发了《关于“一元注册企业”的通知》。通知规定：“凡申办合伙企业、个人独资企业的，不受行业、资金限制，出资一元即可登记注册，且无需审验注册资金。”

一元注册企业新政在降低企业准入门槛的同时，也将为更多有创业激情、创业条件低的人，包括如新毕业的大学生、下岗职工、农民工等人群提供一个良好的创业、就业的机会。同时对支持企业发展，扩大内需、确保经济平稳快速发展等都将起到非常重要的作用。实际上，一元注册企业并不是新鲜事物。2000年1在我国，与社会主义市场经济体制相适应的企业形态为公司企业、合伙企业和个人独资企业。相对而言，这三种企业形态各具特色。从宏观方面比较，公司企业具有法人资格，公司的股东既可以是自然人也可以是法人，公司的投资者即股东对公司债务承担有限责任；合伙企业不具有法人资格，普通合伙中合伙人对合伙企业的债务承担无限连带清偿责任；个人独资企业同样不具有法人资格，个人独资企业的投资人只能为自然人，投资人对个人独资企业的债务承担无限清偿责任。通过以上比较，可以看出，自然人可以成为上述三种企业形态的投资者。因此，在一定意义上讲，《个人独资企业法》的制定和实施，为自然人的投资提供了又一条新的途径。当然，从法律、行政法规禁止从事营利性活动的人除外。一、个人独资企业的概念个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。与合伙企业相比，由于不存在共同所有权，且企业的所有者就是企业的经营者，因此，具有较强的竞争力，在世界范围内普遍存在。个人独资企业VS个体工商户（1）出资人不同。个人独资企业的出资人只能是一个自然人；个体工商户既可以由一个自然人出资设立，也可以由家庭共同出资设立。（2）承担责任的财产范围不同。个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任，只是在企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；而根据民法通则第29条的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，则以家庭财产承担。（3）适用的法律不同。个人独资企业依照《个人独资企业法》设立；个体工商户依照《民法通则》、《城乡个体工商户管理暂行条列》的规定设立。（4）法律地位不同。个人独资企业是经营实体，是-种企业组织形态；个体工商户则不采用企业形式。区分二者的关键在于是否进行了独资企业登记，并领取独资企业营执照。二、个人独资企业的法律特征1.投资者个人独资企业的成员人数是单一的，投资者只能是一个自然人，且必须是具有完全民事行为能力的中国公民，不包括外国公民。外商个人不适用《个人独资企业法》开办个人独资企业，而是适用三资企业法的相关规定。2.产权关系企业财产属于投资者个人，企业投资人对本企业的财产享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。个人独资企业自身不是一个独立的财产权主体，这种产权关系是个人独资企业区别于其他企业形态的重要特点之一。个人独资企业的"独资"，意味着没有资金的联合，企业发展的规模会受到相应的限制，个人独资企业一般属于中小型企业。同时，也正是由于独资，投资人对个人独资企业具有完全的控制权，而且法律没有强制规定企业所有与企业经营分离的机制，投资人可以视企业的情况自主选择经营管理方式。3.责任承担投资人对企业债务以个人财产承担无限责任。当企业财产不足以偿还债务时，投资人有义务以全部个人财产对企业债务承担偿还责任。投资者在申请设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应以家庭共有财产承担无限责任。4.法律地位不具有法人资格，但具有独立民事主体地位。个人独资企业不能独立承担民事责任，而要由投资人承担无限责任，这决定了其不是法人企业。但是，个人独资企业有相对独立的民事权利能力和行为能力，可以企业的名称提起并参加民事诉讼。具体表现在其具有营业执照，并具备诉讼资格。5.经营管理个人独资企业的投资人也作为经营者存在，其内部机构设置简单，经营管理方式灵活练习题1下列关于个人独资企业的说法正确的是（A）：A，个人独资企业没有独立承担民事责任的能力；B，个人独资企业不能以自己的名义对外进行民事活动；C，个人独资企业具有法人资格；D,个人独资企业的投资人对企业债务承担有限责任。第二节个人独资企业的设立一、设立条件根据《个人独资企业法》规定，我国对个人独资企业在立法上采取了准则主义，即只要符合设立的条件，企业即可登记成立，无须经过有关部门的批准。当然，个人独资企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务。个人独资企业的设立条件包括：1.投资人为一个自然人，但法律、行政法规禁止从事营利性活动的人除外。如公务员（含法官、检察官、人民警察等）、现役军人等。个人独资企业中的"人"只能是自然人，因此，个人独资企业与公司、合伙企业有相似之处。同时，这一法定条件还意味着自然人之外的法人、其他组织不能投资设立个人独资企业。各国独资企业的立法和司法实践也无一例外地将独资企业确认为自然个人投资的一种法律形式。因此，自然人以外的团体或社会组织虽然也常有单独投资经营的情形，但从不被视为独资企业。作为个人独资企业的投资人，在数量上仅限于一个，设立个人独资企业，投资人应当有相应的民事权利能力和完全的民事行为能力。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，例如，政府公务员，不得作为投资人申请设立个人独资企业;限制民事行为能力的人和无民事行为能力的人不得作为投资人申请设立个人独资企业。2.有合法的企业名称。不得使用“有限”、“有限责任”、“公司”等字样。作为企业的文字符号，企业的名称应当真实地表现企业的组织形式特征。就个人独资企业而言，个人独资企业的名称不仅应当与公司和合伙企业区别开来，而且应当与其他个人独资企业区别开来。因此，个人独资企业的名称应当与其责任形式及所从事的营业相符合。3.有投资人申报的出资。由于个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，无限责任的责任形式本身就是对交易安全的一种保障，债权人可以通过追究投资人个人的财产责任来保障自己的债权实现。所以个人独资企业法并没有对个人独资企业规定最低资本数额的要求。出资方式包括货币、实物、土地使用权、知识产权等。以家庭共有财产作为个人出资的，应在设立登记申请书上注明。4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。无论何种企业类型，固定的生产经营场所和必要的生产经营条件都是企业开展经营活动的物质基础。5.有必要的从业人员。从业人员是企业开展经营活动必不可少的要素和条件，关于从业人员的人数，法律并没有作具体规定，由企业视经营情况而定。练习题2下列人员可以成立个人独资企业的是(D)：A，政府公务员B,公安局民警C,商业银行信贷员D,国有企业工人练习题3下列关于个人独资企业设立条件的表述中，符合《个人独资企业法》规定的是（C）。A.投资人可以是中国公民，也可以是外国公民；B.投资人只能以个人财产出资；C.有合法的企业名称；D.企业可以不设固定的生产经营场所。二、经营范围1.允许经营的行业。可以在国家法律法规和政策规定的范围内从事经营活动。也可以一业为主，兼营他业。2.禁止经营的行业。主要包括三类：一是任何单位和个人都不得生产经营的产品；二是由国家指定专由国有企业统一生产经营的产品；三是一些垄断性行业。三、设立登记——申请与登记（一）申请《个人独资企业法》第9条：“申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明等文件。委托代理人申请设立登记时，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。个人独资企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务；从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。”《个人独资企业法》第10条：“个人独资企业设立申请书应当载明下列事项：（一）企业的名称和住所；（二）投资人的姓名和居所；（三）投资人的出资额和出资方式；（四）经营范围。”（二）登记《个人独资企业法》第12条：“登记机关应当在收到设立申请文件之日起十五日内，对符合本法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。”第13条：“个人独资企业的营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期。在领取个人独资企业营业执照前，投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动。”第14条：“个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。”练习题4孙某在某城市A区成立了一家经营水果的个人独资企业，由于生意红火，决定在B区设立一家分支机构，则孙某应该(

B

)

A.自己或委托代理人向A区登记机关申请登记，领取分支机构的营业执照，分支机构经核准登记后，应将登记情况报B区登记机关备案

B.自己或委托代理人向B区登记机关申请登记，领取分支机构的营业执照，分支机构经核准登记后，应将登记情况报A区登记机关备案

C.自己或委托代理人向B区登记机关申请备案，不用再领取分支机构的营业执照

D.自己或委托代理人分别向A区和B区登记机关申请备案，不用再领取分支机构的营业执照练习题5钱某17岁，于2006年买彩票中了二等奖，得奖金10万元。他在咨询了朋友的意见后，决定成立一个个人独资企业。钱某认为，个人独资企业没有出资的限制，于是决定投资1万元成立一个咖啡馆。因为没有场地，钱某的姑妈有一套临街的店铺没有使用，于是和姑妈商量把这套临街的店铺作为咖啡馆的营业场地，和姑妈一起经营和管理，利润和姑妈五五分帐。但是，钱某又想以后把企业做大，所以为自己的企业起名为“鹏程餐饮服务有限公司”。因为他听说过，有限公司只承担有限责任，登记的资金是多少就承担多少责任，即使以后经营不好了，他最多也就是承担1万元的责任。于是，钱某准备好申请材料并向省工商局提交，但是省工商局认为不属于自己的管辖，驳回了钱某的请求。问题：1、钱某是否可以成为设立独资企业的主体？2、1万元成立个人独资企业是否可以？3、“鹏程餐饮服务有限公司”的名称是否符合个人独资企业的名称要求？4、钱某和姑妈的约定是否符合个人独资企业的要求？参考答案：1、钱某不具有设立个人独资企业的主体资格。个人独资企业的主体必须是具备完全民事行为能力的中国公民。2、可以。我国对于个人独资企业的出资额度没有限制，只要求其能保证正常的生产经营即可。3、不符合。个人独资企业的名称应与其投资形式相符合，不能出现“有限”、“有限责任”“公司”等相关字眼。4、不符合。个人独资企业要求出资人是唯一的，但是案例中钱某和姑妈约定，共同出资共同经营符合合伙企业的特征不符合个人独资企业的特征第三节个人独资企业的经营管理及权利、义务一、经营管理模式（一）不同的经营管理模式分析第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”第19条：“个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。”三种管理模式包括：（1）投资人自行管理；（2）委托管理；（3）聘任他人管理。扩展——委托或聘任他人管理的注意事项（1）委托或聘用的形式——签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。（2）受托人或被聘用的人员的义务——应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。（3）投资人设定职权限制的效力——不得对抗善意第三人。（二）受委托或者被聘用的管理人员不得进行的行为（根据《个人独资企业法》第20条的规定）（1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存；（5）擅自以企业财产提供担保；（6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；（9）泄露本企业的商业秘密；（10）法律、行政法规禁止的其他行为。思考：个人独资企业的雇员侵害本企业的财产利益属民事纠纷还是犯罪行为?今年下旬，周某依照《个人独资企业法》规定，投资６０万元设立了一家装饰材料厂。同年８月份，该厂聘用的业务员胡某利用外出采购原材料的机会，将其经手的１７万元货款借给某个体户用于经营活动，胡某私下从该个体户处接受利息(好处费)９０００元。胡某的行为使得装饰材料厂资金周转困难，影响了正常的生产经营活动。周某要求胡某尽快归还借出的资金，但胡某不仅不归还资金，反而不辞而别。周某遂向公安机关举报。公安机关经过侦查后，以涉嫌犯公司、企业人员受贿罪和挪用资金罪，依法将胡某逮捕，并追回全部借出的资金。此后，胡某后悔不已：“我原以为占用企业货款是民事纠纷，没想到是犯罪行为。”习题6——委托管理中的行为效力万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？(B)A、未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同；B、未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业；C、未经万某同意向某电视台支付广告费8万元；D、未经万某同意聘用其妻为企业销售主管。练习题7王某是某办公用品超市（个人独资企业）的投资人，因为要出国旅游，决定找自己做打印机设备生意的朋友李某帮忙打理。两个人签定了一份书面协议，由李某管理超市的业务，其中约定：超过5万元的进货交易需要电话联系王某，如果没有联系到则不得进行交易，委托期3个月或者至王某回国之后。之后，王某出国，其间：（1）李某和甲公司签定了购销一批电脑的合同，价值15万元，盈利2万元；（2）与乙公司签定了20万元的打印纸进货合同，因为没有了解市场行情，亏损了5万元；（3）与自己所在的公司签定了3万元的进货合同。王某回国后，认为李某越权行事，因此与乙公司的合同无效；同时认为李某与打印机公司签定的进货合同无效。李某解释说，与自己所在的公司签定的合同3万元，没有超过授权的范围，应该是有效的。因无法达成和解，王某向法院提出诉讼。问题：1、李某与甲公司签定的购销合同是否有效？2、李某与乙公司签定的进货合同是否有效？3、李某与自己公司签定的打印机进货合同是否有效？参考答案：1、有效。李某是企业合法的委托代理人，属于正常的履行职务的行为。2、有效。投资人对受委托人的职权限制不可对抗善意第三人。3、属于效力待定的合同。受委托和被聘用人员禁止性义务中规定，受托人与自己签定合同的前提是投资人的同意。因此，合同的效力应当由投资人形式追认权来肯定或拒绝承认。练习题8个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据我国《个人独资企业法》的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（A）。

A.该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任

B.该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任

C.该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销

D.该合同为效力待定合同，经甲追认后有效二、个人独资企业的事务管理1.会计事务管理：个人独资企业应当依法设置会计帐簿，进行会计核算；2.用工管理：个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资；3.社会保险事务：个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。三、个人独资企业的法定权利从业人员是企业开展经营活动必不可少的要素和条件，关于从业人员的人数，法律并没有作具体规定，由企业视经营情况而定。1.个人独资企业的财产和其他合法权益，依法受国家保护。2.依法申请贷款权（尤其是带有政策支持色彩的小额信贷）。3.取得土地使用权的权利。4.摊派拒绝权：任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力；对于违法强制提供财力、物力、人力的行为，个人独资企业有权拒绝。四、个人独资企业的法定义务1.从事经营活动须遵守法律、行政法规，遵守诚信原则，不得损害社会公共利益。个人独资企业在从事经营活动过程中，不得违背法律、行政法规的强制性规定。同时，根据本条规定，判断个人独资企业的经营行为是否合法，应当以法律、行政法规为依据，不能擅自将判断的依据无限扩大化。2.依法履行纳税义务，个人独资企业投资人仅仅缴纳个人所得税，以避免双重征税现象的发生。3.依法设置会计帐簿，进行会计核算。4.依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资。当前，在个人独资企业就业的职工利益并不能得到切实的保护，存在着一些诸如企业不与职工签订劳动合同、随时可以辞退职工、不给予职工缴纳社会保险费、不按时发放工资等现象。针对这些问题，《个人独资企业法》规定了企业保护职工权益的义务。5.按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。练习题9下列关于个人独资企业的表述中哪些是正确的？(CD)A,个人独资企业应依法缴纳企业所得税；B,个人独资企业成立时需缴足法定最低注册资本；C,个人独资企业对被聘用的人员的限制不得对抗善意第三人；D,个人独资企业的投资人对个人独资企业债务承担无限责任。解析：2000年第四节个人独资企业的解散和清算一、解散的原因清算制度的目的就是为了规范企业清算行为，保护债权人、投资人相对其他利害关系人的合法权益，因此，应当坚持公开、公正原则进行清算。清算工作的主要内容包括:通知或者向债权人公告，接受愤权人的债权申报，对债权进行审查，财产清理、财产分割等。个人独资企业的解散原因包括以下几个方面：1.投资人决定解散；2.投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3.被依法吊销营业执照；4.法律、行政法规规定的其他情形。二、清算（一）清算人的确定。由投资人自行清算；或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。（二）自行清算的通知和公告投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报其债权。（三）个人独资企业和投资人的消极义务（或称清算期间的行为限制）不得开展与清算目的无关的经营活动。清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。（四）清偿顺序在清算工作中，财产分配制度的主要内容是财产分配的顺序和内容，其目的是保护债权人、投资人、企业职工以及其他利害关系人的合法权益。根据个人独资企业法规定，个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿:所欠职工工资和社会保险费用;所欠税款;其他债务。在按以上规定的顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。所欠职工工资和社会保险费用→→→→所欠税款→→→→其他债务（五）未清偿债务的承担（连带责任）1.个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。2.个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。（六）清算结束后，清算人应当编制清算报告，并于十五日内到登记机关办理注销登记。练习题10下列关于个人独资企业清算问题的表述正确的是（D）A，个人独资企业被依法吊销营业执照不得由投资人进行清算；B，个人独资企业解散后，债权人超过2年的诉讼时效，未向债务人提出偿债请求的，该债务不再清偿；C，个人独资企业清算结束后，由债权人会议编制清算报告；D，个人独资企业解散后，可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算练习题11甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（都满18岁）都明确表示不愿意继承该企业，该企业只能解散。该企业解散时，应由谁进行清算？(D)A,应由其子女进行清算；B,应由其妻进行清算；C,应由其妻和其子女进行清算；D,应由债权人申请法院指定清算人进行清算。练习题12

个人独资企业解散后，按照个人独资企业法的规定，原投资人对企业存续期间的债务是否承担责任？

A、仍应承担责任

B、不再承担责任

C、仍应承担责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭

D、仍应承担责任，但债权人在2年内款向债务人提出偿债请求的，该责任消灭

【答案】C

【考点】个人独资企业投资者的责任期间

【详解】根据《个人独资企业法》第28条的规定：个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的：该责任消灭。此5年属于除斥期间，所以应选C。练习题13张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（BCD）。

A.设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资

B.个人独资企业可以设立分支机构

C.个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算

D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿练习题14王某于2004年成立了一个个人独资企业，2006年2月，因经营不善而被迫解散。在自行清算的时候，企业的债务高达18万元，而资产只剩10万元。企业第一年盈利，王某个人在银行开户存入9.8万元，并且以自己的名义购买了小汽车，供家庭使用。企业经营期间，王某聘用了其朋友李某管理企业的事务，两年下来工资一共2万元。因为关系比较好，于是企业解散时候，王某首先偿还了其他的债务没有偿还其工资。以剩余的资产偿还后，剩余的8万元的负债王某以资产不足为由拒绝偿还。4年后，李某向王某要求清偿所欠工资，王某认为超过2年诉讼时效而对李某的请求不予理睬。问题：1、王某是否可以自行清算？2、王某供家庭使用的小汽车是否可以用作清偿债务？3、王某首先清偿其他债务的做法是否合适？4、剩余的8万元债务王某拒绝偿还是否合适？5、王某对于偿还工资的请求是否可以以超过诉讼时效为由拒绝呢？参考答案：1、可以自行清算。我国《个人独资企业法》规定个人独资企业的清算方式有两种，自行清算为其中的一种方式。2、可以。以个人名义出资购买的小汽车应当认定为王某的个人财产。3、不合适。《个人独资企业法》第29条规定个人独资企业解散时债务的清偿顺序是：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务。4、不合适。个人独资企业投资人应当以个人的财产对外承担无限责任。5、不可以。个人独资企业解散之后对其债务在5年内承担清偿责任。第二章合伙企业法律制度本章要点：合伙企业的设立条件、财产的构成、合伙人的权利与义务、合伙企业的入伙、退伙以及合伙企业的解散与清算。第一节合伙企业法概述一、合伙企业法立法概况1997年2月23日，第八届全国人大常委会第24次会议通过了《中华人民共和国合伙企业法》。2006年二、合伙企业的定义企业是市场经济活动的主体。以企业的组织形式和法律地位为标准，企业的法律形态有公司企业、合伙企业和独资企业。《合伙企业法》第2条：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”从《合伙企业法》这一定义中即可看出，我国目前已经允许设立有限合伙，并允许法人参与合伙。这些都是新合伙企业法对原有法律的重大突破。三、合伙企业的特征1.合伙企业必须有两个以上合伙人组成。对此需要注意两点：（1）承认法人可以参与合伙，但也有限制。《合伙企业法》第3条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”言外之意，上述法人还是可以成为有限合伙人的。（2）《合伙企业法》与《公司法》的协调问题。《公司法》第15条规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”这一规定，就为合伙企业法的修订预留了空间。2.各合伙人必须共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。3.全体合伙人必须订立书面合伙协议。合伙协议是合伙企业成立和存续的前提。4.各合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任或承担有限责任。首先，所谓的连带责任，是指所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合伙协议中所承担的比例是怎样的。一个合伙人如果不能够清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但是，如果某一合伙人偿还合伙企业的债务后，超过了自己所应当承担的数额的时候，他有权向其他合伙人追偿。其次，所谓的无限责任，指的是所有的合伙人不以自己投入的合伙企业的资金和合伙企业所有的全部资金为限，而是以合伙人自己所有财产对债权人承担清偿责任。思考：为什么普通合伙人要承担无限连带责任？由于合伙企业具有人和的性质，合伙企业法也没有规定合伙企业的最低资本数额，不仅如此，合伙企业还允许劳务出资，企业的资本数量处于不确定状态，此外合伙企业还可以通过非常灵活的赢利分配方式最大限度的合伙企业在经营中积累的财产，因此合伙企业的债权人并没有数量足够并且较为稳定的财产保证。一旦合伙企业的债务超过合伙企业的财产，其债权人的合法利益很可能受到损害而得不到救济，因此合伙企业规定合伙人承担无限连带责任，从而使合伙人能够最大程度勤勉、谨慎地执行合伙企业的事务。四、国务院《关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知》为公平税负，支持和鼓励个人投资兴办企业，促进国民经济持续、快速、健康发展，国务院决定，自2000年合伙企业VS个人合伙根据我国《民法通则》和有关工商登记法规的规定，个人合伙是指两个以上的自然人，按照合伙协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；投入的财产属个人所有，由合伙人共同实用；合伙经营积累的财产归合伙人共有；发生亏损由合伙人负连带清偿责任的商事组织。个人合伙的建立必须履行工商登记，并以工商个体户的名义领取营业执照。个人合伙可以取自己的商事名称，也可以不取。取自己商号的个人合伙，在民事诉讼中以自己依法登记的商事名称作为诉讼当事人，并以负责人为诉讼代表人。未取商事名称的个人合伙，合伙人在民事诉讼中未共同诉讼人，共同诉讼人可以推选诉讼代表人参与诉讼。因此，二者区别如下：一、个人合伙以民法为基础设立，属民事合伙；合伙企业以商事法律为基础设立，属商事合伙;二、个人合伙一般不涉及商号，而合伙企业合伙必须有商号。三、两者的营业执照不同;四、两者的诉讼地位不同。取自己商事名称的个人合伙，在民事诉讼中，以自己依法登记的商事名称作为诉讼当事人，并以合伙负责人为诉讼代表人；未取自己商事名称的个人合伙，合伙人在民事诉讼中为共同诉讼人，共同诉讼人可以推选诉讼代表人参与诉讼。而合伙企业在诉讼中必须以合伙企业的名义参加诉讼。1、前者松散，临时，不稳定，是非企业；后者，紧密，稳定的企业；2、前者，可以口头协议；后者，必须书面协议；3、前者，可以工商登记；后者，必须；4、前者，没有自己的诉讼地位，直接以合伙人为共同原被告；后者，有独立诉讼地位；5、前者是以民法为基础设立，是民事主体，后者以商事法律为基础设立，是商事主体；第二节普通合伙企业一、合伙企业设立的条件《合伙企业法》第14条：“设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。”1.有二个以上合伙人；注意——合伙人的限制合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为合伙人。2.有书面合伙协议；全体合伙人在自愿、平等、公平、诚信原则下协商一致，以书面形式订立，经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。补充——合伙协议的内容（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙经营范围；（3）合伙人的姓名或者名称、住所；（4）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（5）利润分配、亏损分担方式；（6）合伙事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）争议解决办法；（9）合伙企业的解散与清算；（10）违约责任。修改或补充——应经全体合伙人一致同意；但，合伙协议另有约定的除外。未约定或约定不明事项——合伙人协商决定；协商不成，依照合伙企业法和其他有关法律、行政法规的规定处理。3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资；强调——出资的形式及期限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。4.有合伙企业的名称和生产经营场所。合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。对应法条：特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样;有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。违反合伙企业名称规定的法律责任《合伙企业法》第94条：违反本法规定，合伙企业未在其名称中标明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字样的，由企业登记机关责令限期改正，处以二千元以上一万元以下的罚款。5.法律、行政法规规定的其他条件。练习题1根据合伙企业法的规定，设立合伙企业，应当具备下列哪些条件？（BCD）A、有两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（有限合伙）B、有书面合伙协议；C、有合伙企业的名称、经营场所和从事合伙经营的必要条件；D、有合伙人认缴或者实际缴付的出资。练习题2有关合伙企业的出资形式表述正确的有：(ABC)A、合伙企业均可以房屋出资；B、合伙企业均可以劳务出资；C、合伙企业均可以商标权出资；D、合伙企业均可以债权出资。分析：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资，也可以用劳务出资。练习题3甲、乙、丙、丁四人协议设立一个合伙企业，在出资问题上以下违反我国法律规定的有？（ABCD）A、甲以房屋3间作为出资并由甲本人委托的评估机构评估作价；（可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估）B、乙用劳务出资，其评估只能由法定评估机构评估；(全体合伙人协商确定)C、丙只能以自己所有的机器设备的所有权，而不能以该机器设备的使用权出资；D、丁以现金出资，但其出资比例不得低于全部出资的30%。二、合伙企业财产（一）合伙企业财产的构成《合伙企业法》第20条：“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。”以合伙企业名义取得的收益，虽然表现方式多种多样，但主要表现为合伙企业的营业利润、投资净收益及营业外收支净值。（二）财产份额的转让《合伙企业法》第22条：“除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。”第23条：“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。”内部转让：应当通知其他合伙人。外部转让：须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；合伙协议对转让和优先购买权另有约定的除外。受让人经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照合伙企业法法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。（三）财产份额的出质《合伙企业法》第25条：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。”练习题1甲、乙、丙三人分别出资1万元成立一合伙企业。后甲想将自己的份额按1万元转让。甲通知乙、丙后，乙表示愿以8000元买下，丙未置可否。丁知道后，同意以1万元买下甲的份额。丙见丁想买，随即向甲表示愿以1万元买下甲的额。本案中：(C)A、甲应将份额转让给乙；B、甲应将份额转让给丁；C、甲应将份额转让给丙；D、甲不能转让其份额。练习题22000年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同年6月甲与丁结婚。2005年8月，双方协议离婚，约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁，下列哪些说法不正确？(ACD)A、合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产（错误，属婚前财产）B、如乙、丙同意，丁依法取得合伙人的地位（正确）C、如乙、丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额（错误，不是必须，也可让其退伙）D、合伙企业应清算，丁分得甲应得的财产份额（错误，不是应清算）三、合伙事务的执行《合伙企业法》与《公司法》的显著区别之一，合伙企业是由合伙人共同出资设立的，合伙人共享合伙企业的收益，共担合伙企风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任，因此，合伙企业应当由合伙人共同经营，各合伙人对合伙企业事务的执行享有平等的权利。根据〈合伙企业法〉的规定，除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表合伙企业。（一）合伙人对合伙企业事务的管理——合伙人对执行合伙事务享有同等的权利1.委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。其他合伙人不再执行合伙事务；但有权监督执行事务合伙人执行的情况。执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。注意——执行的效果执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。2.合伙人分别执行合伙事务的执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照合伙企业法第30条规定作出决定。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。扩展——合伙企业事务的决定（30条）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票（表明所有合伙人无论出资多少享有的权利是同等的）并经全体合伙人过半数通过的表决办法。合伙企业法的特殊规定——应当经全体合伙人一致同意的事项（1）改变合伙企业名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（二）合伙人行为的限制竞业禁止：合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。自我交易：合伙人不得同本合伙企业进行交易（合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意除外）。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（三）聘任合伙人以外的经营管理人员聘任——应当经全体合伙人一致同意职权范围——应当在合伙企业授权范围内履行职务责任——超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。（四）合伙企业的利润、亏损承担按照合伙协议的约定办理——→合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定——→协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担——→无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议的禁止约定：全部利润分配给部分合伙人；由部分合伙人承担全部亏损。练习题1合伙事务的执行方式包括：（ABCD）A、由全体合伙人共同执行合伙事务；(适合合伙人人数较少的合伙企业)B、通过合伙协议约定或全体合伙人决定，由一名合伙人执行合伙事务；C、通过合伙协议约定或全体合伙人决定，由数名合伙人共同执行合伙事务；D、由全体合伙人分别执行合伙事务。练习题2合伙人甲欲将其在某合伙企业中的财产份额出质，则：（D）A、基于所有权，可以自由出质，不过事后应通知其他合伙人；B、基于所有权，可以自由出质，不过事先应通知其他合伙人；C、事先应取得多数合伙人同意，否则不得出质；D、事先应取得其他合伙人一致同意，否则出质行为无效。练习题3甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例为4：3：2：1。现在甲、乙已退伙，丙、丁未就现有的合伙企业利润分配约定新的比例。依照法律规定，现该合伙企业的利润在丙、丁之间应何如分配？（D）A、全部利润的30%按2：1的比例分配，其余平分B、全部利润按2：1的比例分配C、全部利润平均分配D、全部利润按2人的实际缴纳比例分配练习题4甲、乙、丙三人合伙开办汽车修理厂，其中乙出资9万元。乙又欠丁9万元，乙无权实施下列哪些行为？(ACD)A、将汽车修理厂折价出售给丁；B、经甲、丙同意将自己的份额转让给丁；C、直接将自己的份额转让给丁；D、经甲、丙其中一人同意即可将自己的份额转让给丁。练习题5下列哪些事务必须经全体合伙人同意才能作出决定？(ACD)A、出售合伙企业的房屋；B、某合伙人为另一家企业提供担保；(以合伙企业的名义为他人提供担保)C、以合伙企业的商标权出质；D、改变合伙企业的名称。练习题6下列对执行合伙企业事务的权利表述正确的是：（B）A、按出资多少分配；B、享有同等的权利；C、由出资较多的人决定；D、出资少的合伙人不执行合伙企业的事务。练习题7某合伙企业有甲、乙、丙、丁、戊5名合伙人，全体合伙人委托甲和乙执行合伙企业事务，下列关于甲、乙2人执行合伙事务的说法正确的是：(BCD)A、甲因决策失误造成合伙企业亏损，则应当由甲自己承担责任；B、丙有权监督甲对合伙事务的执行；C、乙应当依约定向丁汇报关于合伙事务执行的情况；D、戊不再执行合伙事务。四、合伙企业与第三人的关系（一）与善意第三人的关系对合伙人执行合伙事务、对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。在处理合伙企业与善意第三人的关系时，应当遵循自愿、公平和诚实信用的原则。合伙企业对合伙人执行合伙企业费用以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（二）合伙企业债务合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人按照合伙协议约定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任;合伙协议末约定的，由各合伙人用其在合伙企业出资以外的财产平均分担清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿的数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。1.对外——合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。2.内部——合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。（三）合伙人个人债务由于合伙企业与其合伙人之间毕竟是不同的利益主体，因此合伙人个人所负债务不应当影响合伙企业的正常经营，不应当影响其他合伙人的正当权益。为了避免合伙企业以及其他合伙被某一合伙人的个人债务所累，保障合伙企业和其他合伙人的合法权益，合伙企业法规定：债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的自有财产不足清偿个人债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。补充——法院强制执行合伙人财产份额的限制应通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人，为该合伙人办理退伙结算，或办理削减该合伙人相应财产份额的结算。练习题1某合伙组织起字号为“兴达商行”，其中甲出资60%，乙、丙各出资20%，甲被推举为负责人。在与兴达商行债务人丁的一场诉讼中，甲未与乙、丙商量而放弃兴达商行对丁的债权5万元，乙、丙知道后表示反对。甲放弃债权的行为的效力应如何认定？(A)A、是有效行为；B、是无效行为；C、是可撤消行为；D、是效力未定的行为。练习题2江某是一合伙企业的合伙事务执行人，欠罗某个人债务7万元，罗某在交易中又欠合伙企业7万元。后合伙企业解散。清算中，罗某要求以其对江某的债权抵销其所欠合伙企业的债务，各合伙人对罗某的这一要求产生了分歧。下列哪种看法是正确的？(B)A．江某的债务如同合伙企业债务，罗某可以抵销其对合伙企业的债务；B．江某所负债务为个人债务，罗某不得以个人债权抵销其对合伙企业债务；C．若江某可从合伙企业分得7万元以上的财产，则罗某可以抵销其对合伙企业的债务；D．罗某可以抵销其债务，但江某应分得的财产不足7万元时，应就差额部分对其他合伙人承担赔偿责任。练习题3合伙人甲在合伙企业中有份额15万元，待分配利润3万元。现甲无力偿还其对第三人乙的负债20万元，乙要求强制执行甲在合伙企业中的财产。对此，下列哪一种说法是正确的？(C)A．乙仅可就该15万元份额请求强制执行；B．乙仅可就该3万元待分配利润请求强制执行；C．乙可以就该15万元份额和3万元待分配利润请求强制执行；D．乙可以就该15万元份额和3万元待分配利润请求强制执行，但必须扣除甲在合伙企业中应当承担的债务份额练习题4合伙人甲、乙、丙以合伙企业名义向丁借款12万元。甲、乙、丙约定该借款由甲、乙、丙各自负责偿还4万元。下列关于这笔债务清偿的判断中，哪些是错误的？(BC)A、丁有权直接向甲要求偿还12万元；B、丁只能在乙、丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万元；C、甲有权依据已经约定的清偿份额，主张自己只承担4万元；D、合伙企业无力偿还时，丁可根据合伙人的实际财产情况，请求甲偿还12万元。五、入伙和退伙(一)入伙1.入伙的条件和程序除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。2.新合伙人的权利和义务新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任；入伙协议另有约定的除外。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（二）退伙1、退伙的种类退伙包括自愿退伙和法定退伙。自愿退伙包括约定合伙期限的自愿退伙和未约定合伙期限的自愿退伙；法定退伙包括当然退伙和除名退伙。2、退伙事由（1）自愿退伙第45条：“合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”第46条（也被称为“通知退伙”，是自愿退伙的一种形式）：“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。”第47条：“合伙人违反本法第四十五条、第四十六条的规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。”案例——合伙人违反自愿退伙和通知退伙的责任，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。张某为某合伙企业的合伙人，合伙协议约定经营期限为10年，经营至第3年时，张某在未经全体合伙人一致同意的情况下擅自退伙。由于张某为执行合伙企业事务的合伙人，其擅自退伙导致一合同未能履行，依定金罚则返还对方2万元。该2万元由谁承担？（2）当然退伙——又称法定退伙，退伙事由实际发生之日为退伙生效日（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）个人丧失偿债能力；（3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（4）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。当然退伙的特殊规定——合伙人民事行为能力的丧失合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。（3）除名退伙第49条：“合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。”3、退伙后的财产处理（1）继承为原则——合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。（2）退还财产份额为特殊——有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（1）继承人不愿意成为合伙人；（2）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（3）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。（3）继承人民事行为能力欠缺——合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。2.退伙财产的结算第51条：“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。”第52条：“退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。”第53条：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。”第54条：“合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损。”（合伙协议→协商→实缴出资比例→平均）。练习题1甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？(C)A．由甲、乙、丁分担5万元；B．由甲、乙、丙、丁分担5万元；C．由甲、乙、丙分担5万元；D．由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分。练习题2甲是一合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子12岁。下列关于乙的权利及其行使的判断哪些是正确的？(BC)A,乙因继承当然成为合伙企业的合伙人；B,乙可以要求分割甲在合伙企业的财产份额；C,经其他合伙人同意，乙可以成为合伙人；D,乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额。练习题3甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙企业的权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的？(B)A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任；B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任；C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任；D.丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任。练习题4依照普通合伙的规定,在下列哪些情形下合伙人可以经其他合伙人一致决议而被除名?(AD)A、甲在执行合伙事务中有贪污合伙企业财产的行为；B、乙合伙人意外死亡；（当然退伙）C、丙个人丧失偿债能力；(当然退伙)D、丁参加了另一同类行业的合伙组织。练习题5甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？(ACD)A、丁受让甲的合伙份额为有效B、杨某能够取得甲赠与的合伙份额C、甲妻可以取得合伙人资格D、甲子可以取得合伙人资格六、特殊的普通合伙企业1、特殊的普通合伙企业的适用对象第55条：“以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。”即，特殊的普通合伙企业的适用对象是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。第56条：“特殊的普通合伙企业名称中应当标明”特殊普通合伙字样。”2、特殊普通合伙的责任承担情况一：一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。情况二：合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。3、过错合伙人的内部责任合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。4、职业风险基金和职业保险特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。第三节有限合伙企业一、有限合伙的概念有限合伙是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，有限合伙人以其出资额为限对有限合伙承担任；普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任的合伙形式。二、有限合伙企业的设立1.有二个以上五十个以下合伙人；注意——合伙人的限制至少应当有一个普通合伙人；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2.有书面合伙协议；补充——合伙协议的内容除普通合伙企业协议的内容外，还应有下列内容：（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资；思考——出资的形式的特殊规定为什么有限合伙人不得以劳务出资？（与其责任方式密切相关）其他特殊规定——有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。4.有合伙企业的名称和生产经营场所；5.法律、行政法规规定的其他条件。三、合伙企业财产的转让和出质（一）有限合伙人财产份额的转让外部转让：有限合伙人可以按照合伙协议的约定转让，但应当提前30日通知其他合伙人。（二）有限合伙人财产份额的出质有限合伙人可以将其财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。四、有限合伙人债务清偿的特殊规定可简单总结为：1、普通合伙人所有新入的、退伙的、转变的普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。2、有限合伙人所有新入的、退伙的有限合伙人对合伙企业的的债务承担有限责任；转变的有限合伙人承担无限连带责任。五、合伙事务执行（一）合伙人对合伙企业事务的管理1.管理权普通合伙人执行合伙事务；并且可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及提取方式。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。2.有限合伙人滥用管理权的责任第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。（二）有限合伙人行为限制的放宽1.有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。2.有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。（三）有限合伙企业利润、亏损承担有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但，合伙协议另有约定的除外。六、有限合伙人入伙和退伙的特殊规定（一）入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（二）退伙1.有限合伙人的当然退伙（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；特殊规定——作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（3）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。强调——不得要求有限合伙人退伙的情形作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。2.有限合伙人退伙后的责任对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。六、合伙企业形式及合伙人性质的变化（一）合伙企业形式的变化有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。（二）合伙人性质的变化1.程序普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。2.责任第83条：“有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。”第84条：“普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。”总结：有限合伙企业的特征1、有限合伙人不得以劳务出资；2、有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业；3、有限合伙人可以同本合伙企业进行交易；4、有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；5、有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。与普通合伙企业相比，有限合伙制度有其特别之处，许多人愿意选择有限合伙而非普通合伙或者公司的原因在于：1、有限合伙人的责任有限性为投资者提供了安全，设立条件的要求相对较低为投资者提供了方便。产业的投资方式是多种多样的，但是在高风险企业与创立阶段的企业，融资十分困难，特别是在高科技产业，投资回报较高但是风险也相对较大。因此投资者在投资模式的选择上颇费踌躇。有限责任公司或股份有限公司的出资者的责任是有限的，但是设立的法定条件较高，月那次许多风险投资者望而却步。普通合伙虽然设立的法定条件较低，但是出资者的责任重大。采取有限合伙的方式，很好地解决了这一矛盾。投资者作为有限合伙人，既可以把自己的风险与责任限制在出资范围内，又可以获得高额回报。有限合伙吸引人的地方就在于他可以使人们称为只负有限责任的合伙人。但是，任何一种制度在获得一种价值的时候，就意味着失去而来另一种价值。有限合伙企业为愿意承担有限责任的投资人提供了方便和安全，却也降低了合伙的信用。因此，有限合伙的信用低于普通合伙。2、有限合伙的内部治理机构，叫普通合伙合伙与公司具有更大灵活性。有限合伙企业的管理方式比较简单灵活，不像公司那么复杂，无限合伙人完全有自主决策权。这种决策权对于高风险投资时十分必要的。应当说，有限合伙形式符合目前我国正在崛起的高科技产业的需要。练习题1甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，甲和乙为普通合伙人，合伙企业经营一段时间后，甲欲转变为有限合伙人，经查，合伙协议中并没有对这种转换作出约定，下列说法正确的是()。A.甲转变为普通合伙人后会导致该有限合伙企业中的普通合伙人不足2人，因此甲不能转换。B.经过全体合伙人一致同意，甲可以转换为有限合伙人。C.甲转变后，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担有限责任。D.由于合伙协议未约定转换的方式，因此应该经过全体合伙人协商，协商不成的，不能进行转换。[答案]B[解析]有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人，该企业中甲和乙均为普通合伙人，因此甲转变为有限合伙人是符合规定的;普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任;除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。因此，选项B是正确的。练习题2合伙人甲在某一普通合伙企业经营期间因交通事故而死亡，其子乙尚未成年，则下列说法中正确的是()。A.乙因此成为该合伙企业的合伙人。B.经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，乙取得该合伙企业的合伙人资格，但只能作为有限合伙人。C.全体合伙人未一致同意将合伙企业转为有限合伙企业的，应当将甲的财产份额退还给乙。D.如果合伙协议约定所有的合伙人必须具有完全行为能力，则乙不能取得合伙人资格，但可以要求合伙企业退还甲的财产份额。[答案]BCD【解析】《合伙企业法》第五十条规定，合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。练习题3甲系某有限合伙企业的普通合伙人，乙系有限合伙人，现甲、乙二人均想转换身份，则下列说法中正确的是()。A.甲转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间有限合伙企业债务承担无限连带责任。B.甲转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间有限合伙企业债务承担有限责任。C.乙转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业债务承担无限连带责任。D.乙转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业债务承担有限责任。[答案]AC【解析】《合伙企业法》第八十三条规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。第八十四条规定，普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

案例假设2007年10月，甲、乙、丙、丁按照《中华人民共和国合伙企业法》的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项：（1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；（2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损；（4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；（5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意；（6）合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。问题：（1）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？（2）合伙企业事务执行方式是否符合规定？（3）关于合伙人转让出资的约定是否符合法律规定？（4）合伙企业名称是否符合规定？（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定是否符合规定？参考答案：（1）丙以劳务作价出资的做法不符合规定。根据规定，有限合伙人不得以劳务出资，丙为该合伙企业的有限合伙人，因此不得以劳务作为出资。（2）合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定。根据规定，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表合伙企业，由于丙为该合伙企业的有限合伙人，因此其执行合伙企业事务，对外代表合伙企业的做法是不符合规定的。（3）合伙人转让出资的约定符合法律规定。根据规定，除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。按照该规定，只要合伙协议中约定了转让的方式，那么就可以按照合伙协议的约定来处理。（4）合伙企业名称不符合规定。根据规定，有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样，该企业名称中并没有标明“有限合伙”，因此是不符合规定的。其名称应该为“稳信物流有限合伙企业”。（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定符合规定。根据规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。因此，有限合伙企业合伙协议有约定的，可以按照约定来处理。判断题1．在有限合伙企业中，有限合伙人不执行合伙事务，而由普通合伙人从事具体的经营管理。（对）2．有限合伙企业仅剩有限合伙人或仅剩普通合伙人的，应当解散。（错）3．凡是《合伙企业法》中对有限合伙企业有特殊规定的，应当适用有关《合伙企业法》中对有限合伙企业的特殊规定。无特殊规定的，适用有关普通合伙企业及其合伙人的一般规定。（对）4．有限合伙企业协议可以不符合普通合伙企业合伙协议的规定，只规定自己的特性。（错）5．《合伙企业法》规定，有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。（对）6．第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，则该有限合伙人对该笔交易承担所有责任。（错）7．有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。（对）8．有限合伙人不可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。（错）9．新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（对）10．作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人可以因此要求其退伙。（错）11．作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（对）12．有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，不再承担责任。（错）13．除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人半数以上同意。（错）14．有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担有限责任。（错）15．普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（对）第四节合伙企业的解散与清算一、合伙企业的解散事由第85条：“合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。”二、合伙企业清算人的选任1、合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。2、自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。”三、合伙解散时的财产清偿顺序1、支付清算费用2、支付职工工资和社会保险费用及法定补偿金3、缴纳合伙企业所欠税款4、清偿合伙企业债务5、返还合伙人的出资第四章反不正当竞争法律制度本章要点：不正当竞争的概念与特征、不正当竞争行为的表现类型、不正当竞争行为的法律责任第一节反不正当竞争法概述一、不正当竞争的概念和特征（一）不正当竞争的概念19世纪末期，西欧各国由于市场经济的迅猛发展，激烈的竞争也随之而来。特别是在商标领域中仿冒行为以及产品名称、包装和装潢等方面的混淆行为尤为严重，自由、公平竞争的市场环境遭到破坏。于是出现了规制不正当竞争行为的现实需要。“不正当竞争”这个术语一般认为出自1883年的《保护工业产权巴黎公约》。该公约规定，凡在工商活动中违反诚实经营的竞争行为即构成不正当的竞争行为。1896