第一章+罪刑各论概说

王奎第一章罪刑各论概说第一节罪刑各论的研究对象与研究意义一、罪刑各论的概念与研究对象罪刑各论，也称罪刑分论、刑法各论、刑法分论，其研究内容是具体犯罪及其刑事责任；因此，罪刑各论的研究对象是规定具体犯罪及其刑事责任的法律规范。刑法典分则较为系统地规定了具体犯罪及其刑事责任。总则与分则是抽象与具体、一般与个别、普遍与特殊的关系。总则以分则为依托，同时又指导、补充分则。二、罪刑各论研究的意义和方法㈠罪刑各论研究的意义有助于丰富和加深对刑法总论的理解和把握；对具体案件的正确定罪与量刑具有重要意义；对刑事立法的修改与完善具有重要意义。㈡罪刑各论研究的方法要注意及时了解刑事立法和司法实践的动态；要注意抓住重点和难点；要注意贯彻理论联系实际的学习和研究方法。第二节罪刑各论的体系一、罪刑各论体系的概念罪刑各论体系，是指按照一定的结构和顺序所构建的研究具体犯罪及其刑事责任的理论整体。刑法分则的结构，是指刑法分则对具体犯罪的分类及其排列顺序。犯罪分类是罪刑法定主义的要求。类罪划分及其在刑法分则中的排列顺序，体现了刑法的价值取向。犯罪分类有利于司法机关正确定罪量刑。我国刑法分则体系第一章危害国家安全罪；第二章危害公共安全罪；第三章破坏社会主义市场经济秩序罪；第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪；第五章侵犯财产罪；第六章妨害社会管理秩序罪；第七章危害国防利益罪；第八章贪污贿赂罪；第九章渎职罪；第十章军人违反职责罪二、我国刑法分则体系的特点第一，原则上以犯罪侵犯的同类客体为标准，将犯罪分为若干大类，形成刑法分则若干章。第二，各类犯罪的排列顺序，大体上是按照各类犯罪同类客体的重要性程度，即各类罪的社会危害性质和程度，由重到轻的顺序排列形成刑法分则的体系。第三，在每一类犯罪中，具体罪名的排列，原则上也是按照各罪的社会危害性质和程度，以及各罪之间的关系由重到轻排列。第四，基本上依据犯罪侵犯的主要客体对犯罪进行归类。三、罪刑各论的注意规定与法律拟制㈠注意规定的概念与特点注意规定是在刑法已作基本规定的前提下，提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。第一，注意规定的设置并不改变基本规定的内容，只是对基本内容的重申；即使不设置注意规定，也存在相应的法律适用根据（按基本规定处理）。第二，注意规定只具有提示性，其表述的内容与相关规定的内容完全相同，因而不会导致将原本不符合相关规定的行为也按相关规定论处。㈡法律拟制的概念与特点法律拟制,是指将原本不符合刑法某一规定的某种行为也按照该规定处理的立法现象。即使某种行为原本不符合刑法的相关规定，但在刑法明文规定的特殊条件下也按相关规定论处。第267条第2款：携带凶器抢夺的，依照本法第263条的规定定罪处罚。第238条条：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。分析上面是注意规定还是法律拟制？㈢区分注意规定与法律拟制的意义明确该规定是否修正或补充了相关规定或基本规定，是否导致将不同的行为等同视之。注意规定的内容属理所当然，可推而广之；法律拟制的内容并非理所当然。对于注意规定应当按照基本规定作出解释；对于法律拟制，应当按照该拟制规定的客观含义进行解释。第三节刑法分则的条文结构刑法分则条文通常由罪状(“......的”)与法定刑(“处......”)构成。第239条以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。刑法修正案（九）将刑法第二百三十九条第二款修改为：“犯前款罪，杀害被绑架人的，或者故意伤害被绑架人，致人重伤、死亡的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。”一、罪状罪状，是指刑法分则包含罪刑关系的条文对具体犯罪及其主要构成要件的描述。“处......”前的“......的，”所表示的就是罪状。第232条：故意杀人的，......第385条：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。第291条之一：投放虚假的爆炸性、毒害性、放射性、传染病病原体等物质，或者编造爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息，或者明知是编造的恐怖信息而故意传播，严重扰乱社会秩序的。二、罪状的分类一、罪状可以分为两大类：一类是对具体犯罪构成要见的描述（基本罪状），另一类是对加重或减轻法定刑的适用条件的描述（加重、减轻罪状）第292条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。二、基本罪状的分类㈠叙明罪状、简单罪状、引证罪状和空白罪状⒈叙明罪状（说明罪状）在罪状中，对具体犯罪构成的主要特征，作出较为具体的描述。第305条在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的……

⒉简单罪状简单罪状,在罪状中对具体犯罪构成的主要特征进行简单描述而没有超出罪名的概括。第295条传授犯罪方法的……第302条盗窃、侮辱尸体的……第245条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的……⒊引证罪状引用同一法律中的其他条款来说明或确定某一具体犯罪构成的特征。第119条破坏交通工具、交通设施、电力设备、燃气设备、易燃易爆设备，造成严重后果的……过失犯前款罪的,处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的,处三年以下有期徒刑或者拘役。第124条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的……过失犯前款罪的,处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的,处三年以下有期徒刑或者拘役。

⒋空白罪状（参见罪状）在罪状中仅规定某种犯罪行为，但其具体特征要参照其他有关法律、法规的规定来确定。第131条航空人员违反规章制度，致使发生重大飞行事故，造成严重后果的……第132条铁路职工违反规章制度，致使发生铁路运营安全事故，造成严重后果的……第133条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的……㈡单一罪状和混合罪状1.单一罪状：某一罪刑条文仅采用一种方式对某一犯罪的基本构成要件进行描述。2.复合罪状：某一罪刑条文同时采用两种以上方式对某一犯罪的基本构成要件进行描述。二、罪名㈠罪名的概念和功能罪名就是犯罪名称，是对具体犯罪本质的或主要特征的高度概括。1、概括功能。2、区分功能。3、评价功能。4、威慑功能。㈡罪名的分类⒈立法罪名、司法罪名和学理罪名⒉类罪名与具体罪名。⒊单一罪名与选择性罪名。单一罪名，是指所包含的犯罪构成的具体内容单一，只能反映一个犯罪行为，不能分解拆开使用的罪名。例如，故意杀人罪、故意伤害罪、非法捕捞水产品罪等，它们所表示的是具体犯罪行为，不可能对它们进行分解。选择性罪名选择性罪名，是指所包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，既可概括使用，也可分解拆开使用的罪名。如拐卖妇女、儿童罪。选择性罪名大致分以下三种情况：第一是行为选择，如引诱、容留、介绍卖淫罪，包括了三种行为，可以分解成多个罪名。第二是对象选择，即罪名中包括了多种对象，因而形成选择罪名，如上述拐卖妇女、儿童罪。第三是行为与对象同时选择，即罪名中包括了多种行为与多种对象，因而形成选择罪名。如非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪。

㈢罪名的确定正确确定罪名，必须遵循以下原则：1、合法性原则。2、科学性原则。3、概括性原则。三、法定刑㈠法定刑的概念法定刑，是指刑法分则罪刑条文规定的适用于具体犯罪的刑罚种类和幅度。第234条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。㈡法定刑的种类1、绝对不确定的法定刑：在条文中只规定对某种犯罪应予惩处，却不规定具体刑种和刑度。2、绝对确定法定刑：绝对确定法定刑，是指在条文中只规定单一的刑种与固定的刑度。第121条以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。3、相对确定的法定刑刑法分则条文针对不同犯罪的不同性质和不同的社会危害性，分别规定一个或数个主刑，一个或数个刑罚幅度。我国刑法分则相对确定法定刑的几种表现形式：⑴规定最高期限。第448条虐待俘虏，情节恶劣的，处三年以下有期徒刑。

⑵规定最低期限第239条以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产……⑶规定最高限度与最低限度的法定刑。第118条破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。⑷分则条文规定两种以上主刑，或者规定两种以上主刑并规定附加刑的法定刑。第277条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。⑸规定援引法定刑。第144条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品……致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第141条的规定处罚。第141条……致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。4、浮动法定刑浮动法定刑，也称浮动刑、机动刑，是指法定刑的具体期限或具体数量并非确定，而是根据一定的标准升