谈谈法与自由-洛克自由与法治关系理论-法学毕业论文

法学院毕业论文开题报告及任务书学生姓名学号专业法学班级论文题目谈谈法与自由指导老师职称论文研究的目的、意义自从洛克的《政府论》发表以来，自由主义已经成为西方政治思想界的一大主流思想，近现代西方政治的发展在某种程度上讲，就是自由主义本身兴衰的过程，现代西方社会的构建也完全是在自由主义的理论基础上完成的。作为一个理论，自由主义的核心价值在于个人自由与社会自主，它所高度关注的政治现实是个人、政府与社会之间的内在逻辑，并试图在合理性的原则之上构建出一整套的制度框架来解决三者之间的冲突。洛克的《政府论》宣告了古典自由主义的产生。他关于天赋自由权利、自由是任意处置自己的财产、政府建立基于人民同意、政府权力是有限的、政府必须实行法治与分权等观点，奠定了18世纪自由主义的基本原则，对后世影响深远，同时对于我国法制的发展也具有指导意义。研究现状国外研究现状国外对洛克思想的研究著作比较丰富，已出版的英国学者彼得拉斯特内著写、由冯克利翻译的《洛克政府论导论》，这本书突出的重点就是对洛克《政府论》的成书背景及成书时间的考察；美国学者瑞特汤姆生的《洛克》，是一本传记式的研究作品，对洛克的生活经历介绍得颇为详细;詹姆斯塔利的《语境中的洛克》，对洛克财产思想有深刻的分析，对自由、有限政府思想也有独特的见解。但目前还没有专门对洛克自由思想进行深入研究的外国作品。通过对这些著作的仔细阅读，可以发现，洛克的自由思想，是贯穿于他的整个思想体系的。国内研究现状由于国内对洛克政治思想研究起步较晚，很多专著都是在详细解说洛克经验论的哲学思想，专门论述洛克思想的力作很少。除了洛克本人的《政府论》、《论宗教宽容》等译作之外，黄伟合的《英国近代自由主义研究——从洛克、边沁到密尔》和辛向阳《政府理论第一篇》很有参考价值。当然，若对整个西方政治思想的体系进行考察，可以更加深刻地体会自由主义尤其是洛克自由思想的价值体系进行考察，可以更加深刻地体会自由主义尤其是洛克思想的继承关系以及后世的发展脉络。论文提纲洛克个体自由的内涵及类型自然状态下的自由政治社会的个人自由理论上如何保障自由的实现建立国家和政府，保障公民自由拒绝专制状态，构建立宪政体有限政府原则法治思想分权原则人民主权法制保障自由的实现立法上，应将自由纳入法律原则和规则中在宪法中确认自由权利在一般法中确认自由的多项权利司法对自由的保障宪法救济法律救济参考文献洛克《政府论》霍布斯《利维坦》李自强《自由主义》辛向阳：《政府理论第一篇：解读洛克<政府论>》（下篇）指导老师意见指导老师签名：年月日教研室意见教研室主任签名：年月日摘要洛克是西方近代自由主义的奠基人，基于对自由的思考和论述，形成了系统的自由理论。洛克强调“人生而自由”，并认为自由一种自然权利，是人类固有的禀赋和能力，是人之本性使然。洛克所倡导的自由是法治下的自由，与人之理性，道德，法律紧密相连，它表达的是对人之个性，尊严，人格和自由的尊重，保障和呵护。为了实现自由，洛克通过社会契约，成立政府，并赋予其强大的政治权力以保障人的自由。同时，洛克通过设计有限政府原则，法治理论，分权学说与人民主权原则所构成的立宪政体，来更加完善地保障自由的实现。洛克的自由思想在人类政治法律思想发展史上以及西方自由主义传统中的理论贡献巨大，历史影响深远。他对个人自由的强调，对个人的权利保障，对政府权力的警惕以及宪政体的构建，对当今中国进行现代法制建设具有重要的借鉴意义。关键字：英国洛克自由法前言自由是人类追求的永恒价值之一，它的历史发展源远流长，从古希腊自由思想萌芽阶段开始，人们一直开始为怎样才能过更自由的生活而努力。17世纪的英国是近代自由主义的发源地，强调人生而自由、人的自然权利神圣不可侵犯。而后边沁、密尔改造了洛克自然权利论，发展出了功利主义的原则。英国哲学家、政治家约翰洛克贝誉为“近代自由主义之父”，他的学说在西方自由发展史上地位显赫。阿那森在其主编的三卷本《自由主义》中，把洛克作为列入自由主义殿堂的第一人，并且认为“如果说现代自由主义政治哲学选择一部经典著作的话，它肯定是洛克的《政府论》（下篇）。”李自强：《自由主义》，吉林出版集团有限责任公司，2007李自强：《自由主义》，吉林出版集团有限责任公司，2007年版，第53页谈谈法与自由——洛克自由与法治关系理论一、洛克个体自由的内涵及类型洛克既是西方自由主义之父，也是英国启蒙运动的先驱.洛克的一生，见证了英国资产阶级革命的全过程，他的思想概括了英国资产阶级革命的成果，奠定了资产阶级思想的基础，他通过对前人积淀的资源的揣摩和吸收，系统地形成了自己的自由主义思想，是“第一个真正具备自由主义特征的思想家。”李自强：《自由主义》，吉林出版集团有限责任公司，2007年版，第14页在洛克思想形成的过程中，不得不谈霍布斯，他们几乎是同一时期的人，且在洛克之前提出了自己独树一帜的政治思想，有着丰富的自由主义内容。霍布斯的“自然状态”是一种极其可怕的前政治社会。霍布斯指出，人性本恶，因而对权力的无限欲望就成为人类共有的普遍倾向，人常常受到自己内心无止境的欲望的驱使，而人的激情也常常凌驾与人的理性之上而不能自已。因此，“人与人像狼与狼一样”（英）霍布斯《利维坦》犁思复等译，北京商务印书馆，1985年第（英）霍布斯《利维坦》犁思复等译，北京商务印书馆，1985年第37页（英）霍布斯《利维坦》犁思复等译，北京商务印书馆，1985年第37页在洛克看来，自然状态是一个自由的、平等的、和平与合作的和谐状态。人人都是自由的，都是自己意志的主人，所以不需要听命于任何人的意志。人是生而自由的，任何人如果想使别人处于自己的绝对权力控制之下，无异于使自己处于与对方的战争状态之中。历史上的奴隶或奴役现象，只是奴役者和被奴役者之间的“战争状态的继续”，是非法的，不正常的状态，受奴役者自然也有权通过战争来恢复自己的自由。洛克明确指出生命、自由和财产权是个人与生俱来的自然权利，谁被侵犯了这些天赋之权，谁就有权自卫和反抗。生命权和财产权是自由权不可分割的部分。首先是生命权，一个人的生命不仅不能被其他人剥夺，甚至也不能被自己剥夺，因为人的生命是由上帝创造的，在一定程度上具有某种神圣不可侵犯的意味。他指出，“虽然人具有处理他自己的人身和财产的无限自由，但是他并没有毁灭自身或他所占有的任何生物的自由，除非有一种比单纯的保存它来得更高贵的用处将它毁灭。”其次是人的财产权。洛克认为，人的财产权来源于人本身，承认人的生命权，就必须承认人的财产权。这三者密不可分。但“自由是最本质和第一位的。虽然洛克规定政府最重要的母的是维护财产权，但自由在自然状态中是其他一切权利的基础。”辛向阳：《政府理论第一篇：解读洛克<政府论>（下篇），山东人民出版社，第2003年版，第67-68页》关于自由，洛克指出：“人们既生来就享有完全自由的权利，并和世界上其他任何人和此许多人相等，不受控制地享有自然法的一切权利和利益，他就自然享有一种权力，不但可以保护他的所有物—即他的生命，自由和财产—不受其他人的损害和侵犯，而且可以就他认为罪行严重而有此需要时，处以死刑。”在论证政治社会的起源的时候他又指出：“人类天生都是自由，平等和独立的，如不得本人同意不能把任何人置于这种状态之外，使受制于另一个人的政治权力。”（英）洛克《政府论》，关文运译，北京商务印书馆，（英）洛克《政府论》，关文运译，北京商务印书馆，1996年第80页(一)、自然状态下的自由洛克认为“人的自然自由，就是不受人间任何上级权力的约束，不处在人们的意志或立法权之下，只以自然法作为他的准绳”（英）洛克《政府论》，叶启芳翟菊农译，商务印书馆，（英）洛克《政府论》，叶启芳翟菊农译，商务印书馆，1964年第64页对于自然状态，洛克指出了其中的自然自由，又指出了其自身的缺陷。洛克对自然状态所存在的三方面缺陷做了明确的表述：第一,“在自然状态中，缺少一种确定的、规定了的、众所周知的法律，为共同的同意接受和承认是非的标准和裁判他们之间一切纠纷的共同尺度。”（英）洛克《政府论》，关文运译，北京商务印书馆，1996年第77页（英）洛克《政府论》，关文运译，北京商务印书馆，1996年第77页（英）洛克《政府论》，关文运译，北京商务印书馆，1996年第53页（二）、政治社会的个人自由洛克认为，“处在社会中人的自由，就是除经人们同意在国家内所建立的立法权以外，不受其他任何立法权的支配；除了立法机关根据对它的委托所制定的法律之外，不受任何自由意志的统辖或任何法律的约束。”（英）洛克《政府论》，叶启芳翟菊农译，商务印书馆，（英）洛克《政府论》，叶启芳翟菊农译，商务印书馆，1964年第64页因此，洛克的个人自由实际上有三层含义：一、自由既是人天赋的权利，也是人的一种能力；二、自由不受其他任意意志的干涉与支配。三、自由还以为这遵守一定的成文法，服从公共权力机构的裁决。同时，法律应对自由进行必要的限制在洛克看来，自由并不是各人乐意怎样就怎样，高兴怎样生活就怎样生活，而不受任何法律束缚之下的人们的自由。在自然状态中，人的自然自由要受自然法的约束和支配。而处在社会中的人的自由“应有长期有效的规则作为生活的准绳，这种规则为社会一切成员所共同遵守，并为社会所建立的立法机关所制定”。因此，洛克笔下的自由是有限度的，有其确定的适用范围。这个限度就是自然状态中的自然法和公民社会中明文法律。洛克认为，自然法是根据人的本性而来的一种道德规范。明文法是以人的语言和文字的清楚明白的再现。法律是自然法在公民社会中的表现形式。二、理论上如何保障自由的实现（一）建立国家和政府，保障公民自由洛克认为，为了自由或者说为了人们更稳定，安全和持久地享受自然自由，必须走出那带有若干缺陷的无政府状态，去寻找一种权威，一种超乎于个人之外的共同的政治权力，并以此作为人们生活中是非对错的共同裁判者，来定纷止争。而这种共同的公共权力之产生使得人们脱离了原始生活的自然状态，走进了公民社会。因此洛克说：“公民社会的目的原是为了避免并补救自然状态的种种不适合的地方，而这些不适合的地方是由于人人是自己案件的裁判者而必然产生，于是设置了一个明确的权威。当这社会的每一成员受到任何损害或发生任何争执的时候，可以向它申诉，而这社会的每一成员也必须对它服从”。处在自然状态中的人们通过一致同意，缔结契约，构建一个政治共同体，并赋予其公权力来裁决人世间的是非。进入到政治社会的人们通过大多数人的同意，把政治权力委托给政府来行使。政治社会和政府不是同时产生的，而是先有政治社会，后有政府。为了自由，洛克通过社会契约构建了强大的国家和政府。（二）拒绝专制状态，构建立宪政体为了自由，人们走出无政府状态，走入到政治社会，成立政府，并赋予政府以政治权力。虽然洛克需要政府来定分止争，但并未对公权力毫无保留地信任。权力导致腐败，绝对的权力导致绝对腐败。权力，就其本质而言，它天生就具有强烈的扩张性和侵略性。鉴于此种考虑，洛克主张对政府权力进行限制，并进行一系列的制度设计，企图把政府权力限制在受委托的范围内。洛克的这一宪政思想主要体现为有限政府原则，法治思想，分权学说与人民主权原则。1、有限政府原则有限政府原则，就是强调政府的权力或职能是有限的，并不是无限的。政府主要是消极地保护或保障个人的生命，自由，财产等自然权利，负责人们的安全，维持秩序和平。政府的职能是有限的，而非全能的。在洛克的政治学说中，个人的自然权利成为至上之物，它先于政治社会，政府，政府权力而存在，对政府，政府权力构成最终限制，所以，能否有效的保障人们的自然权利是评判政府价值的唯一标准。“除了保护社会成员的生命，自由和财产之外，就不能再有别的目的或尺度”。2、法治思想洛克认为，人是生而自由的，自由是人的一项自然权利，无论是在自然状态下，还是在政治社会中，自由都是不可剥夺或侵犯的。在自然状态下，人的自然自由要受自然法的约束；在政治社会中，人的社会自由要受社会所建立的立法机关所制定的法律的约束。因此，洛克所讨论的自由实际上是法治下的自由。“法律，按其真正的含义而言，与其说是限制还不如说是指导一个自由而有智慧的人去追求他的正当利益。”3、分权原则法治指的是政府和人们按照法律的规定的行为模式去行动。但当政府的权力非常强大的时候，它就有可能僭越法律而去侵犯个人的自由。因此，洛克主张实行权力分立与制衡。洛克把国家权力分为三种：立法权，执行权和对外权。这三种权力在国家权力体系中是彼此分立的。立法权是国家的最高权力，是国家权利体系中的核心和灵魂。立法的依据就是保障人的生命，自由和财产等天赋人权。三种权力互相牵制，彼此制约。洛克的分权学说旨在限制王权，保障个人的自由。4、人民主权洛克认为，人民是国家最高权力的来源，国家是自由的人民根据社会契约协议的产物。因此，一切政治权力应该用于人民，人民主权是最后的，固有的，不可剥夺的，它表现为一种所有权。洛克的人民主权原则包含两个方面，当国家处于和平，正常的运转时，主权由享有立法权的议会来行使，这就是议会主权。当国家权力违背人民的委托时，主权便回到人民的手中，由人民来行使。三、法制保障自由的实现（一）在立法上，应将将自由纳入法律原则和规则中作为法律的基础性真理，原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点的原则，本身就具有抽象性和模糊性，和我们宣称的价值，应然性权利更为贴近，因此，某些法律要进入法律，首先就是在法律原则中规定。其次，由于规则过于抽象，在适用时具有宏观指导性，会模糊。必须进一步具体细化原则，制定出法律规则纳入法律中。当自由进入规则之中后，自由将被规定的更加明确，救济措施也更加具体。在宪法和一般法中已经将某些自由确定其中。1、在宪法中确认自由权利法律确认自由，首先是在宪法中予以确认的，作为根本大法的宪法，首要的意义就是将自由作为了一部根本的权利确定下来并切实的赋予了每一个公民，同时，宪法又是一部限制公权力的大法，它在赋予公民自由这一权利的同时，也很好地限制和控制了公权力对自由的侵犯的可能。纵观各国宪法的条款，均将宗教信仰的自由，人身财产的安全以及住宅的安全等权利用宪法的基本形式确定下来。2、在一般法中确认自由的多项权利部门法中的确定的自由，就是宪法中自由权利的具体化。在部门法中，法律将自由细分成各个细小的权利加以详细的规定，并进一步规定了侵犯这一权利的法律责任，从而切实的保障了这些权利。各国的部门法律将宪法中规定的一些自由作为原则写进了总则之中。另外一些自由，法律将他们直接放入规则之中，由规则详细规定了侵犯这些自由权利所要承担的法律责任。同时，在立法上，应当通过设定制约来控制权力,主要可以用以下几种方式：第一中是限制,限制是控制的手段之一.限制权力是从广泛的社会控制理论出发的,凡是对民主制度构成威胁的一切权力都必须加以必要的限制.第二种方式是监督.在现代民主制度中,监督成为一项重要的宪法控制手段.公民和社会团体以及其他组织行使监督权的依据,为外部监督.国家机关之间的监督为内部监督.外部监督的手段包括;1,舆论监督2，政治监督3.对政府及其官员的行为提起诉讼的权力。第三种方式是权力的义务性。宪法在授予国家机关权力并同时规定行使权力是它的义务，宪法是对国家权力进行制约的重要行使之一。许多原来为国家机关的权力现在已经从法律本位转变为义务本位。（二）、司法对自由的保障司法实践中，法律通过对自由的救济，来保障法自由的实现。1、宪法救济所谓宪法救济，是“指因规范性法律文件实施而使公民的宪法权利受到侵害时为保障和实现受害人的权利而给其提供的程序性权利的制度。宪法救济方式也就是我们通常说的违宪审查，按通说，有两种模式，一是英美模式，它是指公民向普通法院提起诉讼。在通常情况下，没有专门的宪法法院，全国的普通法院都可以受理宪法诉讼，而且一般也不需要单独提起，在一般的诉讼案件中就可以提起违宪审查。另一种模式是欧洲模式。在欧洲设有专门的宪法法院就公民提起的宪法诉讼进行审查，这种权力是由该专门机构垄断性的享有的，其他普通的法院不能进行违宪审查。2、法律救济法律救济的前提是公民的法律权利受到侵害。这些权利当然首先是法律规定的基本权利，但是它们又是基本权利的细化和具体化，是由法律规范直接规定的。当这些权利受到侵犯的时候，它应该按照法律的规定进行救济，而不是想基本权利被侵犯时那样要提起违宪审查。当公民的法律权利受到侵害时，他应当通过法律救济保障制度保护自己的法律权利。法律救济制度的具体形式较多，最为普遍的事权利人