行政处罚自由裁量权

内容知识回顾

行政处罚自由裁量权行使的现状

规范行政处罚自由裁量权的必要性真题演练

四一二三第1页/共33页第一页，共34页。行政处罚Textinhere行政处罚的种类和设定Textinhere行政处罚的概述Textinhere行政处罚自由裁量权Textinhere行政处罚的基本原则一知识回顾第2页/共33页第二页，共34页。五说教学过程（一）、行政处罚的概述1、行政处罚是国家行政机关行使国家惩罚权的活动。2、行政处罚是处理公民、法人或者其他组织违法行为的管理活动，不同于行政机关对行政机关工作人员的行政处分。3、行政处罚是维护国家行政管理秩序的具体行政行为，不同于惩罚犯罪的刑罚。第3页/共33页第三页，共34页。1、处罚法定原则该原则有三方面的含义：（1）、公民、法人或者其他组织的行为，只有法律明文规定应予行政处罚的才受处罚，否则不受处罚；（2）、行政处罚设定权只能由法律规定的国家机关在法定职权范围内行使；（3）、行政处罚的适用，必须严格依照有关行政违法构成的实体法和适用行政处罚的程序法进行，否则行政处罚无效。（二）、行政处罚的基本原则第4页/共33页第四页，共34页。2、公正公开原则公正原则的基本要求，是公民、法人或者其他组织所应承担的违法责任与所受到的行政处罚相适应。行政处罚机关应当首先查明违法事实和情节，并对违法行为的性质和社会危害程度作出正确评价，然后再依法给予行政处罚。公开原则的基本要求，是关于行政处罚的有关规定必须向社会公开。未经公布的规定，不能作为行政处罚的依据。（二）、行政处罚的基本原则第5页/共33页第五页，共34页。3、处罚与教育相结合原则其基本要求，是行政处罚的设定和实施要同时发挥其强制制裁与促进认识转变的作用，使被处罚者不再危害社会和自觉守法，防止将行政处罚变为国家对违法行为简单机械的报复。首先是必须给予惩罚，其次是通过处罚促使当事人变为守法者。（二）、行政处罚的基本原则第6页/共33页第六页，共34页。4、保障当事人程序权利原则

基本要求，是正确处理惩罚与保护的相互关系，使无辜的人不受行政处罚，使违法行为人受到公正处理，是遭受违法处罚的人的到及时补救。当事人的程序权利有两类：一是在行政处罚决定过程中的陈述权、申辩权、被告知权和其他程序权；二是行政处罚决定作出后的申请复议权、提起诉讼权和请求国家赔偿权等救济权。（二）、行政处罚的基本原则第7页/共33页第七页，共34页。1、行政处罚的种类（1）警告（2）罚款（3）没收违法所得、没收非法财（4）责令停产停业（5）暂扣或者吊销许可证（6）行政拘留注意：对于上述各种处罚以外的其他处罚种类的设定，只能由全国人民代表大会及其常务委员会制定公布的法律和国务院制定公布的行政法规规定。

（三）、行政处罚的种类和设定第8页/共33页第八页，共34页。五说教学过程2、行政处罚的设定（1）法律法律可以创设《行政处罚法》中所规定的各种类型的处罚，还可以创制《行政处罚法》中所没有规定的其他处罚类型。（2）行政法规行政法规也可以创设《行政处罚法》中所列明的各种处罚类型，以及该法所没有列明的其他类型的处罚，但限制人身的处罚除外。（三）、行政处罚的种类和设定第9页/共33页第九页，共34页。五说教学过程2、行政处罚的设定（3）地方性法规地方性法规可以创设《行政处罚法》中所规定的大部分处罚类型，但限制人身自由的处罚，以及吊销企业营业执照的处罚除外。（4）行政规章包括部门规章和地方政府规章，可以创设的处罚类型只有警告与罚款。注意：行政处罚规定，除法律、法规和规章以外的其他规范性文件不得设定行政处罚。（三）、行政处罚的种类和设定第10页/共33页第十页，共34页。五说教学过程行政处罚自由裁量权是指国家行政机关在法律、法规规定的原则和范围内有选择余地的处置权利。它是行政机关及其工作人员在行政执法活动中客观存在的，有法律、法规授予的职权。（四）、行政处罚自由裁量权第11页/共33页第十一页，共34页。五说教学过程根据先行行政法律、法规的规定，可将自由裁量权归纳为以下几种：

1、在行政处罚幅度内的自由裁量权：它包括在同一处罚种类幅度的自由选择和不同处罚种类的自由选择。例如，《治安管理处罚条例》第24条规定了违反本条规定的“处以十五日以下拘留、二百元以下罚款或者警告”，也就是说，即可以在拘留、罚款、警告这三种处罚中选择一种，也可以就拘留或罚款选择天数或数额。2、选择行为方式的自由裁量权：即行政机关在选择具体行政行为的方式上，有自由裁量权的权力，它包括作为与不作为。例如，《海关法》第21条第3款规定：“前两宽所列货物不宜长期保存的，海关可以根据实际情况提前处理。”也就是说，海关在处理方式上（如变价、冰冻等），有选择的余地，“可以”的语义包涵了允许海关作为或不作为。（四）、行政处罚自由裁量权第12页/共33页第十二页，共34页。五说教学过程3、作出具体行政行为时限的自由裁量权：有相当数量的行政法律、法规均未规定作出具体行政行为的时限，这说明行政机关在何时作出具体行政行为上有自由选择的余地。4、对事实性质认定的自由裁量权：即行政机关对行政管理相对人的行为性质或者被管理事项的性质的认定有自由裁量的权力。例如，《渔港水域交通安全管理条理》第21条第（3）项规定：“在渔港内的航道、港池、锚地和停泊区从事有碍海上交通安全的捕捞、养殖等生产活动的”可给予警告式或罚款。这里的生产活动对海上交通安全是否“有碍”，缺乏客观衡量标准，行政机关对“有碍”性质的认定有很大的自由裁量权。（四）、行政处罚自由裁量权第13页/共33页第十三页，共34页。五说教学过程5、对情节轻重认定的自由裁量权：我国的行政法律、法规不少都有“情节较轻的”、“情节严重的”这样语义模糊的词，又没有规定认定情节轻重的法定条件，这样行政机关对情节轻重的自由裁量权。6、决定是否执行的自由裁量权：即对具体执行力的行政决定，法律、法规大都规定有行政机关决定是否执行。例如，《行政诉讼法》第66条规定：“公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。”这里的“可以”就表明了行政机关可以自由裁量。（四）、行政处罚自由裁量权第14页/共33页第十四页，共34页。案例一例：在对侯**、侯**、刘**、刘**、张**五人寻衅滋事作出的治安处罚案，某县公安局对五个人违反治安管理的违法事实认定，除姓名不同外，五个人的违法事实认定一字不差，但作出的治安处罚轻重却不一样，对侯**、侯**二人分别给予15日拘留、1000元罚款，而对刘**、刘**、张**三人却分别给予5日拘留、500元罚款。

第15页/共33页第十五页，共34页。案例二例：同是这一名交警作出的当场处罚决定，同是对一种违反《中华人民共和国道路交通安全法》即“机动车驾驶人驾驶机动车辆未系安全带”的行为，该名交警却针对不同的“未系安全带的机动车驾驶人”作出的行政处罚罚款决定标准不一、有轻有重，有罚10元的，有罚20元的，有罚50元的，有罚80元的、有罚100元的、有罚120元的、有罚150元的、有罚170元的、有罚180元的、有罚200元的，处罚标准多达十几个。

第16页/共33页第十六页，共34页。案例三例：某县城市管理行政执法局，在开展城市管理行政执法活动时，重点对“未经批准，擅自占用街道从事店外经营、摆摊设点”的违法现象进行集中整治，从事行政执法和行政处罚的依据都是国务院颁布的行政法规《城市市容和环境卫生管理条例》和山东省政府颁布的地方政府规章《山东省实施〈城市市容和环境卫生管理条例〉办法》，但对这同一违法行为，不同的执法队、不同的执法人员，在作出具体的行政处理和行政处罚决定时，执行的标准却各不相同，作出的行政处理、处罚也不相同。有的作出责令改正、限期清理决定，有的作出警告处罚，有的作出罚款（100元、200元、500元、1000元、5000元不等）处罚，有的直接把店外经营的物品没收、强行拉走等。

第17页/共33页第十七页，共34页。案例四例：某县公路执法人员在公路上巡查时，发现一农民老大爷在公路边上割草，不小心铲掉几块公路沥青石块，公路执法人员当即以造成公路路面损坏为由，要罚5千元。

第18页/共33页第十八页，共34页。

二、行政处罚自由裁量权行使的现状及问题在我国，有80%以上的法律、90%以上的地方性法规和全部的行政法规、规章都是由行政机关通过行政手段、行政执法手段、特别是行政处罚手段等贯彻执行实施的。由于各地经济社会发展存在一定差距，立法机关在制定法律、法规、规章时，尤其是在设定行政处罚种类、幅度时，考虑到各地的实际情况不同，从而相应地赋予了行政执法机关一定的行政处罚自由裁量的权力。所以难免会导致一些地方和单位存在着乱用、滥用行政处罚自由裁量权的问题。第19页/共33页第十九页，共34页。这些问题具体表现为：（一）行政处罚自由裁量显失公正的问题。（二）行政处罚自由裁量随意作出的问题。（三）行政处罚自由裁量标准不一的问题。（四）行政处罚自由裁量过罚不当的问题第20页/共33页第二十页，共34页。三、规范行政处罚自由裁量权的必要性

为了防止行政自由裁量权被滥用，就应采取必要的措施对行政自由裁量权加以控制，使其在合理合法的前提下发挥作用。对行政自由裁量权的控制可以考虑一下几种思路：第21页/共33页第二十一页，共34页。三、规范行政处罚自由裁量权的必要性

（一）立法控制。比如加强立法解释，加强行政规章制修订工作等。现行法律法规中，法律条文的“弹性”较大，又缺乏相应的细则和立法解释。应重视“弹性”和具体执法中“可操作性”的关系，加强对自由裁量权的研究，在现行法律法规基本原则基础上，依法制修订一些规章或者法律解释，尽量减少“弹性”规定，使法律条文在执行实践中尽量明确具体，从立法的角度去避免自由裁量权的不当行使。细化处罚种类和幅度。当前多数法律、法规中确定的行政处罚不仅种类广而且幅度宽，致使自由裁量权范围过大，给自由裁量权的不当行使留下了很大的空间，有必要在法定范围内对裁量空间进行区分，制定详细明确的实施细则或内部执法规范，细化对各类违法违规行为的处罚种类和幅度，为具体执法提供操作依据，从源头上控制自由裁量权。第22页/共33页第二十二页，共34页。三、规范行政处罚自由裁量权的必要性我们认为，可以学习最高人民法院量刑指导意见（试行）中的做法。在最高人民法院量刑指导意见（试行）中，把各种量刑情节细化、量化，使办案法官在量化的量刑幅度内裁定刑罚。比如就立功的量刑规定中，规定对于立功情节，应当综合考虑立功的大小、次数、内容、来源、效果等情况确定从宽的幅度。1.一般立功的，可以减少基准刑的10%-30%；2.重大立功的，一般可以减少基准刑的30%-70%，所犯罪刑较轻的，可以减少基准刑的70%以上；3.犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减少基准刑的70%以上。这样就比较容易操作，也可以避免同罪异罚。我们在进行立法解释时，也可以把各种行政自由裁量情节予以量化，以避免行政自由裁量权的滥用。第23页/共33页第二十三页，共34页。三、规范行政处罚自由裁量权的必要性（二）司法控制。有必要通过司法解释形式明确行政处罚自由裁量权的司法审查原则和标准，弥补当前行政处罚自由裁量的司法审查制度之不足。（三）加强行政机关的内部控制。比如对办案人员实行责任追究制度、对行政案件实行备案制度等，从行政机关内部遏制行政自由裁量权的滥用。第24页/共33页第二十四页，共34页。三、规范行政处罚自由裁量权的必要性（四）重视行政程序参与权。行政程序参与权是指行政相对人为了维护其自身的合法权益而参与到行政程序过程中，就涉及到的事实和法律问题公开阐明自己的主张，从而影响行政主体作出有利于自己的行政决定的程序权利。如知情权、参与权、抗辩权等属之。综上，行政自由裁量权因其特有的灵活性和自由性在不断提高政府行政效率的同时，也极易出现异化和被滥用的现象，所以在利用其有益方面的同时有必要对其进行适度的控制，以期使其发挥更有效的作用。第25页/共33页第二十五页，共34页。四、司考真题演练1、2006年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅行社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？A.派出所可以自己的名义作出该处罚决定B.派出所可以当场作出该处罚决定D.吴某对该罚款不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼C.公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社第26页/共33页第二十六页，共34页。答案：AC解析500元以下可由派出所决定，故A项正确；要适用简易程序当场作出处罚决定应为200元一下罚款，故B项错误；案中的旅社属于受害人，公安机关应向其抄送处罚决定的副本，故C项正确；至于D项，《治安管理处罚法》已经取消了原《治安管理处罚条例》有关复议前置的规定，故错误。选AC两项。第27页/共33页第二十七页，共34页。2、运输公司指派本单位司机运送白灰膏。由于泄漏，造成沿途路面大面积严重污染。司机发现后即向公司汇报。该公司即组织人员清扫被污染路面。下列哪些选项是正确的？A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖权争议，由三个区的共同上级机关指定管辖B.对该运输公司应当依法从轻或者减轻行政处罚C.本案的违法行为人是该运输公司

D.本案的违法行为人是该运输公司和司机

第28页/共33页第二十八页，共34页。答案：ABC分析：《行政处罚法》第20条规定，行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。第21条规定，