法律争议解决方法策略和技巧(高)

方法论（一）基本案例示范方法研究文件第一页，共28页。方法论（二）基本方法案例研究流程管理协商解决解决策略调解具体技巧仲裁文件制作诉讼第二页，共28页。方法论（三）原告/申请人争议被告/被申请人从双方角度分析争议

应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响，并提出可行应对策略和办法。第三页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理1、分析2、沟通/协商（双方权利义务关系、实现权利的可能性）3、和解或启动法律程序第四页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—争议分析1、争议分析1.1事实基本事实、争议焦点解决策略和具体办法1.2法律法律关系、适用法律1.3商业考虑更深远影响综合判断第五页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—争议分析1、争议分析1.4案情分析流程基本事实适用什么法律公开文件专业部门介绍是否客观全面法律条款和规则具体含义法律部门进行理性分析判断主要合同/法律文件争议解决地点专家分析

合同条款是否全面具体有效选择仲裁或诉讼合同权利是否得到法律保护其他客观支持诉讼请求的事实类型第三方证人陈诉

公信力文件、权威解释或专业性判断等达到目标需要挖掘的其他事实第三方文件等

不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。然后依据事实或依据不同的事实组合，争取我方权利或有利地位。

企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。事实调查第三方信息法律分析法律关系分析确认之诉/给付之诉/变更之诉第六页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—争议分析1、争议分析1.5商业考虑商业关系的重要性1通过商业途径解决2破釜沉舟法律手段3发出信号4关系恶化在所不惜争议所涉价值低高高低根据商业关系和争议所涉价值综合判断选择采取何种策略解决争议如第1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解需要考虑我方付出的成本和资源其他考虑：消费者权益保护法对分析有何影响争议对我方市场声誉是否有负面影响公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响第七页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商2沟通/协商2.1表明争议的发生或提出索赔由何人发出？向谁发出？事实依据？主要内容？合同规定？怎样进行？法律规定？何时进行？法律/商业策略？2.2沟通的常见种类违约通知停止侵权函索赔函综合考虑选择第八页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商2沟通/协商2.3策略制定的主要原则通盘考虑预测对方的行动/回应不要威胁采取无意实施/未经授权的行动核心最大限度保护我方利益第九页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商2沟通/协商2.4最大限度保护我方利益的注意事项收集/保留证据（沟通过程中的文件资料）沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据）不承认责任/不放弃权利和解方案不得作为证据诉讼时效的计算第十页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商2沟通/协商2.5沟通/协商策略和技巧沟通方法主动或被动强硬或温和综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合沟通方式电话（书面确认）（先口头后书面）传真/电子邮件当面沟通（地点选择：企业/律所/第三方）（书面确认）在法院诉讼或仲裁过程进行沟通内容事实依据法律依据请求内容的性质建议的解决方案第十一页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商2沟通/协商2.6与外部律师关系企业法律顾问主要工作：获得内部批准确定策略方向收集保留相关证据披露/公关管理对不同诉讼所采取立场的一致性拟采取行动的成本/效益外部律师提供服务的质量/效果企业法律顾问社会外部律师指示督导第十二页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—和解3和解3.1和解协议参照示范文本主要内容需考虑的主要因素对价放弃请求不承认责任保密单方放弃或相互放弃是否涵盖所有当事人是否涵盖所有相关请求是否注明不履行协议后果第十三页，共28页。一、法律纠纷的诉前管理—和解3和解3.2成本—效益分析综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。协商和解仲裁/诉讼事实清楚、证据充分、责任清晰事实复杂、证据不足、责任不清节省时间节省费用保密效力低耗费时间费用高公开效力高第十四页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧争议解决方式种类协商和解调解仲裁法院诉讼第十五页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧1、协商解决1.1采用条件:争议不大长期合作时间考虑(法律程序启动前后均可)1.2利弊分析:双方角度综合分析费用低效力低1.3策略考虑:诉讼时效和解协议1.4最佳做法和避免错误:整体考虑事实、法律、商业关系第十六页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧2、调解2.1采用条件:事实清楚法律规定明确2.2利弊分析:双方角度综合分析费用较协商高效力不如诉讼2.3策略考虑:程序的性质是否有约束力第十七页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧3、仲裁3.1采用条件:仲裁条款争议较大保密原因司法环境3.2利弊分析:双方角度角度综合分析费用较高时间较简易审理程序长3.3策略考虑:选择我方熟悉的仲裁机构和规则

第十八页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.1采用条件:事实和法律争议较大4.2利弊分析:从我方和对方的角度综合分析费用较高时间长效力强易执行4.3策略考虑:强制力协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷商业关系恶化不再合作或无法合作态度强硬显示处理纠纷的信心和决心责任免除可免除公司董事、经理责任承担社会效果达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的）对方有利对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大便利救济平衡商业关系和成本付出4.4审理法院的选择综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）第十九页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.5诉讼准备开庭前收集准备证据

庭审前进行举证质证一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法”方式。专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。第二十页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.5.1诉讼准备——制定举证方案举证原则：证据应当符合关联性、合法性和真实性要求。举证责任：谁主张、谁举证否则承担不利法律后果（败诉）证据种类：书证、物证、视听资料、证人、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、检查笔录、现场笔录等举证期限：方案制定技巧：A那些证据支持我方请求？B那些证据削弱或推翻对方请求？C那些证据实际存在并可以取证？诉讼开始前相关证据是否有灭失或无法取证的风险？采取证据保全我方就特定证据的取证权利是否受相关程序规则的限制？申请法院调查D对方可从我方或第三方取证的实际可能性，我方如何防范？E法庭允许我方和对方交换什么证据？以什么形式提交？对其适用的采信标准？第二十一页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.5.2诉讼准备——如何举证质证举证质证原则：尽量简明扼要，符合逻辑，有利法官清晰判断，不会被对方利用未经法庭质证的证据，不得作为定案的根据举证质证技巧：A所有事实必须准确无误，且有证据支持，并有一个整体性框架使法官做出有利我方的判断B所有支持我方观点的事实必须以清晰、符合逻辑的方式表述C就对方主张/抗辩理由和反诉的可能性进行预测以及对方提出对我方不利证据的反驳D积极处理我方的潜在证据漏洞E如相关事实较复杂，则可采取以下方式表述：a简化但不要过于简单b按照逻辑顺序表述按时间顺序－适用简单案件，简明扼要按请求性质－适用复杂案件，证据事实引用要保持前后一致按案件当事人分类等）第二十二页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.6诉讼程序4.6.1起诉原告起诉状（事实陈诉、证据、主张）被告答辩状/反诉状原告对答辩状的回复/对反诉的答辩取证/证据交换（举证责任分配、举证不能后果）申请法院尽快做出判决/简易程序申请法院对请求/答辩不予支持（生效判决认定事实等）参照示范文本第二十三页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.6诉讼程序4.6.2书证证词/目击证人书面陈述形式要求、实质要求和相关性证人证词简明扼要、避免出现漏洞书面证据的鉴证是否真实、是否与法律争议相关参照示范文本第二十四页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.6诉讼程序4.6.3证人证言程序考虑更好支持我方事实及请求第一个证言应当最让法官可信（可能并非最主要）策略考虑证人作证的可信度是否会存在可能带出我方不利的事实自愿作证与法庭传讯作证角色不同而可信度不一样对证人的当庭询问/质证对证人的回答应当事先已有明确的判断我方证人、对方证人与独立第三方证人第二十五页，共28页。二、法律纠纷解决策略的制定和技巧4、诉讼4.6诉讼程序4.6.4辩论意见书面辩论—更为重要法律第一印象是从书面材料形成，