第三讲课堂企业境外上市业务

华东政法大学国际经贸法律创新实验班

证券律师业务讲座之三

中国企业境外上市业务--倪俊骥√热身题--名词解释：A股B股H股红筹股蓝筹股A股--人民币普通股，我国境内的公司发行，供境内机构、组织或个人（不含港澳台），以人民币B股--境内上市外资股，由在境内设立的股份有限公司发行、由境外投资者以外币认购、在沪深交易所上市，2001年开始可由中国自然人以外汇交易。H股--在香港上市的境外上市外资股，由在境内设立的股份有限公司发行、由境外投资者以外币认购、在香港上市，其中H即指代HONGKONG。红筹股--香港证券市场的特有概念，指中国境内企业通过在香港、开曼、百慕大等地注册的离岸控股公司，实现在香港的间接上市。蓝筹股--大盘绩优股代名词。“蓝筹”一词源于西方赌场，在西方赌场中，有三种颜色的筹码、其中蓝色筹码最为值钱。上述概念的相互关系如下：A股B股H股红筹股蓝筹股均为境内注册公司所发行的股票均在境内上市此为中国企业境外上市的两种主要方式均为外资认购完全不相关的概念中国企业境外上市的两种方式：

境外上市外资股和红筹股[一]1、境外上市外资股示意图：外资股内资股OVERSEASPRC在中国注册成立的股份有限公司2、红筹股示意图：海外持股平台（BVI.Cayman等）上市公司境内实体公司OVERSEASPRC自然人或企业境外投资者3、境外上市外资股和红筹股的区别：境外上市外资股红筹股上市主体在中国依据中国公司法设立的股份有限公司在美国、香港等交易所所在地，或BVI、开曼、百慕大等离岸地注册成立的公司上市主体和实际经营主体之间的关系同一主体，直接上市控股公司上市，上市主体与实际经营主体分离所依据之法规《证券法》《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》及其配套规定《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（97红筹指引）《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（75号文）及其配套规定《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号令）所需中国政府部门的审批或登记主要是中国证监会证监会条线商务部门条线外汇管理部门条线律师的工作改制设立股份有限公司出具法律意见书协助公司完成红筹结构所需重组出具法律意见书公司发行境外上市外资股项目[二]二、公司发行境外上市外资股项目（一）、历史：先有H股，后有公司法（二）、境外上市外资股的相关法律规定√思考题：在公司上市过程中，中国律师该干些什么？(1)改制或重组(2)出具法律意见书，确认公司符合上市要求。上市要求包括：（i）公司主体结构和整体运作符合公司注册地和经营地的法律；(ii)公司符合上市地的上市标准。二、公司发行境外上市外资股项目法律法规具体要求证券法第二百三十八条境内企业直接或者间接到境外发行证券或者将其证券在境外上市交易，必须经国务院证券监督管理机构依照国务院的规定批准。国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定（1994）目前仍然有效，是关于境外上市外资股的唯一行政法规，在境外上市外资股方面起着纲领性文件的作用。从内容来看，可视为在公司法刚刚出台时集合了公司法、证券法、公司内部治理的综合性文件，内容在当时来看是超前的。到境外上市公司章程必备条款（1994）公司治理的内部规定，类似于目前的《上市公司章程指引》关于企业申请境外上市有关问题的通知（1999，目前已失效）实体性规定――“456”程序性规定――“小路条”、“大路条”关于股份有限公司境外发行股票和上市申报文件及审核程序的监管指引（2012）简化申报文件废除“456”的实体性规定二、公司发行境外上市外资股项目（三）、律师的工作●协助企业改制为股份有限公司，并完善公司内部治理文件●向中国证监会出具法律意见书●向上市地证券交易所出具法律意见书（四）、两地上市一般红筹上市项目[三]三、一般红筹上市项目（一）红筹股的历史和由来：190年代的“中资控股企业”，如：中信泰富、粤海投资、招商局海虹、上海实业、深业控股、北京控股2大量民营企业通过红筹方式上市（二）红筹结构的搭建原来的企业结构中国股东实体公司OVERSEASPRC三、一般红筹上市项目完成后的红筹结构海外持股平台(BVI.Cayman)拟上市公司实体公司OVERSEASPRC中国股东三、一般红筹上市项目√思考题：如何完成架构搭建？重组步骤：（1）设立一系列平台；（2）收购股东持有的原公司股权。√收购股东持有的原公司股权，该如何定价？私募的介入海外持股平台(BVI.Cayman)拟上市公司实体公司私募投资者OVERSEASPRC中国股东三、一般红筹上市项目（三）历史上法律法规的变化民营企业红筹上市的无监管时期；1被解读为监管国有企业红筹上市的《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》，即“红筹指引”√思考题：红筹上市对于律师来说，究竟是证券业务，还是外资并购业务？2某项目被中国证监会处罚，《关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知》出台，2000年之后的无异议函时期；32003年废止证券期货法规（第四批），民营企业红筹上市再次进入无监管时期；42005年《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（“75号文”）出台，境外红筹上市需要外汇登记三、一般红筹上市项目（四）现行法规1红筹指引和75号文仍然有效2关于外国投资者并购境内企业的规定（10号令）√10号令里，究竟哪一章放开了境外上市，究竟哪一条阻止了红筹上市？●第四章第三节详细规定了特殊目的公司上市，无需在使用现金作为对价收购。但该节从未被实际实施。●真正阻止红筹上市的是第11条。三、一般红筹上市项目310号令的例外：外商投资准入管理指引手册（2008年12月）“已设立的外商投资企业中方向外方转让股权，不参照并购规定。不论中外方之间是否存在关联关系，也不论外方是原有股东还是新进投资者。并购的标的公司只包括内资企业。但股份公司中方转让股权的，必须以持有该部分股权1年以上。”√对于“已设立”的理解（五）律师的工作●完成境内重组●向境外交易所出具法律意见书特殊的红筹上市项目--VIE[四]四、特殊的红筹上市项目--VIE（一）VIE结构概览VIE：VariableInterestEntities或者“协议控制”海外持股平台(BVI.Cayman)拟上市公司实体公司WOFEOVERSEASPRC中国股东③①②四、特殊的红筹上市项目--VIE图中：协议1 委托管理、租赁等，将实体公司大多数的收入转移至WOFE；协议2 投票权委托，将中国股东对实体公司的投票权委托至拟上市公司；协议3 借款、质押及股权预先转让，中国股东向WOFE借款，以其持有的实体公司股权为质押物，承诺在法律允许的时间，尽快将股权转让给WOFE四、特殊的红筹上市项目--VIE（二）VIE结构的来源及成因最初用于限制、禁止外商投资的行业上市（网络行业、ICP资格），在目前实体股权重组有困难的情况下，VIE结构反而不受限制（三）VIE结构的法律监管默许的状态和有趣的保留（四）