劳动法和社会保障法 第五章

劳动法和社会保障法主编林嘉第五章劳动合同法第一节

劳动合同法概述

第二节

劳动合同的订立

第三节劳动合同的履行和变更

第四节劳动合同的解除和终止

第五节劳务派遣和非全日制用工第一节

劳动合同法概述一、劳动合同的概念和性质二、劳动合同法的适用范围三、劳动合同的分类（二）劳动合同的性质劳动合同的性质，即劳动合同的法律属性，与其所调整的劳动关系的法律本质有着密切的联系。

二、劳动合同法的适用范围（一）我国劳动合同法适用范围的发展劳动合同法的适用范围，即劳动合同法的效力范围。广义上包括劳动合同法在时间、空间、对人、对事四个方面的效力范围，狭义上仅指劳动合同法对人的效力范围。《劳动合同法》扩大了劳动合同法的适用范围。（二）我国劳动合同法的适用范围第一，时间适用范围即时间上的效力第二，空间适用范围又称地域适用范围第三，对事的适用范围第四，对人的效力范围

引例无固定期合同被解除案第二节

劳动合同的订立一、劳动合同的订立原则二、劳动合同的形式三、劳动合同的内容四、劳动合同的效力

一、劳动合同的订立原则1、合法原则2、公平原则3、平等自愿原则4、协商一致原则5、诚实信用原则（二）用工、建立劳动关系与订立书面劳动合同的关系一是在用工的同时订立书面劳动合同，即“同时签用”。二是在用工后订立，即“先用后签”。三是在用工前订立书面劳动合同，即“先签后用”。

（三）未订立书面劳动合同的法律后果《劳动合同法》要求用人单位必须在用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同，否则将承担经济上的严重不利后果——双倍工资，以此来解决劳动合同签订率偏低的问题。《劳动合同法》在确立书面劳动合同是劳动合同的唯一合法形式的同时，也规定了一个月的宽限期，用人单位在自用工之日起一个月内签订书面劳动合同均为合法，不用承担法律责任，自用工之日起超过一个月起才开始承担双倍工资的不利后果。

三、劳动合同的内容（一）劳动合同的必备条款（二）劳动合同的约定条款（三）限制和禁止约定的劳动合同条款

引例公司高管学历造假案第三节劳动合同的履行和变更一、劳动合同的履行

二、劳动合同的变更

一、劳动合同的履行（一）劳动合同履行的原则（二）劳动合同履行中劳动者权利的保护（三）特殊情形下劳动合同的履行第四节劳动合同的解除和终止一、劳动合同的解除和终止概述二、劳动者解除劳动合同的情形三、用人单位解除劳动合同的情形

四、经济补偿金和赔偿金

五、解除或终止劳动合同的附随义务

一、劳动合同的解除和终止概述（一）劳动合同的解除概述劳动合同的解除，是指在劳动合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使劳动合同向将来消灭的行为。按照解除劳动合同的方式不同，劳动合同的解除可分为单方解除和协议解除。按照解除劳动合同的依据不同，劳动合同的解除又可分为法定解除和约定解除。（二）劳动合同的终止概述劳动合同的终止，是指劳动合同的法律效力依法被消灭，亦即劳动合同所确立的劳动关系由于一定法律事实的出现而终结，劳动者与用人单位之间原有的权利和义务不复存在。

二、劳动者解除劳动合同的情形（一）当事人双方协商一致解除（二）劳动者单方解除劳动合同1、提前30日书面通知解除和试用期内提前3日通知解除2、随时解除劳动合同3、立即解除劳动合同 三、用人单位解除劳动合同的情形（一）双方协商一致解除（二）用人单位单方解除劳动合同1、因劳动者过错，用人单位单方解除劳动合同2、劳动者无过失，用人单位解除劳动合同3、经济性裁员

［理论探讨］经济补偿金的性质（1）劳动贡献补偿说。（2）法定违约金说。（3）社会保障说或社会保障金说。上述三种学说均有一定道理，但又都有一些不足。经济补偿金是劳动法上一项极有特色的制度，充分体现了劳动法对劳动者倾斜保护的原则和目的。经济补偿金应被视为是劳动法上特有的和独立的解约经济补偿形式，是对因用人单位解除合同而遭受损失的劳动者进行的补偿，是用人单位的一种特定补偿义务，其适用范围和补偿标准由各国根据对劳动者倾斜保护的程度而定。（二）赔偿金解除或终止劳动合同的赔偿金，是对用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同而给劳动者造成经济损失的惩罚性的补偿措施。

五、解除或终止劳动合同的附随义务1、用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。2、劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。3、用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存2年备查。第五节

劳务派遣和非全日制用工一、劳务派遣

二、非全日制用工 一、劳务派遣（一）劳务派遣的概念和特征概念：劳动派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者建立劳动关系，并将劳动者派遣到用工单位，被派遣劳动者在用工单位的指挥、监督下从事劳动的新型用工形式。特征：1、劳动者的雇佣和使用相分离。2、劳务派遣中具有三个主体。3、劳务派遣关系中存在一组合同。（二）对劳务派遣单位（用人单位）的规制1、劳务派遣单位的设立要求2、劳务派遣单位的用人单位地位3、劳务派遣协议4、劳务派遣单位对被派遣劳动者的义务5、跨地区派遣劳动者的特殊规定6、以非全日制用工形式招用被派遣劳动者的禁止（三）对用工单位的规制《劳动合同法》第62条（四）被派遣劳动者的权利义务1、被派遣劳动者同工同酬的权利2、被派遣劳动者参加或者组织工会的权利（五）劳动合同的解除《劳动合同法》第65条（六）其他1、劳务派遣适用范围的限制2、自设劳务派遣单位的禁止

二、非全日制用工（一）非全日制用工的界定非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。（二）非全日制劳动