知识产权法3课件

第四编商标法第十七章商标与商标权第一节商标概述一、商标的概念及特征1、商标的概念：

商标，俗称“牌子”，是指生产经营者在其商品或服务上使用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著特征、便于识别商品或服务来源的标记。

2、商标的特征（1）商标是使用在商品或服务项目上的标记。（2）商标是同一种或类似商品、服务项目的区别标记。（3）商标的构成要素可以是文字、图形、字母、数字、三维标记和颜色组合等可视性标记。（4）商标还是一种较简洁的图案，易于认读，易于识记，过于复杂的图案不宜用作商标。二、商标与其他标记的联系、区别（一）商标与商品名称商品名称是指用以区别其他商品而使用在本商品上的称谓，可分为商品的通用名称和特定名称。商品通用名称是对同一类商品的一般称呼。商品特定名称是指在商品通用名称前冠以该商品的产地、性能和特点。商品的特定名称符合商标注册条件的，则可以作为商标申请注册成为注册商标，受商标法保护。商标与商品名称，既有联系又有区别1、商标与商品名称往往密不可分。商标是使用在商品上的标记，当我们提到某一品牌时，必定要有指向对象，在其后说明使用该商标的商品。2、商标与商品名称又有区别。商标受商标法的调整，有关商标的注册、使用、转让、许可使用等均由商标法进行规制，注册商标权人对该商标享有专有使用权，依法受到保护。商品通用名称是公共资源，不专属于任何人，不受法律保护。3.商标的设计大多与所适用的商品或服务没有直接的联系,而设计装潢时大多会考虑所适用的商品的性能、原料等,消费者极易从装潢中知悉商品的内容；4.商品装潢设计人可以获得著作权法的保护,当商品装潢用于工农业生产中时,也可申请外观设计,从而获得专利法的保护,对于知名商品的装潢还可通过《反不正当竞争法》予以保护,《商标法》本身并不保护商品装潢；5.商标具有相当的稳定性,一般情况下商标使用人不会轻易更改商标，而商品装潢通常会随着市场的变化而变化。尽管商标和商品装潢有区别,但二者也有一定的联系,具体表现在：商标可以是商品装潢的一部分,商品装潢也可以分解成若干部分进行商标注册,从而使整个商品装潢受到商标法的保护,但应注意的是：此时商标法保护的并非商品装潢,而是构成商品装潢的各个商标。

（四）商标与商务标语商务标语是用于产品或者服务中的一个短句，常与商标配合使用。1．商务标语是为了推销商品或者宣传服务项目而使用的口号。2．商务标语一般不能为独家占有使用，而且还会时常调整改变。（五）商标与特殊标志三、商标的作用：1、识别功能2、标示来源3、保证品质4、广告宣传四、商标的分类（一）根据商标用途划分

根据商标用途划分，可将商标分为商品商标和服务商标。商品商标是用于生产销售的商品上的标记。商标大多属于商品商标的范围，按照《商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定》的规定，在45类商品和服务分类中，商品占34类，服务只有11类。

（二）根据商标结构划分根据商标结构划分，可分为文字商标、图形商标、数字商标、三维标志、颜色组合商标以及上述要素的组合商标等。1、文字商标文字商标是指仅用文字构成的商标，包括中国汉字和少数民族字、外国文字或以各种不同字组合的商标。文字商标目前在世界各国使用比较普遍。其特点是比较简明，便于称谓，便于传播，容易记忆。有的词表示一定的含义，可以使商品购买者产生亲近之感。如“雪花”牌商标，用在饮料商品上，会给人一种凉爽、清洁之感；“海鸥”、“梅鹿”等商标，在日用品和服装等商品上使用，会给人一种轻松、自如、欢畅之感。

2、图形商标图形商标是指用图形构成的商标，这种商标丰富多彩，千变万化，可采用各种动物、植物以及几何图形等图形构成。图形商标的特点是比较直观，艺术性强，并富有感染力。图形商标还有一大特点，就是不受语言的限制，不论哪国人讲何种语言，一般都可以看懂，有的一看即可呼出名称，有的即使不能直呼名称，也可以给人留下较深的印象。例一：三九企业集团以“999”作为商标，是因为“9”是数字中最大的数，也象征着至尊至上，“999”(三九)则更是“加倍”或“增加”之义，以“999”作为品牌可谓匠心独具。不仅它易读易记，而且有“长寿”之意，也内涵“天、地人长久”之意，这一品牌与保障人们健康长寿的药品(三九集团的主产品）结合有相得益彰之佳效。作为全国驰名商标，“999”品牌以其丰富的内涵，给消费者留下了深刻的印象。4、颜色组合商标颜色组合商标是指通过特定的意图或顺序将两种或两种以上的色彩组合而成的商标。目前保护单色商标的国家和地区为数不多，例如美国、德国、意大利、韩国等，大多数国家并不保护“纯色商标”，因为单纯的颜色本身不易产生显著性，但颜色的合理选择和适当组合是能产生一定的显著性的。因此，TRIPS协议以及有关商标的国际公约、条约基本都承认颜色组合具备显著性的可以作为商标注册，我国现行《商标法》已将颜色组合商标纳入保护范围。如台湾地区的金顶电池,上面是铜色,下面是黑色,就是颜色组合商标的例子。

5、三维商标三维商标即立体商标，是具有长、宽、高三种度量的立体物标志。到目前为止，大多数国家给予三维商标以法律保护，我国新修订的《商标法》也将其列入保护范围。这将使得我国的商标保护制度更加完善。这种商标可用于商品的外形和包装上，最常见的是用于饼干、巧克力、香皂的外形以及香水瓶、饮料瓶、酒瓶等商品的包装。例如，在欧盟有一家食品生产商就生产一种三角形、网状的饼干，这种饼干的形状就被欧盟内部市场协调局（相当于知识产权局）核准注册。

例一绍兴咸亨酒店那个穿着长衫、品着绍兴酒和茴香豆的潦倒文人孔乙己造型，已申请注册成为中国首批立体商标。可口可乐独特的流线型瓶身、“麦当劳”的金色拱门标志、派克金笔的专用笔托造型等等，与孔乙已一起成为首批在中国注册的立体商标6、组合商标组合商标是以文字、图形、数字、三维标志、颜色组合等结合起来的商标，它可以是全部上述要素的组合，也可以是其中某两个或某几个要素的组合。组合商标综合了不同要素的不同特点，具有图文并茂、形象生动、引人注意、易于识别，便于呼叫名称等特点，所以得到了普遍而广泛的使用。

例一：如带马的商标图形加上文字后，有的叫“军马”，有的叫“飞马”，也有的叫“奔马”等，即便于识别与称谓，同时又使其内容更加深化，也就更具有感染力。例二该图形由“羚羊的图形（内部反白部分）和锐”字汉语拼音的第一个字母R组合的变形，羚羊是一种富有灵性、矫健勇猛、善于奔跑的动物，整个图形意寓团结向上、积极开拓、锐意进取。例三例四（三）按商标使用者的不同按商标使用者的不同，可以分为制造商标与销售商标：1、制造商标，也称生产商标，是商品制造者所使用的商标。2、销售商标，又叫商业商标，是商品经营者使用的商标。（四）按商标的用途不同按商标的用途不同，可以分为集体商标、证明商标、联合商标与防御商标：1、证明商标证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。证明商标的主要作用是证明商品或服务的原产地、原料、精确度、制造方法、质量或其他特定品质，其内容为一般商标所不允许。

证明商标可分为两大类：一类是特定品质证明商标，如纯羊毛标志就是国际驰名的证明商标，它用于高级纯棉产品上，其他诸如“绿色食品”标志、“安全认证”标志等，均属于这类证明商标。

另一类是地理标志，地理标志又称原产地名称，是特定地方的地理名称或标记，它标示着商品来源于某地区以及该商品的特定质量、信誉或者其他特征，地理标志主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定。我国新修改的《商标法》增加了对地理标志的保护规定，目前我国已将库尔勒香梨、兰州百合、原阳大米、水井坊、龙井茶等作为地理标志加以保护。

2、集体商标集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。集体商标是由某企业、商业协会集体申请注册的商标，该商标为集体组织所有，凡该集体组织成员均可使用该注册商标。集体商标不是为了区别商品的来源，而是为了向用户表明使用该商品的企业所生产的商品具有共同的特点，是为了表明商品的质量，创立集体信誉。3、防御商标和联合商标防御商标和联合商标主要是防护驰名商标不受直接或影射的侵害。防御商标是将同一商标注册于不同的商品或服务上，构成一个防御体系，以防止他人在不同商品或服务上使用该商标可能给消费者造成的混淆。其中，最先注册使用的商标为正商标，在类似商品或其它商品上使用的商标为防御商标，如可口可乐在34类商品上注册了防御商标，但主要用在饮料产品上。

联合商标是指将与已注册商标相近似的商标在相同或类似商品或服务上加以注册，以防止“影射侵权”行为。其中，若干近似的商标为联合商标，最先注册使用的商标为正商标。

联合商标有的是文字近似：杭州娃哈哈儿童营养食品公司就向商标局申请注册众多的近似商标，如哈哈娃、娃娃哈、哈娃哈、娃娃娃、哈哈哈等。

有的是图形近似：

（五）注册商标与未注册商标按商标是否被商标主管部门核准注册，可分为注册商标与未注册商标：1、注册商标是指经国家商标局核准注册的商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标，商标注册人享有专有使用权，受法律保护。2、未注册商标是指未经国家商标局核准注册的商标，不受商标法保护。随着科学技术的发展以及商品和服务品种的增多，商标的种类也越来越丰富，在一些国家“音响商标”、“气味商标”、“电子数据传输商标”等已陆续进入商标的范围。

第二节商标制度的产生与发展一、西方资本主义商标制度的沿革

法国于1803年颁布了《关于工厂、制造场和作坊的法律》,首次将假冒他人商标按私自伪造文件罪论处；1857年又颁布了《关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律》。此法律被称为是世界上最早的一部商标法。德国于1874年颁布了《商标保护法》,经多次修改才逐步完善；美国于1870年制定了商标条例,后经多次修改、调整、充实,于1946年制定了《兰哈姆法》。英国于1905年制定了商标法,其时间虽晚些,但内容较为完善,对后来许多国家的商标立法影响较大。商标法律制度发展至今已经形成了一系列为世界大多数国家共同遵循的原则。1883年，法国、德国、比利时等10国发起缔结了《巴黎公约》，为经营者的商标获得国际保护提供了法律途径。《保护工业产权巴黎公约》和世贸组织有关知识产权的协议全面反映了这些基本原则。商标法律事务的逐步国际化和现代化,已经使之成为超越国界的国际事务。《商标注册马德里协定》、《商标注册条约》、《商标注册用商品和服务国际分类》等解决了商标的国际注册问题。商标权人在取得国际注册以后即可得到各缔约国的承认和保护,如同该商标直接在这些缔约国内获准注册一样。二、中国商标制度发展沿革中国第一部商标法是1904年清政府颁布的《注册商标试办章程》，这个章程是由中国总税务司的赫德（英国人）起草的，由外国人控制下的海关来执行，具有典型的半封建半殖民地性质。新中国成立后，废除了国民党政府的商标法令，政务院于1950年颁布了《商标注册暂行条例》及《商标暂行条例施行细则》，实行全国商标统一注册制度。这是新中国第一部商标管理法规。

1963年，国务院颁布了《商标管理条例》及《商标管理条例施行细则》。这一时期，采取了商标全面注册原则，规定所有企业使用的商标都必须注册。1982年8月23日五届人大常委会通过《中华人民共和国商标法》。该法自1983年3月1日起施行。它是新中国制定的第一部保护知识产权的法律。同年3月10日，国务院又发布了《中华人民共和国商标法实施细则》。这是新中国的第一部商标法。商标法实施以后，我国于1985年参加了《巴黎公约》，1989年参加了《商标国际注册马德里协定》，1988年开始采用《商标注册用商品和服务项目分类表尼斯协定》。1990年发布了《商标印制管理办法》1993年2月22日，全国人大常委会第三十次会议通过了《关于修订〈中华人民共和国商标法〉的决定》，对商标法进行了第一次修改，同时通过了《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》。1993年7月15日国务院批准第二次修订《商标法实施细则》。这次修改的主要内容：1、将商标的保护范围扩大到服务商标2、禁止将地名作为商标使用3、增加商标注册审查的补正程序4、扩大侵权行为界定范围，加大保护力度2001年10月27日，九届全国人大常委会第24次会议表决通过《关于修改商标法的决定》，自2001年12月1日起施行。第二次修改《商标法》修改的内容：1、增加商标法保护的对象和范围，明确规定注册保护集体商标，证明商标和地理标志。2、扩大商标构成要素范围，规定任何能够将自然人、法人或其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标记。3、消除国内外自然人不平等现象，规定自然人（包括中国公民与符合条件的外国人）也可以申请注册商标。4、明确驰名商标的特殊法律保护措施以及驰名商标的确认标准。5、完善了商标构成要素的消极条件，禁止以官方标记、检验印记作为商标使用、注册。6、增加规定商标注册申请中的优先权原则，包括《巴黎公约》要求的国际优先权，以及在中国政府主办或承认的国际展览会展出的商品上首次使用的优先权。7、强化诚实信用原则，禁止恶意抢先注册他人商标。8、规定行政裁决必须经过司法审查，赋予当事人司法复审权。9、明确销售侵权责任，规定销售侵犯注册商标专用权商品的，无论是明知或不知情，均为侵权。

10、确认“反向假冒”为侵权行为，规定“未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的”侵犯商标权。

11、加强行政执法，合理调整行政、司法关系。12、明确侵权赔偿额的计算方法，并规定了法定赔偿数额为50万元以下。13、增加规定诉前临时措施。人民法院可以在正式诉讼前，根据权利人的请求，颁布临时禁令并实施财产保全和证据保全。14、建立健全商标管理部门内部监督机制，建设廉洁、勤政、务实、高效的商标工作队伍。为了配合新的商标法施行，最高人民法院于2002年1月9日和10月12日也先后发布了《关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》、《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》和《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》，三个解释分别于2002年1月21日、22日和10月16日生效；国务院于2002年8月3日发布了《中华人民共和国商标法实施条例》，条例于9月15日生效；国家工商行政管理总局于2002年9月17日发布了《商标评审规则》，规则于10月17日生效；又于2003年4月17日颁布了《驰名商标认定和保护规定》，规定于2003年6月1日生效。2003年12月2日，国务院对《知识产权海关保护条例》作出修改，2004年4月6日《对外贸易法》也进行了修改。

第三节商标权的概念与内容一、商标权的概念商标权是商标所有人依法对其使用的商标所享有的权利，商标权是商标法的核心。注册商标与未注册商标有着明显的区别：1、注册商标权人对其注册商标享有专有使用权，可以排除他人在同一种或类似商品、服务上使用与其注册商标相同或近似的商标，未注册商标不具有这种专有使用权，但并非任何人都可以自由使用他人的未注册商标。2、注册商标权人可以排除他人在同一种或类似商品、服务上注册与其注册商标相同或近似的商标。未注册商标使用人自己不申请注册商标，他人就有可能抢先申请注册，导致商标专用权落入他人之手。3、注册商标受到不法侵害，被他人假冒使用，商标权人可以依法要求侵权行为人承担侵权责任，赔偿损失；然而，未注册商标使用人则不能依据商标法获得这样的损害赔偿。二、商标权的内容（一）专有使用权专有使用权是指商标权人在核定使用的商品上专有使用核准的注册商标的权利。（二）禁止权商标所有人在享有专有使用其注册商标权利的同时，还享有禁止他人使用其注册商标的权利。在排他、独占性地使用上，商标权与所有权的性质是一致的。（三）转让商标的权利商标作为一种无体财产是可以转让的，转让商标是商标所有权人对自己财产的处分，商标所有人转让商标的权利是商标权的重要内容之一。（四）许可他人使用商标的权利作为一种知识财产，商标所有人不仅可以依据法律所授予的权利自己专有使用，也可以授权他人使用。

第四节商标权的取得一、原始取得原始取得亦称直接取得，是指商标是由商标权取得人创设的，其取得之商标权是最初直接取得的，而不是基于他人已存在之权利。1、注册原则它是指商标权须由自然人、法人或者其他组织向国家商标行政主管机关提出商标注册申请并经核准注册而取得。2、使用原则它是指按商标使用与否及使用的先后来确定商标权归属的原则。3、混合原则它是上述两种原则的折衷适用，即不注册使用与注册使用并行，并且两者都受到法律的保护。二、传来取得传来取得亦称继受取得，是指商标权人取得之商标权是基于他人已存在之权利而产生的，而非最初直接取得的。这种取得也称为商标权的相对发生。继受取得一般有两种方式：1、转让。受让人通过与出让人签订商标转让合同而取得商标权2、继承。被继承人死亡之后，其商标权依商标法、继承法的有关规定由其合法继承人继承根据我国《商标法》的规定，在我国取得商标专用权，有以下两种情况：其一，经申请商标注册并获准注册而获得商标专用权，即原始取得。其二，通过订立合同（商标转让合同、商标赠与合同），依法受让注册商标而获得商标专用权，即继受取得。由此，在我国商标专用权取得的核心在于商标的注册，商标专用权取得所应遵循的原则和程序实际上就是商标注册的原则和程序。二、商标权的终止商标权的终止，是指由于法定事由的发生，注册商标所有人丧失其商标权，法律不再对该注册商标给予保护。凡有下列情形之一者，商标主管机关可将某注册商标从《商标注册簿》中注销1、自动申请注销2、过期注销3、无人继承注销三、商标权的撤销（一）违法撤销1、自行改变注册商标的文字、图形或者其组合的。2、自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的。3、自行转让注册商标的。4、连续3年停止使用的。5、使用注册商标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的。（二）不当注册撤销

第十八章商标注册第一节商标注册的概念和原则一、商标注册的概念商标注册是商标所有人为了取得商标专用权，将其使用的商标，依照法律规定的注册条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，商标局经过审核，准予注册的法律制度。二、商标注册的原则商标注册的原则是商标使用人进行商标注册时所依据的法规或标准。我国的商标注册原则是按照自愿注册与强制注册相结合的原则进行的。

自愿注册原则，是指商标使用人是否就其商标申请注册，完全基于其意愿，法律并不强制使用注册商标。商标使用人可以使用注册商标，也可以使用未注册商标。只有注册商标才能取得商标专用权，未注册商标不受商标法保护。要取得商标专用权的，应当向商标局申请注册。第二节商标注册的条件一、商标注册申请人（一）一般规定1、国内的商标注册申请人必须是依法成立并能够独立承担民事责任的企业、个体工商户和具有法人资格的事业单位，公民个人、不具备法人资格的事业单位、其他组织不能成为商标注册申请人。2、外国人和外国企业只要符合条件便可以在我国申请注册商标，成为商标权人，由此形成了对外国人的超国民待遇，商标权作为知识产权的一种，应当与著作权、专利权一样，允许自然人拥有。特别是商标权作为财产权利，对于个体工商户、个人独资企业等主体来讲，其注册商标权在日后的财产继承上也会涉及到由自然人继承的问题，同时，随着我国经济的不断开放和发展，自然人从事经营将会增多，也有申请注册商标的必要。3、新《商标法》将商标注册申请人扩大到自然人，规定“自然人、法人或其他组织对其生产、制造、加工、拣选或经销的商品或者提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。”（二）共同商标注册申请人共同商标注册申请是指两个以上的自然人、法人或其他组织，共同向商标局申请注册同一商标。允许两个以上主体共同申请同一注册商标是新商标法增加的规定。一个企业法人分立为两个企业法人，分立后的法人都要求使用同一商标。改革开放初期，我国有外贸进出口权的公司很少，许多公司只能通过有进出口权的公司共用一个商标出口，现在许多公司自己有了外贸进出口权，仍然希望使用原来的商标，因而提出共同享有同一商标的要求。某些母公司与子公司之间、父与子之间开办的公司或企业要求使用同一商标。（三）外国商标注册申请人1、外国商标注册申请人是指商标注册申请人是外国人或外国企业，通常情况下，凡是向我国商标局申请商标注册并获核准注册的商标都是中国注册商标，受我国商标法的保护，但是，在商标注册申请过程中对外国人或外国企业的主体资格有一定的要求。2、按照申请人所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约或者按对等原则办理。3、外国商标注册申请人必须委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理商标注册事宜。（四）商标代理1、根据我国商标法和国务院有关行政法规的规定，申请商标注册、转让注册、续展注册、变更注册人名义或者地址、补发《商标注册证》等有关事项，本国申请人可以委托他人代理，也可以直接办理，外国申请人应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。2、商标代理是民事委托代理的一种，商标代理人在代理权限内以被代理人的名义申请商标注册和办理其他商标事宜，所产生的法律后果直接归属于被代理人。二、商标注册的必备条件（一）可视性可视性是指商标所应具备的能为消费者视觉观察的属性。商标的功能在于区别不同主体提供的同种商品或服务。因此，可视性是其首先需要具备的条件。（二）商标的显著性注册商标的积极条件是指获准注册的商标应具备的条件。要求商标应当具备法定的构成要素和能够区别其他经营者同类商品或服务的显著特征。结合商标实践，理论界对商标的显著性有以下分类：1.先天的显著性先天的显著性，又称为固有的显著性。是指商标因其设计本身的独创性而与他人的商标完全不同，因其显著性产生自设计环节而得名。商标实务中，典型的例证有美国可口可乐公司在可口可乐饮品上使用的“COCACOLA”商标。例1：可口可乐（COCACOLA）从COCK、COLD变异形成，注重发音响亮，易读、易记。具有独创性，是独一无二、前所未有的商标。2.使用产生的显著性顾名思义，此种显著性产生自商标使用环节，指的是商标设计并无独创性，但由于长期使用，消费者已认同其与所使用商品良好质量之间的联系的情况。商标实务中，因使用而赋予商标显著性的例证很多，如上海英雄股份有限公司使用在自来水笔整笔及配件上的“英雄”（HERO)商标。例3：英雄（HERO)商标产生于20世纪30年代，具有“全国奋起齐抗日，人人争当民族英雄”的象征意义。长期以来，英雄笔质量过硬，取得了公众对“英雄”商标的认可。（三）排除性要件1.不得与他人已经取得的在先权利相冲突。在先权利主要指在商标申请注册之前业已存在的著作权、地理标志权、姓名权、肖像权、已受保护的厂商名称等权利。（“武松打虎”案）2.不得申请注册的特定形状以三维标志申请注册商标的，不得使用以下特定形状：(1)以商品自身的性质产生的形状；(2)为获得技术效果而需要的商品形状；(3)使商品具有实质性价值的形状。3.不得使用的标志《商标法》中对申请注册的商标不得使用的标志有明文规定，可概括为三大类。(1)混同类。具体包括五种情况：A.同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在的特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；B.同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗、相同或者近似的，但该国政府同意的除外；C.同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；D.与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；E.同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的。例子：左图为北京波瑞包装有限公司申请注册的使用在包装品上的商标图样。其与美国国徽除边框和标示文字不同外造型基本一致。(2)违法类。具体包括三种情况：

A.带有民族歧视性的；

B.夸大宣传并带有欺骗性的；C.有害于社会主义道德风尚或者由其他不良影响的。(3)缺乏显著性类。具体包括三种情况A.仅有本商品通用名称、图形、型号的；B.仅直接标示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；C.其他缺乏显著性的。注：此类只是注册的禁止，而非使用的禁止，故而在未注册商标中使用的，不属于法律禁止之列。此外，我国县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标，除非该地名具有其他含义或者以前已经取得注册。商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于标志所标示的地区，误导公众的，不予注册。4.不得混同于他人已注册商标商标混同是指商标相互之间相同或近似。商标不能与他人的注册商标混同，这也是商标得到法律保护的条件之一，否则商标不能获准注册。应当注意，判断商标混同应以两个以上的商标使用的商品属同一类别或类似商品为前提。否则，将不存在混同的可能性（驰名商标的保护除外）。案例讨论：画家刘某创作的“呼噜熊”卡通故事深受读者喜爱，南方食品厂在申请商标注册时，未经刘某许可即将“呼噜熊”的图案注册为商标，并在电视上作了大量广告。后刘某状告南方食品厂侵权，而南方食品厂认为自己是使用“呼噜熊”这一商标，并非使用其作品。

问：南方食品厂是否有权将“呼噜熊”这一图案作为注册商标使用？为什么？

第三节商标注册程序一、商标注册申请是商品的生产经营者及服务的提供者依照商标法及其实施细则的规定，按照自愿注册原则向商标局提出商标注册申请书及相关文件，缴纳规费的程序。办理商标注册申请是获准商标注册，取得商标权的前提和必经程序。二、商标注册申请的原则1、一商标一申请原则一件商标一份申请，即一份商标注册申请只能针对一个商标，而不能针对几个商标。商标作为区别同类商品的一个标记，与具体的商品是紧密相联的。如果一个申请人希望将同一个商标使用在不同种类的商品上，则应当按商品分类表提出注册申请。2、先申请原则先申请原则，是指两个或两个以上的申请人，在同一种商品或类似商品上分别就相同或近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标。先申请原则中的“申请在先”是以申请日为标准，即申请日在前的便是申请在先，申请日在后的便是申请在后。3、同日申请先使用原则两个或两个以上的申请人，在同一种或类似商品上以相同或近似的商标申请注册，又是同一天申请的，商标局初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请。商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或容器以及商品交易书上、或者将商标用于广告宣传、展览以及其他的商业活动。4、优先权原则优先权原则是《巴黎公约》确立的一项对工业产权国际保护的重要原则，它主要体现在工业产权保护的申请程序上。（1）国际优先权：是指商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签定的协议或共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权原则，以其第一次提出注册申请的日期为中国商标注册申请日。享有国际优先权的条件：（1）该商标在国外提出过申请，又就相同主题在中国提出商标注册申请的。（2）该外国与中国都承认优先权原则。（3）时间是自第一次提出商标注册之日起6个月内。（2）展览优先权：是指商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内提出商标注册申请的，该商标的注册申请人可以享有优先权。享有展览优先权的条件：（1）商标在展览会展出的商品上首次使用。（2）展览会必须是中国政府主办或承认的国际展览会。（3）时间为商品展出之日起6个月内。三、商标注册的申请（一）商标注册申请前的查询（二）商标注册的分类申请（三）商标注册申请的具体要求按照《商标法》第3条的规定，商标分为商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。不同的商标，在申请注册时，在具体要求上也有一定的差别。

1.商品商标、服务商标的注册申请。(1)应当按照公布的商品和服务分类表按类申请。(2)每一件商标注册申请应当向商标局提交《商标注册申请书》、商标图样及相关文字说明。(3)商标注册申请人应当提交打字或者印刷的商标注册申请等有关文件、身份证件复印件及其他证明文件。

2.集体商标、证明商标的注册申请。(1)应当向商标局提交《商标注册申请书》及商标图样。(2)向商标主管机关交送主体资格证明及其他证明文件。(3)向商标主管机关交送商标的使用管理规则。

（四）商标注册申请日期的确定商标注册的申请日期，以商标主管机关收到商标注册申请文件的日期为准。商标主管机关在收到商标注册申请文件时，对于申请手续齐备并按照规定填写申请文件的申请予以受理并书面通知申请人。手续不齐备或未按规定填写申请书件的不予受理，书面通知申请人并说明理由。

申请手续基本齐备或者申请书件基本符合规定，但是需要补正的，通知申请人予以补正，限其自收到通知之日起３０日内，按照指定内容予以补正并交回商标局。在规定期限内补正并交回商标局的，保留申请日期；期满未补正的，视为放弃申请，商标局应当书面通知申请人。申请日期不予保留。

两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似商品上，分别以相同或者近似的商标在同一天申请注册的，各申请人应当自收到商标局通知之日起30日内提交其申请注册前在先使用该商标的证据。同日使用或者均未使用的，各申请人可以自收到商标局通知之日起30日内自行协商，并将书面协议报送商标局；不愿协商或者协商不成的，商标局通知各申请人以抽签的方式确定一个申请人，驳回其他人的注册申请。商标局已经通知但申请人未参加抽签的，视为放弃申请，商标局应当书面通知未参加抽签的申请人。

（五）注册商标的变更申请商标一经注册，所有注册事项都不得自行随意变更。如需变更，须提出相应申请。注册商标需要在同一类的其他商品上使用的或者删减指定的商品的、需要改变其标志的、需要变更注册人的名义、地址、代理人或者其他注册事项的，都应当提出申请，向商标局办理变更手续。商标局核准后，发给商标注册人相应证明，并予以公告；不予核准的，应当书面通知申请人并说明理由。另外，变更商标注册人名义的，还应当提交有关登记机关出具的变更证明文件。未提交变更证明文件的，可以自提出申请之日起３０日内补交；期满不提交的，视为放弃变更申请，商标局应当书面通知申请人。（六）申请中优先权的主张商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。但同时应提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的商标注册申请文件的副本，该副本应当经受理该申请的商标主管机关证明，并注明申请日期和申请号；未提出书面声明或者逾期未提交商标注册申请文件的副本的，视为未要求优先权。

商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人也可以享有优先权。但同时应提出书面声明，并且在三个月内提交展出其商品的展览会名称、在展出商品上使用该商标的证据、展出日期等证明文件，该证明文件应当经国务院工商行政管理部门规定的机构认证；展出其商品的国际展览会是在中国境内举办的除外；未提出书面声明或者逾期未提交证明文件的，视为未要求优先权。

四、商标注册的审查和核准（一）商标注册的形式审查和实质审查1.形式审查(1)审查商标申请人的申请资格和商标申请的程序。(2)审查商标的申请日期，编写申请号。(3)审查是否一份申请书只申报了一件商标。(4)审查商标申请有关文件，商标图样是否送齐和申请注册费用是否缴纳。

通过审查，如果手续不齐备或者未按照规定填写申请书件的，予以退回，申请日不予保留。申请手续基本齐备或者申请书件基本符合规定，但是需要补正的，商标局通知申请人予以补正，限期在收到通知之日起30日内，按指定内容补正并交回商标局。限期补正并交回商标局的，保留申请日期；未作补正或者超过期限补正的，予以退回，申请日期不予保留。申请手续齐备并按照规定填写申请书的，编写申请号，发给《受理通知书》。

2.实质审查(1)商标是否具备法定的构成要素；(2)商标是否具有显著特征；(3)商标是否违背《商标法》规定的禁用条款；(4)商标是否与他人在同一种商品或类似商品上注册的商标，申请在先的商标，撤销、失效不满一年的注册商标混同；(5)商标是否损害他人现有的在先权利，或属以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标的情况；

申请注册的商标，凡具备的法定的构成要素，具有显著的特征，不违背禁用条款，不与他人的注册商标混同，没有侵害他人现有的在先权利，同使用的商品结合起来效果好，即应初步审定，予以公告。否则驳回其申请，不予公告。五、商标注册申请的初步审定及公告商标局对申请注册的商标进行审查以后，认为符合商标法的各项规定，作出可以初步核准的审定，在《商标公告》上予以公告。公告的目的在于征询公众意见，协助商标局进行审查《商标公告》是商标局编印、定期出版的刊物，用以公告有关商标注册事项和其他需要公之于众的文件

初步审定公告的商标,从公告之日起经过三个月，无异议的，由商标局核准注册,发给商标注册证,并予公告。核准注册标志着商标注册申请人取得商标专用权，商标一经注册，即为注册商标，受国家法律的保护。六、核准注册初步审定并公告的商标，公告期满无异议或异议不成立的，由商标局核准注册，将核准的商标和核定使用的商品在《商标注册簿》上登记、编号。核准注册日是商标注册申请人取得商标专用权的时间，商标注册人自核准注册之日起成为商标权人。案例：甲公司于1998年9月开始在其生产的围巾商品上使用“菊花”商标，2002年6月5日向国家商标局寄出商标注册申请，商标局于6月10日收到该申请。乙公司于1998年12月开始在其生产的围巾上使用“菊花”商标，于2002年6月3日向商标局寄出商标注册申请，商标局于6月10日收到该申请。请问：商标局应当对谁的申请予以初步审定？案例：甲电机厂生产的取暖器，使用“太阳”牌商标，由于产品质量较好，销路很畅，商标没有注册。1997年8月该地另一电机厂（简称乙电机厂）成立，主要生产取暖器，也拟使用“太阳”牌商标，并于1997年10月20日向商标局递交了商标注册申请书。甲电机厂得知这一消息后，便匆忙办理商标注册的申请手续，与同年11月8日也向商标局递交了商标注册申请书。

问：1、商标局应如何处理？为什么?

2、若甲电机厂与乙电机厂同日申请，商标局应如何处理？为什么?

第十九章商标注册无效的补正与注册商标争议的裁定第一节商标注册无效的补正一、商标注册无效的补正含义商标注册无效的补正，是指商标不具备注册条件但取得注册时，商标局可以依职权撤销该注册商标，或由商标评审委员会根据第三人的请求撤销该注册商标的制度。1993年商标法第一次修改时增加了注册不当商标的补正程序。2001年商标法第二次修改时进一步完善了这一制度。二、商标注册无效的事由

根据《商标法》第41条第1款、第2款的规定，撤销注册不当商标的原因有两个方面：一是构成商标的要素违反了《商标法》第10条的禁用性条款，或注册商标违反了《商标法》第11条的禁止注册条款；或违反三维标志注册商标的特别规定。二是以欺骗或其他不正当手段取得商标注册。根据《商标法》第13条、第15条、第16条、第31条的规定，这种情形主要有以下几种表现方式：(1)虚构、隐瞒事实真相或者伪造申请文件及其他相关文件进行注册。(2)违反诚实信用原则，以复制、模仿、翻译等方式，将他人已为公众熟知的商标进行注册。包括在相同或类似商品上以复制、模仿、翻译等方式，将他人未在中国注册的驰名商标进行注册；在不相同或不相类似的商品上以复制、模仿、翻译等方式将他人已在中国注册的驰名商标进行注册。(3)未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册。(4)侵犯他人的合法在先权利进行注册。这里的在先权利主要指的是注册商标以外的其他合法的在先民事权利。包括姓名权、肖像权、著作权、专利权、植物新品种权、地理原产地标志及其他工商业保护权。例如，未经授权许可，将他人享有著作权的美术作品或享有专利权的外观设计作为商标注册。(5)以其他不正当手段注册。比如，以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。三、注册不当商标撤销的补正程序对注册不当的商标，商标局可依职权撤销，第三人也可请求商标评审委员会撤销，但是经异议裁定或异议复审裁定的，不得再以同一事实和理由申请撤销。商标注册人对商标局依照商标法第41条第1款规定做出的撤销注册决定不服的，可以在收到决定通知之日起15天内，将《撤销注册不当商标复审申请书》1份送交商标评审委员会申请复审。商标评审委员会收到申请书后，经审查，符合受理条件的，予以受理；不符合受理条件的，不予受理，书面通知申请人并说明理由；需要补正的，通知申请人自收到通知之日起30日内补正。商标评审委员会受理商标评审申请后，应当及时将申请书副本送交对方当事人，限其自收到申请书副本之日起30日内答辩；期满未答辩的，不影响商标评审委员会的评审。商标评审委员会根据当事人的请求或者实际需要，可以决定对评审申请进行公开评审。商标评审委员会对不当注册商标的撤销申请依法做出裁定，书面通知有关当事人，并移交商标局办理有关事宜。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。依照商标法第41条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始不存在。

第二节注册商标争议的裁定一、注册商标争议的概念注册商标争议，亦称商标权争议，是指两个或两个以上的商标注册人之间就商标专用权发生的争执，而且是在先的商标注册人对在后的商标注册人的注册未满五年的商标发生的争执，争执的理由是他人在后注册的商标与自己在先注册的商标是在同一种或类似商品上使用的相同或近似的商标。我国《商标法》第41条第3款规定，对已注册的商标有争议的，可以自该商标核准注册之日起5年内，向商标评审委员会申请裁定。二、提起注册商标争议裁定申请的条件1.申请人必须是商标所有人且其商标注册的日期必须先于被争议商标的注册日期。2.注册商标争议申请必须在被争议商标核准注册之日起5年内提起。但对恶意注册的，驰名商标所有人不受此限。3.被争议商标必须与申请人的注册商标相同或近似，而且两者核定使用的商品(服务)相同或类似。4.申请人如果在在后注册商标被核准前已经提出异议并经裁定异议不成立的，不得再以相同的事实和理由再次提出申请。5.争议所依据的事实和理由，不属于前述商标注册不当的补正事由，也不得与核准注册前已经提出异议并经裁定的事实和理由相同三、注册商标争议程序的特点注册商标的争议程序与商标注册无效的补正程序以及商标异议程序相比，具有以下几个方面的特点：1、申请主体不同2、适用对象不同3、法定期限不同4、申请事由不同5、受理机关不同四、注册商标争议裁定的程序(一)注册商标的裁定程序商标注册人对他人已经注册的商标提出争议的，应当在他人商标刊登注册公告之日起5年内，将《商标争议裁定申请书》及其副本送商标评审委员会申请裁定。商标评审委员会收到注册商标争议裁定申请后，应首先进行形式审查，决定是否受理。审查内容主要包括以下几项：第一，申请条件是否具备；第二，申请书的格式、份数是否符合要求第三，是否交纳了评审费。

商标评审委员会经审查决定受理后，应当通知被争议商标的注册人，并随通知转去《商标争议裁定申请书》副本，限期答辩。被争议的商标注册人不按期提出答辩，评审照常进行。商标评审委员会对被争议注册商标与申请人的注册商标是否相同或近似进行实质审查，最终做出维持或撤销注册商标的裁定，并书面通知有关当事人。裁定撤销注册商标的，移交商标局办理。被撤销的注册商标的所有人应当在收到裁定通知书之日起15日内，将《商标注册证》交回商标局。撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。

(二)注册商标的诉讼程序根据我国2001年10月27日修订后的《商标法》的规定，商标注册人提出商标注册争议的，首先应向商标评审委员会申请裁定，如果在商标评审委员会作出裁定后，当事人对商标评审委员会的裁定不服的，还可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标争议裁定程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。这一规定是修改以前的《商标法》所不具备的内容。

第三节注册商标的期限、续展、转让和许可使用一、注册商标的期限与续展在我国,注册商标的有效期限为十年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽限期。宽限期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为十年。续展注册核准后，予以公告。续展注册商标有效期自该商标上一届有效期满次日起计算。

第三节注册商标的期限、续展、转让和许可使用一、注册商标的期限与续展在我国,注册商标的有效期限为十年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽限期。宽限期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为十年。续展注册核准后，予以公告。续展注册商标有效期自该商标上一届有效期满次日起计算。

二、注册商标的转让（一）注册商标的转让的概念注册商标的转让，是指商标注册人将其注册商标依照法定程序通过注册商标转让合同移转给他人的行为。转让关系中，原商标注册人为转让人，接受注册商标的一方为受让人。商标权作为一项财产权，其权利人可以依法进行转让，转让注册商标是商标所有人对其商标权最主要的一种处分方式，也是实现其经济利益的一种重要途径。（二）注册商标转让的原则1、连同转让原则是指商标注册人在转让其注册商标时必须连同使用该商标的企业的信誉，或者连同使用该注册商标的企业一并转让，而不能只转让其注册商标而不转让使用该商标的企业或企业的信誉。2、自由转让原则是指商标注册人既可连同其营业转让注册商标，也可将注册商标与营业分开转让。（三）注册商标的转让的条件1、转让方的转让必须是完全转让，必须订立书面协议。2、双方须共同向商标局提出申请。3、经公告，合同才正式生效。4、受让人应保证使用该注册商标的商品的质量。（四）注册商标转让的限制1、类似商品使用同一注册商标的不得分割转让2、已经许可他人使用的商标不得随意转让3、集体商标不得转让4、联合商标不得分开转让5、受让人在注册商标使用过程中，其商品不得粗制滥造，以次充好，损害消费者的利益。三、注册商标的使用许可（一）概述注册商标的使用许可，是指注册商标所有人通过订立使用许可合同，许可他人使用其注册商标的法律行为。首先，商标的许可使用有利于企业的自身发展，并满足市场的需求其次，商标的使用许可有利于国际经济技术合作。（二）使用许可形式注册商标使用许可的形式主要有三种：即独占许可、独家许可、普通许可.1、独占许可，是指许可人允许被许可人在规定的地区和指定的商品上独占地、排他地使用注册商标。2、独家许可，是指许可人在一定期限内允许一个被许可人在规定的地域和指定的商品或者服务项目上使用其注册商标的同时，不得再允许他人使用其注册商标，但许可人本人可以使用该注册商标。3、普通许可，是指许可人可以允许不同的人同时使用某一注册商标的使用许可。（三）使用许可合同注册商标所有人许可他人使用注册商标，应当按照商标法的规定，采用书面形式订立商标使用许可合同，在合同中明确双方当事人的权利和义务。1、合同双方当事人的自然情况，如名称、住所、法定代表人的姓名等。2、许可使用的商标的情况，如注册商标的名称、注册证号码、使用商品的种类和名称。3、被许可人生产的使用该注册商标的商品的质量标准及保证商品质量的措施。4、许可人监督被许可人生产的商品质量的措施。5、许可使用的方式，即明确独占许可、排他许可、普通许可6、许可使用注册商标的范围，即明确被许可人可以在什么地域范围内使用该注册商标以及其商品的销售范围7、合同的有效期限8、有偿许可使用的费用计算方法和付费方式9、合同变更和解除的条件10、违约的认定及违约责任11、争议的解决方式，如选择仲裁方式解决争议12、双方认为需要约定的其他事项

四、使用许可合同备案程序许可人和被许可人订立合同之日起3个月内，填写3份商标使用许可合同的备案表，并附有商标注册证复印件，除当事人双方保存两份正本外，由许可人将其中一份合同连同备案表报商标局备案，另外两份交当事人双方所在地工商行政管理机关存查。商标局对上报合同进行审查。符合规定的，予以备案，并刊登在《商标公告》上；对不符合规定的合同，退回许可人，由其重新修正后再重新报商标局备案。如果违反这个规定，由许可人或被许可人所在地工商行政管理机关责令其限期改正，拒不改正的，处以1万元以下的罚款，直至报请商标局撤销该注册商标。案例分析：1990年8月，甲厂在瓜子食品上注册了“佳梅”商标，该商标的瓜子在申请注册之前因其带有话梅口味，销路很好，不少厂家纷纷仿效。1991年2月，甲厂向法院起诉乙厂在其瓜子外包装上标明“好吃来佳梅瓜子”的字样，侵犯其注册商标专用权，乙厂辩称，目前市场上已有十几家生产的瓜子的厂家在外包装上标明“佳梅”瓜子，有的厂家在该商标获准注册之前就已使用，“佳梅”已成为直接表示其商品主要原料、功能特点的商品通用名称。

问：

（1）乙厂是否构成侵权？为什么？

（2）因市场环境变化，1993年8月，甲厂把“佳梅”商标私自转让给了丁厂，其转让行为效力如何，为什么？

第二十一章商标管理一、商标管理概述（一）商标管理的概念：商标的管理，包括商标的行政管理、商标的司法管理和商标的企业管理。1、商标的行政管理，是指商标主管机关依法对商标的注册、使用、转让等行为进行监督、检查等活动的总称，其内容主要包括商标的注册管理、商标的使用管理和商标的印制管理。2、商标的司法管理，是指人民法院和人民检察院审理商标侵权纠纷、受理不服商标行政管理的司法审查以及侵犯商标专用权构成犯罪的起诉和审判工作。3、商标的企业管理，又称商标的自我管理，是指商标的所有人或使用人为使用或者保护自己的商标所进行的管理工作。二、商标管理机关目前世界各国的商标管理机关各有不同。例如，美国由专利商标局管理商标；日本的商标管理机构为特许厅，归口于通商产业省；英国的商标注册簿由专利、设计和商标总局局长掌管；巴西的商标注册管理工作则由工业产权局负责。我国商标法第2条的规定：国务院工商行政管理部门商标局主管全国商标注册和管理工作，国务院工商行政管理部门设立商标评审委员会，负责处理商标争议事宜。我国商标管理体制采取的是统一注册和分级管理的两级管理体制。1、商标局的职权（1）受理商标的申请注册；办理注册商标的转让、变更、注销和续展工作（2）对商标异议做出裁定；撤销违法使用的商标和注册不当的商标（3）办理商标使用许可的备案手续（4）指导全国商标管理工作及宣传教育（5）编辑出版《商标公告》（6）建立商标档案制度，保存全国的商标档案，负责商标查阅工作（7）负责国际商标使用事宜2、地方各级工商管理部门的职权（1）对辖区内注册商标和未注册商标的使用进行经常性管理;制止、制裁商标侵权行为;通过商标管理,监督商品质量,对商品粗制滥造、以次充好、欺骗消费者的行为,予以制止或行政处罚;管理商标印制活动。（2）对国家规定必须使用注册商标的商品而未使用注册商标的行为及其他违反商标法规的行为予以处理;宣传商标法规。3、商标评审委员会的职责（1）对不服商标局驳回申请、不予初步审定公告的商标的复审申请做出裁定（2）对不服商标局异议裁定的复审申请做出裁定（3）对不服商标局驳回转让注册商标的复审申请做出裁定（4）对不服商标局续展注册商标的复审申请做出裁定（5）对其他人撤销注册不当商标的请求做出裁定（6）对注册商标争议的申请做出裁定（7）对不服商标局撤销注册商标决定的复审申请做出裁定（8）对不服商标局撤销注册不当商标的决定的复审申请做出裁定二、商标使用的管理（一）对注册商标使用的管理1、检查商标使用的范围是否属于商标局核定的商品范围2、检查商标注册人是否自行改变了注册商标的构成要素3、检查商标注册人是否自行改变了商标注册人的名义、地址或者其他注册事项4、检查商标注册人是否自行转让注册商标5、检查商标注册人是否连续3年停止使用其注册商标

6、检查商标注册人许可他人使用其注册商标是否签订了使用许可合同并向商标局备案7、检查是否存在非法印制或买卖商标标识的行为8、加强对已被注销或被撤销的商标的管理9、加强对商标注册证的管理10、加强对使用注册商标的商品质量的管理（二）对未注册商标使用的管理1、未注册商标的构成要素不得违反商标法第10条的规定2、未注册商标不得与他人在同一种或类似商品上已经注册的商标相同或者近似3、未注册商标使用人不得将其未注册商标冒充注册商标4、使用未注册商标的商品不得粗制滥造，以次充好，欺骗消费者5、未注册商标使用人必须在商品上、包装上标明企业名称或地址6、在国家明文规定应使用注册商标的商品上不得使用未注册商标

第二十二章商标权保护第一节商标权的保护范围一、保护商标专用权的意义保护商标专用权，是指以法律手段制止、制裁侵犯他人注册商标专用权的行为，以保护商标权人对其注册商标所享有的专有权利。《商标法》第二次修正案中，加大了对商标专用权的保护力度，增加、修改了一些新的内容：1、确认销售侵犯商标专用权商品的行为和“反向假冒”行为为商标侵权行为。2、明确了工商行政管理部门有权查处侵犯注册商标专用权的行为的规定，涉嫌犯罪的，应及时移送司法机关依法处理。3、增加了工商行政管理部门对涉嫌侵犯他人注册商标专用权的行为查处时可采取强制措施的规定。4、增加规定了侵权损害赔偿的计算方法，并确定了50万元以下的法定赔数额。5、增加了诉前临时保护措施的规定。6、明确了国家商标管理工作人员勤政廉洁的义务以及对其渎职行为所应承担的法律责任。二、商标专用权的保护范围《商标法》第51条规定：“注册商标专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限”，这就为注册商标的权利范围作了界定。1、核准注册的商标2、核定使用的商品或服务3、注册商标在法律保护期内

关于保护注册商标专用权的方式，我国商标法从两个方面作了规定：第一：从对商标注册申请的审查程序来保护第二：从制裁违法行为的角度来保护第二节商标侵权行为的概念和种类一、商标侵权行为，是指侵犯他人注册商标专用权的行为1、未经商标注册人许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标2、销售侵犯注册商标专用权的商品的3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为二、未经商标注册人许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标该侵权行为具体表现为四种方式：1、在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标2、在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标3、在类似商品上使用与他人的注册商标相同的商标4、在类似商品上使用与他人的注册商标近似的商标三、销售侵犯注册商标专用权的商品的行为这是一种间接侵权行为，基于销售侵犯他人注册商标专用权的商品而构成侵权，成为共同侵权行为人。无论销售者的主观意识如何、是“故意”还是“过失”，即销售者对其经销的侵权商品，无论是“明知故犯”，还是在不知情的情况下经销了，都属于侵犯他人注册商标专用权的行为。《商标法》第56条第3款规定“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。”四、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识1、商标标识是指附着于商品之上的由商标图案组成的物质实体2、根据我国《商标法》及《商标印制管理办法》的规定，商标印制单位必须是依法定程序申请,经主管部门批准从事商标印制业务的企业和个体工商户，印制注册商标标识应当持有县级以上工商行政管理局开据的注册商标印制证明。

五、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为假冒商品是指未经商标注册人许可，就在同一种或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。“反向假冒”行为之所以被确认为侵权行为，其根本原因在于该行为不仅混淆了商品的来源，损害了商标权人的经济利益和消费者的合法权益，而且妨碍了市场主体通过商标的使用进行市场竞争，破坏了社会主义市场竞争秩序。“反向假冒”行为的确认应同时具备以下两个要件：1、行为人未经许可便更换他人商品上的注册商标。2、行为人将更换了商标的商品又投入市场销售。这就意味着行为主体应当是经营者，而不是消费者。六、给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为1、在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标记作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的。2、故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。3、将与他人注册商标相同或者近似的文字作为企业的字号在相同或类似商品上突出使用，容易是相关公众产生误认的。4、将与他人注册商标相同或者近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。第三节商标侵权行为的法律责任根据《商标法》的有关规定，侵犯商标权应承担的法律责任分为行政责任、民事责任和刑事责任。一、商标侵权行为的民事责任根据《商标法》和《民法通则》的规定，侵犯商标权应当承担民事责任。从商标权人的角度讲，通过法院提起民事诉讼来追究侵权行为人的侵权责任以保护商标权，是最基本最重要的救济途径。商标权人及利害关系人还可以向人民法院提出诉前责令停止侵犯注册商标使用权行为或保全证据的申请，以最大限度地减少损害和保护自身合法权益。商标侵权行为的民事责任方式主要有：停止侵害、消除影响、赔偿损失。

二、侵犯商标权的行政责任通过工商行政管理部门的行政执法，打击商标侵权，是保护商标权的重要方式和途径。工商行政管理部门在商标保护方面的行政执法，主要表现在两个方面：1、依法定职权主动查处假冒商标和其他违法行为；2、根据当事人的请求就商标侵权个案作出相应的行政处理。1.工商行政管理部门依职权主动查处商标侵权行为。根据《商标法》第54条和第55条的规定，对于侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关依法处理。县级以上工商行政管理部门根据已经取得的违法嫌疑证据或者举报，对涉嫌侵犯他人注册商标专用权的行为进行查处时，可以行使以下职权：(1)询问有关当事人，调查与侵犯他人注册商标专用权有关的情况。(2)查阅、复制当事人与侵权活动有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料。(3)对当事人涉嫌从事侵犯他人注册商标专用权活动的场所实施现场检查。(4)检查与侵权活动有关的物品；对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，可以查封或者扣押。工商行政管理部门依法行使前款规定的职权时，当事人应当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。

2、工商行政管理部门根据当事人的请求对商标侵权案件进行处理因《商标法》第52条所列的侵犯注册商标专用权的行为引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。

当事人对处理决定不服的，可以自收到处理通知之日起15日内依据《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。

三、侵犯注册商标专用权的刑事责任《商标法》第59条规定，对严重的侵犯商标专用权的行为，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。《刑法》规定了以下几类侵犯注册商标专用权的犯罪。1假冒注册商标罪。指未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标的行为。2销售假冒注册商标商品罪。销售明知是假冒注册商标的商品的行为。3非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为。案例分析：甲公司系一家生产齿轮产品的公司。1991年10月13日，甲公司为其产品注册了“飞天”商标。1998年，甲公司与乙公司签订了一份商标权使用许可合同，约定乙公司从合同签订之日起可以在自己生产的齿轮产品上使用甲公司的“飞天”注册商标，使用期为4年。2001年12月，甲公司向国家商标局递交了“飞天”商标的续展申请书。2002年1月，甲公司发现市场上出现了大量由丙公司生产的“飞天”注册商标的齿轮产品。经查，丙公司与乙公司曾达成一份关于使用“飞天”商标的协议，但未经甲公司同意。于是甲公司向人民法院起诉，要求丙公司立即停止对其注册商标专用权的侵权行为，并赔偿其经济损失。请问：你认为该案应如何处理？案例：A公司与某知名电器集团公司于2000年10月签订了一份商标使用许可协议，协议至2001年9月1日终止。由于A公司既无生产此类产品的能力、设备，又无合法的经营资格（其核准的经营范围为批发、零售，并无生产），于是A公司将产品生产任务转由另一家B公司承担，具体销售则部分以B公司名义销给A公司，再由A公司销售出去，部分直接以B公司名义销售。在2001年9月1日协议到期后，A公司即采取购买非法印制的商标标示，并使用于B公司产品上的手段继续生产销售大量该品牌电器。至案发时止，累计销售2000多万元。经电器集团公司检测，其产品的技术质量指标均不合格。问：1.A公司的行为如何认定，应承担什么法律责任？2.电器集团公司和B公司是否也应承担法律责任？案例分析：2007年4月，泉下纺织厂为自己生产的服装布申请注册了“明月”商标，由于生产质量好，所以销路也很好。2008年3月，年代食品厂在自己生产的食品上也使用了“明月”商标，同年8月，大东纺织厂在自己生产的西裤上也使用了“明月”商标，这两个厂使用“明月”商标都没有经过泉下纺织厂的许可。

问：年代食品厂和大东纺织厂的行为是否构成侵权，为什么？案例分析：2005年4月，红星纺织厂为自己生产的毛巾布申请注册了“山林”商标，由于生产质量好，所以销路也很好。2006年3月，前锋棉纺厂在自己生产的窗帘布上也使用了“山林”商标，同年4月，丽华纺织厂在自己生产的地毯上也使用了“山林”商标，这两个厂使用“山林”商标都没有经过红星纺织厂的许可。问：前锋棉纺厂和丽华纺织厂的行为是否构成侵权，为什么？案例分析：2001年1月，某甲与乙饭店签订合作开办饭店协议一份。同年3月，乙饭店开业后，未悬挂店名，但在该店门上方悬挂“正宗厚味美包子第四代传人赵某第五代传人甲”为内容的牌匾一块，其中“厚味美包子”为大字，其余为小字，并聘请甲为该饭店厨师。该店自2001年3月起经营包子。1990年12月，多年经营厚味美包子的丙饮食公司取得厚味美牌商标注册证，当其发现乙饭店及甲的行为后，即向人民法院提起诉讼要求保护其商标专用权。甲与乙饭店辩称，制作悬挂的牌匾是对“厚味美”的创始人及传人赵某和甲个人身份的宣传；且丙公司商标已过有效期，所以法院应驳回。根据以上情况，请回答下列问题：(1)