设立首席公司律师的必要性与可行性

设立首席公司律师的必要性与可行性随着公司律师试点的顺利展开，首席公司律师设立的必要性与可行性便突现在我们面前。在一定意义上，市场经济就是法制经济，那么，首席公司律师设立的必要性与可行性又是什么呢?什么是首席公司律师?首席公司律师，是指在公司整个生产经营过程中，参与生产经营决策，行使法律事务职责的公司内设的高层律师机构。首席公司律师的法律特征：首先，首席公司律师是公司的一个内部律师机构，而不是对某一个人、某一个律师或某一个专业人员的称谓，就像国家主席是国家一个重要的不可或缺的机构。我国《宪法》第三章“国家机构”的第一节是“全国人民代表大会”，第二节就是“中华人民共和国主席”，第三节是“国务院”。其次，首席公司律师是该公司的高层律师机构，所谓高层，第一指其职务行为必须渗透到公司的全部行为，参与公司决策;第二其职务须与“三总”平行，居于公司副总地位。这是首席公司律师与普通公司律师的重要区别。再次，首席公司律师只能代理该公司行使律师职责，直接对公司总经理负责，同时接受公司的行政管理(在业务上接受司法行政机关和律师协会管理)。最后，首席公司律师的代理权来源于企业组织制度的规定，因而不容许拒绝委托代理，除非退出该律师机构;而社会律师事务所律师的代理权来源于公司的委托，委托双方有权随时撤销委托，终止代理，该律师无须退出该律师机构。为什么设立首席公司律师?设立首席公司律师的必要性主要体现在如下两个方面。一、设立首席公司律师是我国发展社会主义市场经济和适应国际环境的必然要求。党的十四大明确提出我国经济改革的目标是建立社会主义市场经济，紧接其后，我国从宪法高度确立了我国实行社会主义市场经济。市场经济的发展不是靠政府对资源调配，而是靠市场这只无形的手来配置资源;要减少、弱化政府对市场的直接管理，尤其要杜绝官员个人对市场的操控，让市场遵循制度化、法律化的良性轨道健康运转。公司就是法律与制度安排的结果。公司也不能以行政代替市场，以行政长官意志代替法律与制度的安排。根据市场经济就是法治经济的理论，公司首席律师的创设，是发展我国社会主义市场经济的必然选择。一位企业界人士说过：一个企业、公司、单位组织机构的设置反映该企业、公司、单位的基本理念和价值观。如果仅仅满足于在公司成立律师事务部门，而不设立首席律师，可以说：该公司要在正确的法治轨道上运行是没有组织机构的保证的。有一个现象值得我们重视和反思：我国市场经济国家的地位并没有得到欧盟、美国等大部分国家的承认，至今仅有俄罗斯、新西兰、泰国等一些国家承认我国的市场经济国家地位。这是为什么?由于不承认我国市场经济地位，就反倾销一项，美国、欧盟等国已给我国有关公司造成数十亿美元的损失。我们不能一味的用抱怨来自慰，更应该痛定思痛，寻找自身深层次原因。尤其是面对2023年6月30日欧盟继续不承认我国市场经济国家地位的决议，我们是不是应该将“市场经济在很大程度上就是法治经济”这个命题更切实的落实在行动上，尤其是落实在制度上、法律上呢?根据我国现有的公司组织机构，设立了“三总”，即总工程师、总经济师、总会计师;而对总法律顾问(或首席律师)的职位(机构)却一直是空缺的。外国友人难道不会做如是想：中国的“市场经济就是法治经济”是喊在口头上的;连首席律师的组织机构都没有，怎么可能发挥该机构应该发挥的作用?怎么可能将法律与法治摆在其应有的层面上?据资料介绍，美国、英国、欧盟等市场经济发达国家，大中型企业都设立有首席律师或者首席法律顾问、首席法务执行官等机构。他们直接参与企业公司的决策，其工作流程进入企业公司的“三全”，即全职能、全方位、全程序。首席公司律师一个命令，可以查封全公司的资金账号。试想：这是一个普通的公司律师可以作到的吗?二、设立首席公司律师是公司自身发展的需要。客观的外部环境是公司的生存与发展的外因，其自身的因素应属于内因范畴。根据内因是变化和发展根据的理论，公司自身不断提高法治意识，更新法治观念，加强法律机构建设，设立首席公司律师，便显得尤为重要。公司作为市场经济的重要主体，他不能再依赖政府，只能自己寻找市场、挖掘市场、培育市场、发展市场、抢占市场，在市场中求生存寻发展。这样公司自身素质的高低便是关键。公司的自身素质体现在对各类事务的预测、设计和处理上。“一个公司是一个世界”。公司从筹划成立、登记注册，到变更、年检以及合并分立、破产清算;公司从产品的科研、设计、开发、制造，销售、到售后服务，收回资金;公司从融资理财、上市并购、合同管理、涉外业务、内部规章，到知识产权保护、各类谈判以及诉讼和非诉讼代理……所有事务,哪一件离得开法律的框架?具体的事务可以由公司律师操作，但高屋建瓴的运筹、整体的谋划，却绝不是一般公司律师力所能及的。实践证明首席公司律师在公司运作过程中具有不可或缺的作用。现阶段首席公司律师的缺位，起码导致公司运作的如下缺陷：1、公司行为在法律框架内难以有效运行，增大了公司的法律和经营风险，导致难以估量的经济损失。公司大计方针的研讨决策无疑是公司一级领导的职责，作为公司律师是无权参与的。具备法治观念的公司领导，事后会征求律师的意见。但由于缺乏全过程的参与，缺乏对公司领导整体理念的领会，缺乏对外部环境，合作对手伙伴等全方位的把握，缺乏相应的职权高度和整体筹划，公司律师的律师意见很难发挥应有的作用，往往流于“隔靴搔痒”;如果公司领导法治意识不强，事先事后都不征求律师的意见，那么法律预警机制完全丧失，公司的法律和经营风险极大。市场经济的游戏规则有许多许多，至关重要的莫过于法律、法规和各种规章制度。如果在这方面犯错，公司的损失将是惨重的，有时甚至是灭顶之灾。据某市一份内部资料介绍，该市中外合资经营企业中，有39%的企业在成立时就掩藏着法律上的重大缺陷，致使中方公司的合法权益难以得到保护，该39%的企业中属于决策失误失察的占87%，属于执行中的失误的仅占13%。2023年12月截止，已有61%的中外合资企业倒闭，给中方造成的直接经济损失高达数亿元人民币。试想如果当初在决策的全过程就有首席律师参与，法律隐患难以形成，即使形成也能及早消除，数亿元的经济损失理应可以避免。2、对重大法律事务决策的职责，与公司律师部门负责人的职位和职权发生错位。由于没有首席律师，根据公司组织原则，公司律师无权对法律事务作出决策，事无巨细都应该向公司领导汇报请示。实践中这种情况是不现实的。往往是小事由律师部的负责人做主，大事由律师部的负责人向公司领导请示汇报。通常，公司领导不是法律专业人员，更不是律师，此情此景岂不是又在重蹈几十年前“外行领导内行”这个历史错误的覆辙?个别情况下，为了各种原因，律师部的负责人会在汇报时进行技术处理。这是否又犯了该杀头的“欺君之罪”?旷时费力、层次繁杂的请示汇报怎能为公司带来高速发展?职权和职位的错位怎能给公司创造高质量的效益?3、当业务部门与法律部门的意见不一致时，在争议和内耗后往往是“法律”屈就“业务”，进而为公司埋下隐患。究其原因，关键是首席律师的缺位。公司没有纯粹的法律问题，所有的法律事务都与其他相关业务部门相关。基于为业务部门服务的理念，公司律师的意见都会以业务部门的意见为意见。案例：某信用社作为银行承兑汇票的持票人，因该张汇票被某外省法院冻结，而到期后无法实现票款，便来到相邻的某公司财务部门协调，想将该票退回该公司(因该公司是该汇票的上手背书人)。该公司财务部门未理睬信用社的要求。该信用社又来到该公司的律师部，因律师部与财务部属同级机构，尽管律师部门提出了不同于财务部的意见，但毫无作用。信用社避远就近，避繁就简，起诉了该公司。根据《票据法》的规定，该公司必败无疑。一审判决败诉后，该公司面临两种选择：第一，根据《票据法》的规定，起诉上手背书人，将官司进行到底。这样必须承担上手可能没有履行能力的风险，也就是说，官司能打赢，但如果对方没有履行债务的能力，等于只拿回一张毫无用处的“法律白条”;第二，对外省法院冻结汇票的错误裁定书提出书面异议，但该公司不是适格的异议主体。而作为适格主体的信用社，又不同意提出书面异议(因为他已经胜诉且冻结了该公司足够的银行存款)，尽管该公司愿意承担相关费用，自愿帮信用社书写异议书，只要信用社加盖公章。无奈之下，该公司律师在上诉的同时，冒着异议主体不适格的风险，前往外省法院提交书面异议书。果然，外省法院以主体不适格为由不予受理。通过大量的、多方面的工作，外省法院最终同意受理，并认真审查了该公司的异议，很快重新作出裁定将冻结解除。信用社很快得到了票款。一场本不该发生的官司，一场可能派生无数场官司的官司就此了结。试想：如果当初有首席律师会发生这种被动的局面吗?应如何设立首席公司律师?一、设立首席公司律师最大的障碍是立法的空缺，即无论法律、法规对首席公司律师均无规定，确有“师出无名”之憾，但这完全可以，也只能通过《律师法》的修改来实现，况且公司律师的试点已经对现行的《律师法》予以突破，《律师法》严重滞后，修改《律师法》势在必行。如果断言公司律师试点成功，设立公司首席律师也就箭在满弓，不可不发。二、对首席公司律师质疑的观点认为：市场经济的成熟，是与中介机构作为市场主体的完善密不可分的;如果设立首席公司律师，那么律师组织的中介性也就消亡了。笔者认为这种观点未免形而上学。首先，我们承认，律师机构是市场经济中的中介机构，但根据马列主义“具体问题具体分析是马克思主义活的灵魂”的精神，我们为什么一定要让“所有的律师机构都是中介机构”这一命题窒息自己的思维?为什么不能根据“凡事都有特例”的科学论断，把首席公司律师的中介性弱化?其次，笔者认为不要轻易否定首席公司律师机构的中介性。正如学校、医院是以公益为目的的事业单位，但企业或者个人投资开办的学校、医院，是否就因为是属于企业或个人开办，其公益目的性和事业单位的性质受到质疑?既然大型公司可以开办科研机构、教学机构，为何不能开办中介机构?可用母子公司的现成模式来解决首席公司律师中介性弱化和消灭的问题。再次，不要以是否具备中介性这一标准来评判首席公司律师的合法性、必然性以及可行性，更不能用现成理论来制约任何新鲜事物的发展，否则我们将成为把真理扼杀在摇篮中的千古罪人。公司律师尚属新鲜事物，其优劣成败有待历史作证，首席公司律师更是襁褓中的婴儿，更需特别关注培育。另外，国外有成功的经验可供借鉴，如美国公司总律师，就是最高管理机构成员之一，在公司中享有很高的权威，参与公司重大决策。公司对其机构设置有自主权，国家经济贸易委员会也有设立总法律顾问的动议和文件。《全民所有制工业企业厂长工作条例》第16条第3款也明确规定：“副厂长、总工程师、总经济师、总会计师和法律顾问，在厂长的领导下进行工作，并对厂长负责。”此时设立公司首席律师应该可以乐观地说：万事俱备，只欠东风。

一、工程概况忠县白石镇两河片区供水工程建设规模1000m3/d规模水厂一座，水源为红旗水库，经辽阴岩净水厂常规工艺处理后，用配水管道向用户供水。该项目位于白石镇华山村，主要项目有反应沉淀池、重力式无阀滤池、清水池、加氯加药房、管理用房、减压池、配水管、围墙、进场道路及厂区道路、PE100（160、140、125、110、90、75、63、50、40、32）管道约40公里等。主要解决白石镇白花村、关金村、华山村、望岩村、中坪村5个村5617人的饮水安全问题。1、建设四方建设单位：忠县水务服务中心设计单位：重庆布泽水利电力勘测设计有限公司监理单位：北京市中冠水利工程监理有限公司重庆分公司施工单位：四川山江建工集团有限公司二、工期工期：合同工期为：20**年**月**日到20**年**月**日。实际工期20**年**月**日到20**年**月**日。在建设单位的正确部署下，组织措施落实到位，以各行政村为单元，切实做好政策处理，组织平行流水施工，使得各项工作开展顺利，按时完成了本工程的施工任务。三、主要施工方法一、PE100管施工施工准备（1）施工技术人员认真熟悉图纸，领会设计意图，对图纸中发现的问题及时与业主、监理及设计人员联系。熟悉PE100管的一般性能，掌握必须的操作要点。（2）在各项预制加工项目开始前，根据设计施工图编制材料计划，将需要的材料、设备等按规格、型号准备好，运至现场。（3）材料设备要求：管材和管件的内外壁应光滑平整，无气泡、裂纹、脱皮和明显的痕纹、凹陷，色泽应基本一致。管材的端面应垂直于管材的轴线。管件应完整、无缺损、无变形。到现场的管材、管件等自检合格后并经监理、业主验明材质，核对质保书，规格、型号等，合格后方能入库，并分别作好标识。（4）材料的保存：管件和管材不应长期置于阳光下照射，为避免管子在储运时弯曲，堆放在平整的地方且堆置高度不得超过1.5米，管件逐层堆码。搬运管材和管件时，应小心轻放，避免油污，严禁剧烈撞击，与尖锐触碰和抛、摔、拖。施工现场与材料存放处温差较大时，于安装前将管件和管材在现场放置一定时间，使其温度接近施工现场环境温度。施工条件(1)施工图纸及其他技术文件齐全,进行图纸技术交底,满足施工要求。(2)施工方案、施工技术、材料机具供应等能保证正常施工。(3)施工现场满足管道施工的条件。管道裁剪及连接1、管道的裁剪切割管材须端面垂直于管轴线，切割时使用管剪或管道切割机，必要时用锋利的钢锯，对其断面去除毛边和毛刺。管径较小（De20～De40）时用管剪比较方便，管径较大时用管道切割机或钢锯裁剪管道，在裁剪前应在裁剪的位置画好印记，确保管材端面垂直于管轴线。2、管道的连接（1）同种材质的给水聚丙烯管及管配件之间安装可采用热熔连接或电熔连接，安装应使用专用热熔或热熔工具。暗敷在地坪面内的管道不得采用丝扣或法兰连接。（2）管道一般热熔连接，以下介绍热熔连接的步骤：1）接通热熔以电源，到达工作温度指示灯亮后开始操作；2）为防止可能出现的细小裂纹和管道的损伤，在操作前，将管材两端各切下4-5厘米，以去掉受损的端口。再擦拭管材与管件的端面保证清洁、干燥、无油；试压及冲洗消毒1、试压所有的安装管网都要排空并进行压力试验。冷水管试验压力应为管道系统工作压力的1.5倍，但不得小于1.6MPa；（1）试验的准备水压试验时间应在热熔管道连接24小时后进行，在管道安装完毕之后而尚未隐封起来之前，要先向管路内通水并排出气体。如果可能的话，要把压力泵按放在系统的最低处。采用能够读出变化值为0.01MPa压力的压力表，压力表要安装在被试管网的最低点。（2）试验增大压力到规定的试验压力值。一小时之后开始试验。在这个时期虽然有压力损失，也不能增大压力。试验压力变化要小于或等于0.05MPa。在工作压力的1.15倍状态下，稳压2小时，压力降不得超过0.03MPa，同时检查各连接处不得渗漏。对试压管道应采取安全有效的固定保护措施,但接头部位必须明露。此项试验在各末端开口处用管帽封堵,所有配水器具、水表均不安装。为了能正确地辨别隐蔽管道的真实位置,隐蔽后的管道应在地面用红色油漆标识管道位置,防止在土建和其他工种施工过程中破坏管道。（3）管道通水及冲洗消毒（1）管道通水水压试验全部合格后,在供水设备具备供水条件,减压装置已调至规定的数值,各用户末端的配水器具安装完毕,室内外排水系统和设施均具备使用条件的情况下,可进行全系统通水试验。其目的在于检验供水系统的供水能力、水压是否满足设计和规范规定。（2）管道冲洗消毒给水管道系统在验收前应进行通水冲洗。冲洗水流速宜>2m/s,冲洗时应不流死角,每个配水点龙头都应打开,在系统最低点设放水口,直至冲洗出口处排水水质与进水相当为止。管道冲洗完在使用前应采用游离氯浓度为20～30mg/L的水灌满管道进行消毒,含氯水在管中应静置24h以上。管道消毒后，用饮用水冲洗，并经卫生监督管理部门取样检验，水质符合现行的国家标准《生活饮用水卫生标准》后，方可交付使用。材料的节约1、管件的合理使用由于PE管配件的价格比较昂贵，在管道安装中尽量减少管配件的使用，尤其是管径较大的干立管更应注意管件的合理使用质量控制措施在施工前,先进行包括工程特点、设计要求及本工艺规定内容的施工技术交底。增强施工人员的质量意识,调集责任心强、经验丰富的人员参与施工。设立专职质检员进行过程控制。保管好各类施工机具,特别是要保证热熔焊接机处于良好的工作状态。设置严密的质量控制体系,实行分级控制,每道工序都要进行检查,合格后方可进入下道工序。一、沟槽开挖（1）沟槽开挖前工作开槽前要认真调查了解地上地下障碍物，以便开槽时采取妥善加固保护措施，根据业主方提供的地下管线资料和我公司的现场调查，统计出现况地下管线情况，采取有效措施加以保护。（2）沟槽开挖形式根据设计图中设计管道的规格及埋置深度以及规范要求来确定沟槽开挖的形式。（3）开挖方法a.土方开挖采用机械开挖，槽底预留20cm由人工清底。开挖过程中严禁超挖，以防扰动地基。对于有地下障碍物的地段由人工开挖，严禁破坏。b.沟槽开挖尽量按先深后浅顺序进行，以利排水。c.挖槽土方处置，按现场暂存、场外暂存、外弃相结合的原则进行。开槽土方凡适宜回填的土选择妥善位置进行堆放，但不得覆盖测量等标注，均暂存于现场用于沟槽回填。回填土施工前制定合理土方调配计划，作好土方平衡少土方外运及现场土方调运。d.开槽后及时约请各有关人员验槽，槽底合格后方可进行下道工序。如遇槽底土基不符合设计要求，及时与设计、监理单位及地勘部门联系，共同研究基底处理措施，方可进行下道工序。二、下管在沟槽检底后，经核对管节、管件位置无误后立即下管。下管时注意承口方向保持与管道安装方向一致，同时在各接口处掏挖工作坑，工作坑大小为方便管道撞口安装为宜。七、检查第一节管与第二节管安装要准确，管子承口朝来水方向。安完第一节管后，用钢丝绳和手板葫芦将它锁住，以防止脱口。安装后，检查插口推入承口的位置是否符合要求，用探尺插入承插口间隙中检查胶圈位置是否正确，并检查胶圈是否撞匀。八、安装注意事项（1）管子需要截短时，插口端加工成坡口形状，割管必须用球墨铸铁管专用切割机，严禁采用气焊。（2）上胶圈之前注意，不能把润滑剂刷在承口内表面，不然会导致接口失败。十、沟槽回填（1）水压试验前，除接口处管道回填至管顶50cm以上（2）管道两侧回填高差不超过20cm。（3）回填分层进行。管道两侧和管顶以上50cm用木夯夯实，每层虚铺厚度不大于20cm；管顶以上50cm至地面用蛙式打夯机夯实，每层虚铺厚度20-25cm；应做到夯夯相连，一夯压半夯。（4）分段回填时，相邻两段接茬呈阶梯形。（5）回填土不得有石块、房渣土等不能夯实的土质。十一、水压试验（1）进行水压实验应统一指挥，明确分工，对后背、支墩、接口、排气阀等都应规定专人负责检查，并明确规定发现问题时的联络信号。（2）管道接口完成后，用短管甲、短管乙及盲板将试压管段两端及三通处封闭，试压管段除接口外填土至管顶以上50cm并夯实。做好后背及闸门、三通等管件加固。由低点进水，高点排气，注满水后浸泡24小时后，在试验压力下10min降压不大于0.05Mpa时，为合格。（3）水压实验应逐步升压，.每次升压以0.2Mpa为宜，每次升压以后，稳压检查没有问题时再继续升压。（4）水压实验时，后背、支撑、管端等附近不得站人，检查应在停止升压时进行。五、工程质量（一）质量目标及保证体系本标工程施工质量目标是“合格”等级，在监理工程师和本公司的监督下开展工作。项目经理为质量总负责，全面负责施工质量的控制，施工员、质检员、施工班组长、测量员按质量体系程序文件要求，各自做好本职工作。（二）质量保证措施1、遵循“信誉至上、质量第一”的宗旨。严格按设计和施工图纸标准精心组织施工，并接受业主和监理工程师对施工质量的检查与监督。2、加强对职工、民工的质量意识教育，牢固树立“质量第一”的观念，发扬创优传统，做好技术措施交底工作，层层落实质量管理岗位责任制。3、推行全面质量管理，强化质量保证体系，工地内设置质检组和试验组，实行专职质量管理，对工程的每个部位、每个工序都实行严格控制。4、层层落实工程质量责任制，每道工序都严格实行“三检制”，使“初检、复检、终检”责任落实到人：“初检”由施工班长负责，“复检”由项目质量员负责，“终检”由公司质安科人员负责。坚持工前有交底，工中有检查，工后有验收的一条龙操作管理办法。每道工序在完工后，须经监理机构抽检并签证合格后方可进行下道工序施工。密切配合监理机构对工程质量的检查和监督，听从监理工程师的指示。发现问题及时落实纠正。5、建立质量奖罚制度，落实定期质量检查和不定期质量抽查制度。召开阶段性质量评比总结会议，针对施工中发现质量问题及时按相应制度作出严肃处理