律师事务所从事证券法律执业规则学习

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有关法律意见书要求的规范性文件有《公开发行证券公司信息披露的编报规则（第１２号）－公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》（2001）、《律师事务所从事证券法律业务管理办法》（2007.3.9）、《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》（2010.12.24）。

第四条律师在法律意见书中应对本规则规定的事项及其他任何与本次发行有关的法律问题明确发表结论性意见。

第五条律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况，在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件。

一、关于律师意见书与律师所工作报告.树人律师事务所树人律师事务所

第二十一条法律意见书应当列明相关材料、事实、具体核查和验证结果、国家有关规定和结论性意见。

第二十五条法律意见书的具体内容和格式，应当符合中国证监会的相关规定。

第三十五条法律意见书正文应当载明相关事实材料、查验原则、查验方式、查验内容、查验过程、查验结果、国家有关规定、结论性意见以及所涉及的必要文件资料等。

第二条律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务开展核查和验证（以下简称查验）、制作和出具法律意见书等执业活动，适用本规则。

一、关于律师意见书与律师所工作报告.树人律师事务所树人律师事务所

第十八条律师应当归类整理核查和验证中形成的工作记录和获取的材料，并对法律意见书等文件中各具体意见所依据的事实、国家相关规定以及律师的分析判断作出说明，形成记录清晰的工作底稿。

二、律师工作底稿.树人律师事务所树人律师事务所

1、工作底稿：出具法律意见书过程中形成的工作记录，以及在工作中获取的所有文件、资料。包括：（1）项目情况及项目工作情况（期限、工作量统计）；（2）核查计划、办法及实施记录；（3）证据材料；（4）法律意见书的形成过程（草稿、内部讨论纪要、记录）。

2、注明来源，按规则要求签字、注明。工作底稿内容应当真实、完整，记录清晰，标明目录索引和页码，由律师事务所指派的律师签名，并加盖律师事务所公章。

3、保存期限：至少7年，证监会另有要求的从规定。（编报规则和管理办法）

4、判断律师勤勉尽责的主要事实根据。

二、律师工作底稿.树人律师事务所树人律师事务所

1、工作底稿：出具法律意见书过程中形成的工作记录，以及在工作中获取的所有文件、资料。包括：（1）项目情况及项目工作情况（期限、工作量统计）；（2）核查计划、办法及实施记录；（3）证据材料；（4）法律意见书的形成过程（草稿、内部讨论纪要、记录）。

2、注明来源，按规则要求签字、注明。工作底稿内容应当真实、完整，记录清晰，标明目录索引和页码，由律师事务所指派的律师签名，并加盖律师事务所公章。

3、保存期限：至少7年，证监会另有要求的从规定。（编报规则和管理办法）

4、判断律师勤勉尽责的主要事实根据。

二、律师工作底稿.树人律师事务所树人律师事务所

1、编报规则规定了出具法律意见书、律师工作报告应发表法律意见的事项，同时要求律师自行判断需要发表意见的事项。（24条23项、30至52条详细要求）

2、执业规则要求：律师从事证券法律业务，应当就业务事项是否与法律相关、作出分析、判断。（第六条）

三、发表法律意见事项.树人律师事务所树人律师事务所

1、行为要求及责任：管理办法第三条：律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，应当遵守法律、行政法规及相关规定，遵循诚实、守信、独立、勤勉、尽责的原则，恪守律师职业道德和执业纪律，严格履行法定职责，保证其所出具文件的真实性、准确性、完整性。

执业规则第三十四条：要求律师声明承担责任。

2、事务所风险控制：管理办法第四条：律师事务所应当建立健全风险控制制度，加强对律师从事证券法律业务的管理，提高律师证券法律业务水平。执业规则第七条：律师事务所从事证券法律业务，应当建立、健全内部业务质量和执业风险控制机制，确保出具的法律意见书内容真实、准确、完整，逻辑严密、论证充分。

四、律师事务所从事证券法律业务的要求.树人律师事务所树人律师事务所

（一）查验计划的编制与实施1、管理办法第十三条规定，编制核查、验证计划，明确需要核查和验证的事项，并根据业务的进展情况，对其予以适当调整。

2、执业规则第九条：查验计划应当列明需要查验的具体事项、查验工作程序、查验方法等。查验工作结束后，律师事务所及其指派的律师应当对查验计划的落实情况进行评估和总结；查验计划未完全落实的，应当说明原因或者采取的其他查验措施。

3、执业规则第六条：需要履行法律专业人士特别注意义务的，应当拟订履行特别注意义务的具体方式、手段、措施，并予以落实。

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（二）亲自查验原则

执业规则第四条：律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，应当运用自己的专业知识和能力，依据自己的查验行为，独立作出查验结论，出具法律意见。对于收集证据材料等事项，应当亲自办理，不得交由委托人代为办理；使用委托人提供材料的，应当对其内容、性质和效力等进行必要的查验、分析和判断。

第五条：律师事务所及其指派的律师对有关事实、法律问题作出认定和判断，应当有适当的证据和理由。

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（二）查验方法（1）管理办法第十二条：律师进行核查和验证，可以采用面谈、书面审查、实地调查、查询和函证、计算、复核等方法。（2）执业规则第十条：律师应当合理、充分地运用查验方法，除按本规则和有关细则规定必须采取的查验方法外，还应当根据实际情况予以补充。在有关查验方法不能实现验证目的时，应当对相关情况进行评判，以确定是否采取替代的查验方法。（3）执业规则第十八条：除本规则规定的查验方法之外，律师可以按照《管理办法》的规定，根据需要采用其他合理手段，以获取适当的证据材料，对被查验事项作出认定和判断。

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（三）特别注意义务与一般注意义务第十五条律师从国家机关、具有管理公共事务职能的组织、会计师事务所、资产评估机构、资信评级机构、公证机构（以下统称公共机构）直接取得的文书，可以作为出具法律意见的依据，但律师应当履行本办法第十四条规定的注意义务并加以说明；律师从公共机构抄录、复制的材料，经该机构确认后，可以作为出具法律意见的依据，但律师应当履行本办法第十四条规定的注意义务并加以说明。

管理办法第十四条：对与法律相关的业务事项应当履行法律专业人士特别的注意义务，对其他业务事项履行普通人一般的注意义务。五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（四）书面凭证查验执业规则第十一条：待查验事项只需书面凭证便可证明的，在无法获得凭证原件加以对照查验的情况下，律师应当采用查询、复核等方式予以确认；待查验事项没有书面凭证或者仅有书面凭证不足以证明的，律师应当采用实地调查、面谈等方式进行查验。

核查原件——复印件查询、复核核查原件——实地调查、面谈五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（五）向公共机构查验执业规则第十二条和管理办法第十五条的理解：

直接取得文件作为根据摘录、复制需要取得确认未确认的，需要通过其他方法核查、验证

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（六）面谈执业规则第十三条的理解：

记录——签字——注明理由

按照取证要求，至少有两名律师。

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（七）书面审查执业规则第十四条的理解：

分析书面信息的可靠性

对文字记载的事实进行审查

分析、判断其法律性质、后果

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（八）实地调查执业规则第十五条的理解：

制作笔录签名注明律师应有两人。

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（九）查询调查执业规则第十六条的理解：

可以查询的载体：公告、网页、其他载体查询记录：内容、时间、地点、载体

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（十）函证调查执业规则第十七条的理解：函证发出的方式：挂号信、特快专递函证结果的处理：（1）邮件回执、查询信函底稿和对方回函应当由经办律师签名。

（2）函证对方未签署回执、未予签收或者在函证规定的最后期限届满时未回复的，由经办律师对相关情况作出书面说明。

五、查验方法.树人律师事务所树人律师事务所

（一）主体资格证照查验执业规则第十九条

1、必须查验原件

2、对原件合法性、真实性存疑的，向发证机关查验、核实。（查询记录）

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（二）自然人的资格及经历执业规则第二十条

应当向其工作过的单位的人事部门查询、函证。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（三）登记财产的查询执业规则第二十一条

取得登记证书的原件是必须的。（物权法的规定）

对真实性或是否存在权属纠纷存疑的，应当向发证机关查证、确认。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（四）主要动产的查询执业规则第二十二条：生产经营设备、大宗产品、重要原材料

查验购买合同和发票无原件的，由法定代表人或负责人签字确认，并注明。此种情况下，如供应商存在，应函证。必要时，现场查验，并制作笔录。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（五）须确认价值的财产查验执业规则第二十三条：

对依法需要评估才能确定财产价值的财产的查验，律师应当取得有证券、期货相关业务评估资格的资产评估机构（以下简称有资格的评估机构）出具的有效评估文书；未进行有效评估的，应当要求委托人委托有资格的评估机构出具有效评估文书予以确认。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（六）银行存款查验执业规则第二十四条：

查验银行出具的存款证明；

无法取得存款证明的，律师、委托人应当向银行书面查询或函证。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（七）财产设置的担保等权利负担的查询执业规则第二十五条：

登记机构查询。（无需登记财产的查询问题）对委托人是否存在对外重大担保事项的查验，律师应当与委托人的财务负责人等相关人员及委托人聘请的会计师事务所的会计师面谈，并根据需要向该委托人的开户银行、公司登记机关、证券登记机构和委托人不动产、知识产权的登记部门等进行查证、确认。

向银行进行查证、确认，采取查询、函证等方式；向财产登记部门进行查证、确认，采取查询、函证或者查阅登记机关公告、网站等方式。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

（八）处罚、诉讼的查询执业规则第二十七条：对有关自然人或者法人是否存在重大违法行为、是否受到有关部门调查、是否受到行政处罚或者刑事处罚、是否存在重大诉讼或者仲裁等事实的查验，律师应当与有关自然人、法人的主要负责人及有关法人的合规管理等部门负责人进行面谈，并根据情况选取可能涉及的有关行政机关、司法机关、仲裁机构等公共机构进行查证、确认。

向有关公共机构查证、确认，可以采取查询、函证或者查阅其公告、网站等方式。

六、具体事项的查验要求.树人律师事务所树人律师事务所

由此可见，合同起草能力与技巧提升的过程是个学习的过程

。

所以，要起草好合同是需要学习的。现在市场上流行很多关于成功励志方面的书，有细节决定成败，性格决定命运，沟通决定一切，如何掌控自己的命运等。其实，最重要的是学习，因为没有学习，根本就掌握不了什么是细节，什么是好的性格或坏的性格，如何沟通及沟通的技巧、方法，更无法了解如何控制自己的命运。只有通过学习，才能了解细节、改变性格、学会沟通，掌握自己的命运。.树人律师事务所树人律师事务所

外在目的——记录双方达成的一致

选择书面合同，有三个方面的理由：

一是认识到了头脑记忆力的不足；

二

是出于对口说无凭的担忧；

三是为了符合某些法律规定。

内在目的——锁定各方的利益平衡点

从书面合同的目的，这个角度分析合同的定义。

《合同法》规定，合同是协议。

从目的角度分析，合同是交易主体、交易内容，交易方式或过程的记录。这个记录是交易的凭证，是交易的证据。二、合同的目的.树人律师事务所树人律师事务所

1、语言特征——书面语

口语交流往往是在特定场合、特定时间、特定主体的交流，以及对背景的熟悉程度，容易实现交流的目的，获取有用信息。但是同时也往往伴有语言结构松散、简单、不规范等特征。

书面语是用文字写出来的语言，常用于书面、间接、永久地向所有可以接触的对象单方面传递信息，通常语句较长、关联词较多、逻辑性较强。实践中，较为规范的书面合同文本都具有严谨、庄重、规范、精炼等特点。

三、书面合同的特征

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2、专业性特征

合同必须遵守相关的法律规定的“游戏规则”，而各行各业的游戏规则往往繁杂到只有专业人员才能全面掌握并熟练运用的程度。而且，只有专业人员才能将这些游戏规则运用到极致。

合同的终止、解除、取消等概念。不当得利、无因管理、抵押、质押、定金等，这些基本的概念，普通人的理解与专业人的理解。

三、书面合同的特征（续）

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3、风险性特征

合同是对交易中所涉及的权利义务关系的“固化”，与这种固化接踵而来的是当事人必须履行的义务和必须承担的法律后果。合同中的缺陷可能一方或双方当事人的利益受损。4、实践性特征

完美的合同来自于实践，也将回到现实中去指导实践。合同不可能通过模仿好的范本来达到完美，要想达到游刃有余的境界必须反复实践，最终确定其质量。而合同质量的提高，也必须将法律与业务有效结合，将业务人员的专业知识与法务知识有效结合起草。

三、书面合同的特征（续）

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3、风险性特征

合同是对交易中所涉及的权利义务关系的“固化”，与这种固化接踵而来的是当事人必须履行的义务和必须承担的法律后果。合同中的缺陷可能一方或双方当事人的利益受损。4、实践性特征

完美的合同来自于实践，也将回到现实中去指导实践。合同不可能通过模仿好的范本来达到完美，要想达到游刃有余的境界必须反复实践，最终确定其质量。而合同质量的提高，也必须将法律与业务有效结合，将业务人员的专业知识与法务知识有效结合起草。

例如：香花岭锡冶炼项目的合同。

三、书面合同的特征（续）

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凡事预则立，不预则废；言前定，则不跲；事前定，则不困；行前定，则不疚；道前定，则不穷。

充分的准备使拙劣的人变的聪明，使聪明的人变的娴熟，使娴熟的人变的稳操胜券。

四、合同起草前的准备

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（一）合同起草与合同范本

从书面合同的使用目的出发，人们更应该关注合同本身应当具备的内容，但许多时候，人们把注意力放在了合同范本上，从而造成本末倒置。合同范本正的能够帮助当事人达到合同目的吗？

交易所需要的内容是合同的“本”，如果简单地模仿别人的范本，就是让这种“本”去适应范本这种“末”，实则是“削足适履”。理由如下：

（1）特定交易或事项处理的信息载体，并不适用于所有交易或事项处理的信息传递、过程与结果的记载或处理，无法实现具体问题，具体分析，具体对待。

例：高盛转让所持西部资源10％的股权给青海宏发矿业有限责任公司的《股权转让协议》。

四、合同起草前的准备（续）

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（2）范本、模板本身具有缺陷、不足、瑕疵，“没有最好，只有更好”，如果使用者不能发现范本、模板已存在的问题，继续套用、借用范本、模板将引发风险。

例：

A、在本协议项下的合作期间，若目标矿权《勘查许可证》记载的事项发生变更，不影响本协议的执行。B、本协议项下股权质押的期限为两年，自主债权期限届满之日起计算。

四、合同起草前的准备（续）

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因为每次的交易或事项处理的背景、主体、内容、方式、违约处理结果等所有事项，几乎没有完全一致的，在前一次交易或事项处理中存在缺陷、瑕疵、不足的法律，因为交易或事项处理的背景、主体、内容等方面的因素，未引发风险，并不意味着后续交易或事项处理中同一缺陷、瑕疵、不足不引发风险。

四、合同起草前的准备（续）

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（3）有些范本、模板来自国家机关或行业协会及其他社会团体，典型的特征为大众化、普遍性，没有针对性，不能具体化，简单的套用，完全无法满足交易或事项处理的结果。

例如：A、工商局制定的公司章程文本，由投资者填写空格，造成的结果是千篇一律，公司法授予投资者可以自主决定的内容无法写进公司章程；

四、合同起草前的准备（续）

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（二）合同起草与当事人的需求

目的不明确，前进就会变成倒退。每一份合同都无法脱离合同当事人客观的内在环境和外在环境背景而独立存在。因此，要提高合同的质量和实用性，在起草合同之前，必须了解当事人的交易背景，在满足法律上的需求之外，尽最大可能满足当时的需求。客户的需求内容越多、越具体，合同起草也就越容易。

因此，有必要在着手起草合同前，向当事人了解如下内容，以便提供工作效率：

四、合同起草前的准备（续）

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1、合同用途、交易目标及对方当事人的情况；2、当事人的意图和关注的主要内容；3、标的物的特点及相关的技术问题；4、交易的经济背景、社会背景；5、工作成果的提交方式和质量要求。6、与交易有关的法律、法规，也就是交易的法律适用问题。

四、合同起草前的准备（续）

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（三）梳理法律关系，思考法律关系的构建

对交易可能涉及的法律关系进行梳理。

法律关系梳理完毕以后，就要思考如何通过法律关系构建这个交易。

在动手之前，对于交易事项如何在合同中安排，要有一个基本的思路，这个基本的思路就要求独立思考。因为合同由你起草，没人替你思考。如果你没思考，很难作出成果或者你的成果很难让人认可。

思考什么，思考交易涉及的法律关系，梳理这些法律关系，并作出初步的安排

。

是否判断题做错，即使论证的再多，仍是零分。

这个世界上有10％的人在思考，有10％的人认为自己在思考，有80％的人不思考。导致的结果是20％思考的人拥有80％的资源和财富；80％不思考的人占有20％的资源和财富。

思考力是万力之源，行动力是万力之本，表达力是万力之魂。

四、合同起草前的准备（续）

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（一）确定合同的功能模块

不论是有名合同，还是无名合同，不论是产品交易合同，还是服务合同，也不论是连篇累牍的合同还是简单扼要的合同，绝大部分合同是有共同规律的。只要发现和掌握了这一共同规律，就没必要起草合同前到处找范本，也没有必要每次都考虑起草的合同是个什么合同。在实践中，总是先产生交易的需要，然后产生双方意思表示的一致，最后才产生合同。因此，首先要考虑的不是用什么合同，而是合同应该是怎么样的

，否则就是本末倒置。

所有的合同，不论复杂或者简单，其实，都是在解决如下问题：谁和谁，干什么，如何干，以及发生意外或交易未能实施时如何处理。篇幅较长的建设工程承包合同，以及三句话的债权转移合同。

五、合同的起草

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（一）确定合同的功能模块

实践中，不同合同所包含的条款，只可能与四大基本功能项下的功能块存在具体化、可操作性程度的不同，不可能存在本质上的不同。当然，功能模块划分还只是一种静态的方法，在实际操作中不仅要知道这些功能模块的存在，还要知道如何安排这些功能模块，也就是掌握建立合同间结构的方法。换句话说，合同的功能模块是构成合同的基本材料，只要按一定的秩序将这些基本的材料转换成具体的条款并加以排列，最终都会形成一份完成的合同。

五、合同的起草

.树人律师事务所树人律师事务所（一）交易主体及条件——谁和谁及其所处条件

合同类型、名称；

交易各方的名称、基本情况描述；

签订及履行合同的资格要求；

合同目的；

本合同中术语的定义与解释；

本合同生效、失效的条件；

合同与其他文件、附件冲突时的解释顺序；

合同本身的份数与各方的持有量；

争议解决及管辖，法律适用。

五、合同的起草

.树人律师事务所树人律师事务所（二）交易内容——干什么

所交易的何种产品或服务；

产品或服务的质量及标准；

规格、数量、计量单位；

价格是否明确、价格中包含那些内容；

备品、备件或附件的其他服务；

资料的提供或权利的许可、转让等。

五、合同的起草

.树人律师事务所树人律师事务所（三）交易模式——怎么干

产品或服务的提供时间、地点、批次及每次数量；

装卸方式、运输方式、储存方式、保险及费用承担方式、交接方式；

说明资料、备品备件的要求及提供方式；

售后服务的内容、期限、提供方式、费用承担；

履行的担保方式、种类、范围、期限；

双方指定的联系人、联系方式、方法；

通知与送达的方式、方法；

包装物或周转用品的承担及回收方式；

其他特别的约定。