我国版权转让贸易立法的现状与完善

我国版权转让贸易立法的现状与完善刘剑文、傅绪桥版权转让贸易，系指通过合同买卖版权中的一项或者多项乃至全部财产权能的法律行为。在英美法系国家，版权转让不仅有版权法上的明确依据，而且有着源远流长的贸易历史。在大陆法系国家中，有的坚持版权一元论，〔1〕著作权法禁止版权转让贸易;有的主张版权二元论，〔2〕著作权法允许部分版权转让贸易。在我国，版权转让贸易既是一个涉及版权立法的实践问题，又是一个困扰版权学界的理论问题，本文拟就此问题进行一些探讨。一、我国版权转让贸易立法的现状关于我国著作权法是否允许版权转让贸易的问题，理论界有否定说与肯定说两种不同的主张。否定说认为，根据著作权法，版权转让贸易是不合法的。这是因为我国著作权法无版权转让贸易的直接规定，著作权法规定著作权有原始取得和继受取得两种方式，其中继受取得只包括自然人继承取得、单位继受取得、国家取得这三种形式，并不包括通过合同取得著作权。该说的中心论据是“受让人难以根据著作权法取得著作权人的资格”。〔3〕肯定说则认为，根据著作权法，版权转让贸易是合法的。理由在于：尽管著作权法没有明文规定版权可以转让，但根据著作权法第16条第2款、第17条、第18条可以推定或者说上述条款暗示著作权法允许版权转让贸易。该说的另一条理由是，既然著作权法未明确禁止版权有偿转让，根据法无明文禁止即合法的原则，可认定版权转让贸易合法。笔者既不同意否定说的观点，又不完全赞同肯定说的主张。否定说的理由难以自圆其说。这是由于我国著作权法虽然没有明文规定版权转让贸易，但也没有规定受让人取得著作权的资格。首先，我国著作权法除规定外国人取得中国版权的资格外，没有规定其他著作权主体应具备的资格;其次，我国著作权法第1章的规定，体现了版权自动取得原则，该原则不仅适用于版权的原始取得，而且适用于版权的继受取得;再次，我国著作权法第2章第2节，不仅规定了作品版权的原始归属，也规定了几种特殊情况下的版权转让，如美术作品展览权的法定转让、版权的继承转让，但亦未规定上述版权转让中受让人必须具备的资格;最后，我国著作权法也没有规定版权转让仅限于上述特殊情形。肯定说的论证也不充分。原因是著作权法第17条的规定不能视为是版权的转让，它只是规定作品版权的原始归属。因为在委托创作的情况下，作品的版权或者属于委托人或者属于受托人，不存在版权在瞬间属于一方后再转让给另一方的问题。著作权法第16条第2款第2项的规定亦然，不存在职务作品与非职务作品因版权转让而相互转换的可能。我国著作权法确有一些有关版权转让的规定，但除美术作品展览权的转让外，其它规定应为版权的法定转让，并非通过合同有偿转让版权，即它们不等同于版权转让贸易的规定。至于法无明文禁止即合法，这虽有一定道理，但毕竟没有以立法形式将其确定为法律原则。何况，法无明文禁止的，也可能是立法的疏漏，往往需要通过修改法律或者解释法律予以补正。事实上，我国目前版权转让贸易立法的主要形式是行政法规和行政规章。如1990年2月2日经国务院批准国家版权局发布的《关于认真执行台港澳版权贸易有关规定的通知》规定：“大陆的作者或其它版权所有者向台、港、澳转让版权或授权使用作品，应事先了解对方资信，签订书面合同。一份合同最好涉及一部作品的一种权利，并明确转让或授权行使的时间、范围，不得一次卖绝版权。”〔4〕据此，我国至少允许涉台、港、澳版权转让贸易，只是禁止卖绝版权。又如，我国著作权法生效实施后颁布的《计算机软件保护条例》第9条、第19条规定，计算机软件著作权人在软件版权保护期内，可以将软件使用权、使用许可权及获得报酬权转让给他人。这不仅表明软件版权中的财产权利可以卖绝，而且表明版权转让贸易没有违反著作权法。由此可见，我国著作权法并未禁止版权转让贸易，有关行政法规、行政规章又允许版权转让贸易，故在我国进行版权转让贸易并不违法。应当指出的是，虽然我国作出了一些版权转让贸易的规定，但这既不完全符合版权转让贸易立法的国际趋势，又难以适应社会主义市场经济发展的需要。伯尔尼公约规定版权中的财产权是可以转让的，人身权在财产权转让之后仍由作者保留。该公约第6条第2款规定，“不依赖于作者的经济权利，乃至在经济权利转移之后，作者有权声明自己系作品的原作者，并有权反对任何对其作品有损作者声誉的歪曲，篡改或其它更改或贬抑。”〔5〕综观世界各国版权立法实践，大多数国家是允许版权有偿转让的。关于版权转让贸易的规定可归纳为以下几种情况：(1)著作财产权可自由转让，著作人身权在某些情形下可以放弃。这以英国版权法为代表。〔6〕(2)允许版权中财产权利的转让，不允许转让著作人身权。如日本版权法规定，版权可以全部或部分地转让他人，著作人身权是不可转让的。(3)允许部分转让版权，禁止一次性转让全部版权。如突尼斯版权法第17条规定，版权可以部分转让，如果全部转让，则一般视为无效，除非转让给作家协会或类似的代表作者利益的组织。(4)只允许版权中特定的几项财产权利的转让，其它权项禁止转让。如法国版权法规定，作品的复制权和表演权可以转让，其它权利的转让是被禁止的。(5)允许在版权有效期内一次性转让全部版权，即所谓卖绝版权。如加拿大版权法规定，任何作品的版权人都可以将其权利转让，此种转让可以是全部转让，也可以是有效期内的部分转让。我国版权贸易的实践要求完善版权转让贸易立法。允许版权转让贸易有利于推动我国版权贸易进出口，促进中外科技文化交流。一些允许版权转让贸易国家的著作权人或版权贸易商在与我国进行版权贸易时感到有法律障碍，他们宁愿受让版权不愿接受许可，因为受让版权一方面可以充分实现版权的价值，另一方面可有效制止侵犯版权行为。许多版权人也希望通过一次性转让版权，从而一次性收回创作投资。在版权立法的理论与实践中，有人对版权转让贸易持否定态度，认为允许版权转让贸易有损作者权益，因为许多作者仅取得使用许可费的代价就转让了全部版权。在版权转让中确有损害作者权益的事例，但决不能因噎废食。损害作者权益的现象不仅在版权转让中存在，而且在版权许可中同样存在，这与我国长期以来版权法制不健全不无关系。对此，一方面可通过著作权法的宣传以提高全社会版权法律意识加以解决，另一方面可适用民法通则有关显失公平的规定予以补救。在现代社会，使用作品的方式多样化，不转让版权则不方便使用作品。如果版权法禁止版权转让贸易，使版权人失去部分版权市场，反倒真正损害了作者的权益。因此，问题的关键不是禁止，而是如何规范，以趋利避害。二、我国版权转让贸易立法的完善如前所述，我国现行的著作权法既未禁止版权转让贸易，又未明文允许版权转让贸易，但着眼未来，立足于社会主义市场经济条件下版权贸易的现实，并充分考虑版权转让贸易立法的国际趋势，笔者认为有完善版权转让贸易立法的必要，特别是下述几个主要问题应通过完善著作权法加以解决。卖绝版权的问题。对卖绝版权的定义，有以下不同的见解：(1)将版权的某一财产权项在其有效期内、在全球范围内一次性有偿转让;(2)将版权中的全部财产权在其有效期内、在某一著作权法域内一次性有偿转让;(3)将版权中的全部财产权在其有效期内和全球范围内一次性有偿转让。卖绝的版权只能是版权中的财产权项，这是版权学界的共识，但对卖绝版权是否可以有权项与地域限制，看法各异。根据一物一权原则，卖绝版权应指上述第三种见解。卖绝版权因难以合理确定转让价格，确实难免会损害作者利益。但在允许版权转让贸易情况下，版权人卖绝版权的情况甚少。为保证版权转让贸易法律制度的完整性，以适应特殊情况下版权转让的要求，我国著作权法对卖绝版权不宜禁止。版权转让贸易的限制问题。除卖绝版权之外，其他形式的版权转让贸易应受权项、地域、期限的限制，一般可通过合同约定来实现，法律应予保护。换言之，我国著作权法应允许分权项、分期限、分地域的版权转让贸易，这亦是允许版权转让贸易国家的通常作法，其目的在于充分保护作者的权益。同时，许多国家在版权法中对版权转让贸易规定了限制措施，这些措施可供我国借鉴：(1)版权转让贸易必须采用书面形式，否则无效。这是共同的规定。(2)版权转让贸易必须登记，否则受让的版权无对抗第三人的效力。(3)期限的限制。如加拿大版权法规定，自作者去世25年期满后，任何版权权利的转让均无效;同时规定从版权转让后的第35年起，在特定情况下作者或其继承人可以终止版权转让合同。又如巴基斯坦版权法禁止作者在取得版权的10年内转让版权。此外，西班牙对版权转让贸易作了三项限制：版权受让人的权利在作者死亡后25年时终止，余下55年期内的版权归作者法定继承人;作者有权在文集中发表版权已转让的作品;版权受让人支付报酬后3年内未出版该作品，则该作品版权回归作者。版权双重转让的问题。版权双重转让是指版权人将同一法域内的版权在相同期限内转让给两个受让人。版权既不同于动产，又不同于不动产，不能直接适用民法通则中有关动产、不动产所有权转移时间的规定。版权转让何时生效及如何处理版权双重转让纷争，是版权贸易立法应予明确的问题。对版权双重转让问题的处理有三种立法模式：(1)根据英国版权法规定，版权转让协议只要是以书面形式订立并且由转让人或其授权人签字即生效，转让人丧失版权，受让人随即取得版权并可对抗任何第三人，原版权人在转让版权后再订立的版权转让合同因其对标的无权应一律无效，后一受让人唯一的补救措施就是起诉转让人，由于英国没有版权注册制度，故完全否定版权双重转让中后一次转让的效力。(2)西班牙版权法规定版权的转让必须有公开的契约并注册登记，否则受让人无权取得版权法所规定的权利。因此，西班牙实际上将版权转让注册规定为继受取得版权的必经程序。(3)允许版权转让的大陆法系多数国家规定，版权转让非经注册不得对抗第三人。因这种立法模式较灵活，我国可以采用，但应规定一些例外：如后一受让人明知版权已转让而与版权人订立版权转让合同，则无权对抗第一受让人;在未经登记的版权受让人的版权遭受侵犯时，他有权行使版权人的权利;第二受让人不得对第一受让人先前的使用作品行为追究侵权责任;第一受让人在原有范围内应有权继续行使版权，所订许可合同的权利义务应转归第二受让人承受。版权转让贸易中财产权与人身权协调问题。在同保护著作人身权的国家进行版权贸易时通常会遇到一个难题，即著作人身权和著作财产权应如何协调。由于人身权具有不可转让性，即使著作财产权已转让，著作人身权的主体仍为作者。这时作者行使著作人身权必然与著作财产权及作品原件所有权发生冲突。版权受让人行使著作财产权、作品原件所有权也受到著作人身权的限制。二者的关系须通过立法加以协调：作者的著作人身权在著作财产权转让之后，只能通过禁止他人行使、侵犯来实现，不能通过积极行为来行使;〔7〕版权受让人行使著作财产权时应以善意的方式，不能直接、间接损害作者的著作人身权;明确规定二者相互独立转让，但可规定某些例外;对某些作品尽可能减少人身权的规定，如计算机软件的修改权被视作著作财产权便是例证。注释:〔1〕版权一元论主张，版权是一种完整性、合成性的权利，作品中蕴含的财产权利和人身权利相互包含，不可分离。〔2〕版权二元论主张，版权中的财产权利和人身权利是相互独立的，可分别行使。〔3〕索来军：《著作权转让质疑》，《著作权》1992年第3期。〔4〕曹三明、何山主编：《中国著作权手册》，四川教育出版社1993年版，第394页。〔5〕郑成思：《版权公约、版权保护与版权贸易》，中国人民大学出版社1990年版，第231页。〔6〕大卫·福斯特等：《国际出版与版权知识》，外文出版社1992年版，第231页。〔7〕郑成思：《版权公约、版权保护与版权贸易》，中国人民大学出版社1990年版，第231页。出处:原载于《法商研究》1996年第1期

宝贝计划专卖店创业计划书企业名称：__宝贝计划婴儿用品专卖店创业者姓名：_________________________________________日期：__________________________________________通信地址：_________________________________________邮政编码：__________________________________________电话：____________________________________________传真：__________________________________________电子邮件：__________________________________________目录一、项目介绍------------------------------------3二、市场分析------------------------------------3三、成本预算------------------------------------3四、盈利状况------------------------------------4五、市场风险预测----------------------------------4六、人员机构配置----------------------------------5七、市场营销策略----------------------------------5宝贝计划婴儿用品专卖店计划书项目介绍：项目名称：宝贝计划婴儿用品专卖店经营范围：以出租和出售婴幼儿童车、童床、儿童玩具、婴儿日常用品和孕前孕后的孕妇培训为主，兼做婴儿游泳馆和家政服务信息等。项目投资：10—14万元回收成本期限：15个月（预计）样板店地址：桂林市兴安县（具体地址待定）项目概况：先组建宝贝计划婴儿用品总店，在此基础上，创办一个以片为依托的婴儿用品连锁店。企业宗旨：一切为了宝贝计划。二、市场分析：(一)市场需求分析：1、玩具是孩子的天使，孩子是父母的心肝宝贝。父母对自己孩子的投入是心甘情愿的，但由于各种原因，又不能完全满足孩子对玩具的占有欲望。同时，由于孩子的天性，对玩具喜新厌旧，一个几百元的玩具玩几天就不感兴趣了。而市场上层出不穷的高价玩具，都是孩子永不满足的需求，这样促使了儿童玩具出租行业的萌芽和发展。比如婴幼儿大都需要童车，低档童车价格大约在60—100元，中档童车价格大约在150～300元之间，高档一点的在500元以上，而一部质量较好的童车起码可以用三五年，家庭购买的童车平均使用期为一年左右，不买童车不行，买吧，用完后又很难处理，而且又浪费，所以本店的特色是——既可以出租而可以出售的方法。相似的用品不仅仅局限于童车童床，还有学步车等等。如果开一间婴幼儿童童车童床出租出售店，可以给消费一般的家庭带来实惠，生意肯定兴隆。2、孕前孕后培训也是一个新兴的行业，据市场调查，在此之前没有任何商家以店的形式对准爸爸和准妈妈进行。因为现在的准妈妈准爸爸无法科学的照顾自己的孩子和孕妇，通过培训后，使其能够正确的操作。(二)目标群体分析：儿童车、童床、婴儿日常用品0～2岁的婴儿。由于出售的儿童车、童床、婴儿日常用品品种繁多，档次繁多，适合于各种不同层次的家庭孩子。选择在县级以上城市开店，可以说明该城市的人均家庭状况一般在小康水平或小康水平以上，对出租玩具的承受能力均没有任何问题。孕妇的孕前孕后培训主要是针对现在准妈妈准爸爸开设的课程，主要是产前的身体锻炼，饮食合理搭配及科学的锻炼；产后的小孩护理及营养搭配，常见的小孩注意事项等方面知识，让准妈妈准爸爸们科学的呵护自己的小孩。(三)竞争对手的分析：目前兴安县出售出租婴幼儿童车、童床、儿童玩具、婴儿日常用品为一体的公司或店铺寥寥无几，现在的店一本是单一性的，不是集中为一体的，而且这样做也是一个新兴的行业，我们应该有一种先人为主的优势，特别由总店然后发展成一片区为分店的一家连锁店。三、成本预算(一)样板店的成本预算15000元样板店启动资金大约在7万元左右，具体安排：(1)办理工商、税务登记等费用：200元(2)店铺租金及押金：9000元(3)装修：20000元(4)工资(1个月)：8000元(5)购买产品及维修保养费用：50000元(6)咨询顾问及资料费：5000元(7)公司其他开支：10000元(水费、电费、管理费、卫生费及流动资金得等)总计：12000元左右（估计）注：总预算里面还包括员工的首期上岗培训费用。四、盈利状况(一)、连锁总店业务收入来源：A、出售婴幼儿童车、童床、儿童玩具、婴儿日常用品。现在很大部分的家庭里面只有一个小孩，不管是男孩还是女孩，都是家长们的掌上明珠，家长们都舍得为自己的子女花钱，针对这一现象，本店采取了出售其婴幼儿童车、童床、儿童玩具、婴儿日常用品，来满足每一个小孩家庭的需求，相对这样出租婴幼儿童车、童床、儿童玩具来说，这样显得奢侈，但是很多家长为了孩子，还是舍得花钱。B、出租婴幼儿童车、童床。现在很多家庭出生的小孩只有一个，如果购买一个童车或者童床势必会造成浪费，本店将为准妈妈们准备了童车童床的出租，这样相对来说，就要节省一点开支，这也是资源的合理利用。C、孕前孕后的孕妇培训。现在的准妈妈准爸爸对孕前的营养饮食搭配、孕前的护理和孕后的营养饮食搭配、小孩的照顾等各方面的培训，培训费是按每节课多少钱来计算，顾客如果使用会员卡，可享受月底结算和打折优惠的特权。D、婴儿游泳馆。婴儿游泳是国内兴起的一个行业，在国外非常常见。因为婴儿在游泳时，可以对其全身的肌肉关节韧带均得到运动，心理放松，神情喜悦，运动所带来的外周刺激反馈至大脑皮层，对脑神经的发育有着良好的作用。E、家政服务信息。本店与当地的家政信息公司进行合作，为各位需要家政服务的家庭提供家政信息服务，盈利在于与家政公司合作的提成。（二）、连锁店业务收入的次要来源：A、本里本店的会员卡是本店次要收入来源，会员卡有效期为1年，然后经过续费后，方可继续使用，会员卡办理卡费是20元，续费费是10元，本卡将采取实行实名制，实行一卡专用。B、赔偿金收入(因顾客归还玩具时，有些玩具可能会由于关键部位的断裂，重要配件的丢失损坏等原因，按照我们的赔偿比例表，按比例赔偿)。五、市场风险预测：(一)竞争者的出现，是本店主要的市场风险当一个项目被发现巨大市场空间时，必会引来竞争者，为了能让企业在市场中生存和壮大，因此在推出玩具出租加盟样板店时，要实行五个统一的管理模式(即统一形象设计，统一宣传资料，统一会员卡销售，统一营销管理，统一售后服务)建立自身的品牌。提高服务质量和准确掌握市场行情也是增强竞争力等办法。(二)玩具、童车、童床是对儿童的伤害最大，是本行业的最大风险所在。为了避免此类风险，可采取以下三种方法：(1)进货渠道严格把关，明确与进货商或厂家的责任关系。(2)向小孩和家长详细说明玩具的使用说明；(3)明确与被租方的责任关系。(三)对玩具损害程度的鉴定，是处理客户关系的一大风险必须从日常的经验和生产厂家，逐步完善玩具损害程度的鉴定标准，明细化与客户的责任关系。（四）、产品售后服务：产品售后服务是关键。本店将对购买和出租童车、童床的用户建立客户信息档案中心（信息档案中心将属于自愿原则，顾客有权不建立）。将定期派遣技术人员为顾客购买的产品进行定期检查或者接到客户的产品故障报告后派遣技术人员进行上门服务维修，保证其产品质量（质量保修解释：凡在本店购买或者出租的童车、童床，在购买2个月内，免费更换其配件，超过2个月后，免费维修，但收取材料费用，超过4个月，收取维修费和材料费）。六、人员机构配置职员及岗位职能(1)总店经理1名：负责整个店的管理及玩具的采购工作及后备人员；(2)店员5名：负责与顾客的各项工作，2人各兼出纳与会计；(3)玩具维修保养员2名：负责玩具维修保养工作；(4)孕妇培训员（育婴员）5名（上午9：00—14：30开课学习孕前孕后培训，下午15：00—19：00进行婴儿游泳馆的负责，晚上：19：30—21：00进行孕前孕后班培训）。清理员：2名，专门负责婴儿游泳馆的清洁及配合育婴员进行游泳馆的消毒工