第四节控制权实务操作

资本之税系列讲座北京盈科律师事务所张远堂

1公司并购和公司控制权实务操作研讨会主讲：张远堂王光英

北京市盈科律师事务所权益高级合伙人律师盈科全国公司控制权专业委员会主任盈科北京公司业务部主任北京市律师协会公司法专业委员会秘书长中国人民大学律师学院兼职教授中国政法大学六年制硕士联合培养导师中国法学会中国法律咨询中心公司治理委员会主任王光英律师被誉为中国“公司控制权第一人”,担任央企、大型金融机构、跨国集团法律顾问。为大唐电力、神华集团、新兴铸管集团、汇福集团、国美集团、中国一汽、中国石油、中煤集团、中国航空、城建集团、住总集团、金隅集团、中信建银投资公司、民生银行、交通银行、新加坡投资财团、印尼凯登财团、德国角管锅炉、香港经品机械、美国地产公司、中韩合资公司及各大商会逾百家单位提供并购重组控制权公司治理法律服务。在公司控制权领域具有丰富的经验。王律师组建了北京公司控制权纠纷（刑民交叉）律师团，担任执行团长。王律师业务范围：1.只代理公司控制权纠纷案件；2.单件收费额不低于人民币100万元；主讲：王光英老师

1公司控制权问题涵盖了非常丰富的制度内容,代表着公司决策的形成过程和目的效力,是近100年来研究公司行为或者公司组织领域的核心问题。很少有课题能够像公司控制权一样,如此长时期引发人们的关注。美国世达律师事务所创始人约瑟夫-弗洛姆曾说：“如果有一项权利企业家非争不可的话，我想只能是控制权了。”2一、控制权基础理论1、公司控制权的概念2、股东依法享有的权利3、股东约定之分红权和出资权4、公司的权力机构5、股东表决权行使6、公司章程的规定效力7、董事会的议事方式和表决程序8、控制权的层级递进9、控制权的争议10、诉讼案例的解决方案3二、2014新公司法的一组统计数字1、数字和字眼变化条文。新218条、旧230条。章程。新83处；旧56处。（含中国共产党章程）可以。新88处；旧60处。应当。新178处；旧136处。2、注册制度变化3、法定之本质的变化4、授权资本制的变化5、资本三原则的变化6、实收资本制度变化7、公示制度变化8、管辖范围变化9、律师实务变化10、破产案件4二、2014新公司法的一组统计数字股东维护自身权益可以提起的6种诉讼：针对股东会（董事会）决议的撤销权诉讼（第22条）针对公司经营管理事项的知情权诉讼（第34条）针对公司拒不分配利润等情况下的股权回购诉讼（第75条）针对公司高管损害公司利益行为的股东代表诉讼（第152条）针对公司高管损害股东利益时的直接诉讼（第153条）针对公司经营管理困难最终无法解决时的公司解散诉讼（第183条）5三、公司控制权与公司组建、设立实战1、某民办大学设立时创始人失去控制权案例

创始人用人不当，他人暗箱操作职权颠倒，创始人忧郁而死，继承人身败名裂，丢失企业2、中韩合资科技企业公司僵局案例（公司设立）公司僵局难破解！外方处处刁难，中方无计可施，欲打官司但难取胜3、美国公司投资中国企业，股东资格不被承认案例（公司设立）股权投资，股东身份不被其他股东认可，创始人董事命丧他乡，中国上演连环诉讼，公司代表难进公司大门，公司财务全不知情6三、公司控制权与公司组建、设立实战4、台湾商人大陆投资丧失公司控制权案例（公司设立）

家族反目，姐弟成仇，伪造文件，巧夺公司，国家机关不管不问，法院难立案，创始人反成被告5、福建房地产商投资后丧失地产公司控制权案例（公司设立）创始人欲夺回公司控制权，夫妻巧施连环计，搬起石头自砸脚，深陷诉讼泥潭。6、中国企业到海外设立公司，丧失公司控制权案例（公司设立）

不懂法，不用法，盲目操作，几近折戟高原，创始人“盲人骑瞎马，夜半林深池”。7四、公司控制权与投融资实战7、新加坡公司投资北京控制权争夺混战案例（投融资）

创始人空手套白狼，引进投资鸠占鹊巢，创始人割肉赔款，身陷囹圄，股权亟待瓜分穷尽8、某房地产公司合营纠纷控制权争夺案例（投融资）引入投资、刀枪相见，账目失控，被举报行贿侵占，创始人锒铛入狱9、上市私募股权控制权设计案例（对赌条款）董事会倒戈大刀砍向创始人，只因控制权结构设计存盲点，资本发力反客为主10、高科技公司融资创始人丧失公司控制权案例（投融资）

创始人伪造账目、虚增利润、制造虚假交易、抽逃出资、侵占单位资金，难逃法网8五、公司控制权与并购重组实战11、安徽房地产商被逐出公司后又丢股权（并购重组）

创始人引狼入室，贪图小利从公司借贷，最终将丧失股份12、四川房地产商丧失公司控制权（破产重组，非法吸存）

创始人非法吸存，政策逆转、房价大跌、高利难还，公司政府接管，创始人失去自由身，危如累卵13、山西煤老板丧失公司控制权（股权转让，非法吸存）

创始人非法吸存，煤价大跌，地皮不够分配，被债权人起诉，限制出境，警察随时会来敲门14、山东混合所有制企业国进民退创始人丧失控制权（混合所有制）公私合营两张皮，创始人欲哭无泪9六、公司控制权与股权激励实战15、北京公司股权激励、管理层收购（股权激励）独裁专权，企业两代创始人身体均被累垮，企业利润下滑、人才大量流失，客户锐减，返工率居高不下，创始人成为员工公司公敌！第三代拒绝接任，私营企业，财富传承之路在何方？管理层收购、股权激励是是否能破解僵局，使企业走上百年基业长青之路？10七、公司控制权在美国的案例精要判例1马奎德诉斯通海姆与麦克格雷，纽约州上诉法院（1934年）案情：斯通海姆是一家展览公司的大股东，马奎德和麦克格雷各向斯通海姆买了70股股份，马奎德支付了50338美元。签订合同时，马奎德，是一个城市的司法执行官。合同的相关条款如下：“本合同当事人将尽最大努力确保以下人员一直持续作为本公司的董事和官员：斯通海姆，麦克格雷，马奎德。”“斯通海姆是公司的最大股东，有权安排他认为合适的人作为该公司的其他董事；公司官员：斯通海姆任董事长，麦克格雷任副董事长，马奎德任财务执行官。”“除非本合同当事人一致同意，否则公司章程不的修订，公司经营政策和现状不得改变。”马奎德一直连任数年财务执行官。后因斯通海姆选任出的董事在董事会上更换了财务执行官。斯通海姆投弃权票。1112判例2盖勒诉盖勒，伊利诺斯州最高法院（1964年）131415判例3

斯通诉美国ALS公司，宾夕法尼亚州最高法院（1975年）1617判例4史伦斯基诉瑞格雷，伊利诺斯州上诉法院（1968年）18判例5阿诺夫诉阿尔巴内兹，纽约州最高法院，上诉庭第二庭（1982年）1920侵占公司机会判例6克里尼奇诉朗昆，奥伦跟州最高法院（1985年）212223股东的查阅权（判例7）判例7Pililsbury诉哈尼威尔公司，明尼苏达州最高法院（1971年）2425反收购措施（判例8、判例9）判例8

莫然诉家居用品国际公司，特拉华州最高法院（1985年）案情：Household公司（被上诉人）为了防止可能受到的收购攻击，于1984年8月14日，董事会以四比二的投票通过了一项“权利计划”。262728判例9

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