第三篇合同法

第三章合同法[教学目的]通过本章学习使学生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握订立国际商事合同应注意的法律问题并能运用理论指导实践[本章重点］1、合同成立的有效要件2、要约与承诺3、合同的抗辩4、情势变迁5、违约救济[本章难点]要约与承诺第一节合同法概述一、合同的基本概念与特征（一）概念合同是当事人之间产生、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。（二）基本特征1.是双方的法律行为2.法律地位平等3.合同是以产生、变更或终止民事权利关系为目的4.是一种合法行为第一节合同法概述二、合同的分类（一）按照合同当事人相互间的义务：双务合同和单务合同（二）按照合同的表示形式：明示合同与暗示合同（三）根据合同的法律效力：有效合同、无效合同、可撤销合同和效力待定合同（四）根据合同当事人双方的权利是否等价有偿：有偿合同和无偿合同（五）根据合同成立是否必须交付实物：诺成合同和实践合同三、合同有效成立的条件1.当事人之间必须通过要约与承诺达成协议2.当事人必须具有订立合同的能力3.合同必须有对价或约因4.合同必须符合法律规定的形式要求5.合同必须合法6.当事人的意思表示必须真实四、各国合同法的编制体例（一）大陆法

合同法是以成文法的形式出现的，包含在民法典或债务法典中（二）英美法

合同的法律原则主要包含在普通法中，即判例法。除印度外，其他国家没有一套系统的、成文的合同法。（三）我国的合同法

《民法通则》、《合同法》、单行法规（四）国际规范《公约》、《通则》、惯例等第一节合同法概述五、合同法的概念及原则（一）概念合同法是调整合同关系的法律规范的总称。（二）基本原则1.合同自由原则2.诚实信用原则第二节合同的成立一、要约与承诺（一）要约1.要约及其构成要件要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同的一种意思表示。(1)受要约约束的意思表示要约与要约邀请要约与要约引诱的主要区别：如果是要约，它一经对方承诺，要约人即受其须受到约束，合同即告成立；如果是要约引诱，则即使对方完全同意或接受该要约引诱所提出的条件，发出要约引诱的一方仍不受约束1970年9月，保守党占多数的议席的英国曼彻斯特市议会决定出让该议会的房子，就写信给原告，“市议会有可能出让房子，价格约2725英镑，如果你想买的话，请正式写份申请”。原告写好申请，一并回了信。正在此时，市议会重新选举，工党占了上风，决定不出让房子了。原告要求法院强制执行。出租车在街上揽客是什么行为？

(2)要约的内容明确、肯定(3)要约必须向特定人发出(4)要约必须送达受要约人才能生效交错要约2.要约的约束力(1)对受要约人的约束力(2)对要约人的约束力撤回----是指要约人在发出要约之后，尚未到达受要约人之前，即在要约尚未生效之前，将该项要约取消撤销----是指要约人在其要约送达受要约人之后即在要约已经生效之后，将该项要约取消1、英美法原则上无拘束力，采用签字腊封式或有对价除外形成了“不得自食其言”和“信赖”原则朗内杰建筑公司诉豪斯汀公司案（1970年）原告准备投标一所美国社区大学的改建工程，把其中一项转包给被告，被告认为这一转包项目需15900美元，原告于1968年6月中标，于9月把转包工程转给被告，被告拒绝了。原告只好又找另一家公司，另一家公司声称需23000美元，原告于是诉被告。该案如何处理？2、德国法原则上对要约人有拘束力3、法国法原则上无拘束力，须承担损害赔偿责任4、中国法可撤销3.要约的消灭(1)要约人或受要约人在法律上消灭(2)要约人撤回或撤销要约(3)要约过期(4)要约因受要约人拒绝或实质变更(5)要约人死亡或丧失行为能力案例纽曼诉斯奇夫案（1985年）一个名叫斯夫的人，自称为反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（CBS）凌晨3点至4点的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给10万美元。”哥伦亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法中确实要求公民必须申报所得税，随即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到10万美元，CBS把这一要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付，纽曼上法院告斯奇夫违约。

巴特纳机床有限公司诉艾克赛公司案（1979年）原告卖一台机床给被告，开价75535英镑，并附带价格浮动条款，即交货时若逢通货膨胀，机床价格也相应上浮。被告在复信中只同意了75535英镑，未提价格浮动条款。原告在匆忙中签了字，并通知了被告，待交货时正值通货膨胀，原告提出价格上浮2897英镑，被告拒绝。该案如何处理？（二）承诺1.承诺及其构成要件承诺是受要约人按照要规定的方式对要约表示接受的意思表示。(1)承诺必须由受要约人发出(2)承诺必须在要约的有效期内间做出(3)承诺必须与要约的内容一致(4)承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同(5)承诺的必须采用要约限定的方式2.承诺生效的时间英美法：投邮主义大陆法：到达主义中国：到达主义公约：到达主义豪威尔公司诉休斯案（1974年）1971年10月，被告答应卖给原告一桩财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送达。在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了，被告把财产卖给了别人。该案件该如何处理?3.承诺延迟4.承诺的撤回二、当事人的订约能力（一）自然人的订约能力（二）法人的订约能力三、对价与约因（一）对价1.概念是“合同一方得到的某种权利、利益或好处，或者是指他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或者承担某项义务”。2.条件（1）对价必须是合法的（2）对价必须具有某种价值，但不要求充足

蒙特夫特诉斯考特案（1971）被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。但在欺诈、误会、不正当影响等案件中，法院会把对价不充分作为证明欺诈、误会、不正当影响一种证据，当事人可以要求解除合同。

（3）对价必须是待履行的对价或已履行的对价，而不能是过去的对价过去的对价不是对价的例外：一方应对方请求为对方提供了某种服务，日后对方允诺给予报酬，则这种过去已经提供的服务仍可作为日后允诺给予报酬的对价，这项允诺是有约束力的。已履行的对价与过去的对价的区别：已履行的对价是在对方作出允诺之时提供的，是以此作为换取对方允诺的对价；而过去的对价，是在对方作出允诺之前已经完成了的，并不是以此来换取对方的允诺。（4）已经存在的义务或法律上的义务不能做为对价案例斯蒂克诉马立克案（1809）船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉。案例葛莱斯布劳克诉葛莱摩根案（1925）被告是个煤矿业主，担心罢工的矿工破坏煤矿设施，遂要求警察驻扎矿区，警察没同意，认为按常规巡逻足以对付这一情况。被告遂答应愿付警察驻扎费，后被告却又拒绝支付费用。哈特立诉鲍生比案（1857）三分之一的船员开小差，船长答应把他们的工资分给剩下的船员，后来船长反悔。（5）对价必须来自受允诺人，即只有对某项允诺付出了对价的人，才能要求强制执行该允诺（二）约因----指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的四、合同的形式1.要式合同作为合同生效的要件作为合同存在的证据2.不要式合同五、合同必须合法（一）大陆法把合同违法、违反善良风俗与公共秩序区分为合同违法与不道德（二）英美法违反公共政策、合同不道德、合同违反法律（三）中国法损害国家、集体、公共利益，非法目的、违法的合同六、当事人的意思表示必须真实（一）错误----指在合同订立时已经存在的事实或法律所作的不正确的假设并非任何错误都导致合同无效或可撤销（二）欺诈----指以使他人发生错误为目的，并因此从对方的损失中获利的故意行为合同无效或可撤销（三）胁迫----指以将来要发生的损害或以直接加以损害相威胁，使对方产生恐惧并因此而订立合同的行为

1、大陆法----无效德国法----胁迫：撤销；乘人穷困：无效法国—无效

2、英美法--对人身安全构成威胁的胁迫（普通法）：无效；通过其他方式进行胁迫，即不正当影响（衡平法）：撤销

3、《国际商事合同通则》----无效

4、中国—《民法通则》：无效；《合同法》：变更或撤销(四)显失公平案例巴顿诉阿姆斯特朗案（1976年）原告和被告都是澳大利亚一家大公司的股东，被告想买原告的股份，遭到拒绝后，遂采取一系列威胁手段胁迫原告。在一次股东大会上，被告对原告说，这座城市并不象你想象的那么安全，你若不各我合作，你会后悔的。原告的住处被被告指使的人监视，原告常常在半夜接到被告的威胁电话，在这种情况下，原告被迫就范。该案件如何处理？

北大西洋船舶公司诉海威汀造船厂案（1978年）原告与被告订了原告造船的合同，合同规定，价格为固定价格，不随市场波动，价格分五次付清。当第一笔付款时，正值通货膨胀，被告知道原告急需用船，遂要求另加10％款项，原告只好同意。在交船后，又继续付款直至全部付清，后来原告要求偿还多付的款项。该案件如何处理？

第三节合同的履行一、合同的履行（一）概念：指合同当事人完成合同义务，实现合同内容的行为（二）履行原则

1、全面履行（适当履行）

2、合作原则

3、诚实信用原则二、违约（一）概念：是指合同当事人完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其义务的行为（二）归责原则：过失责任与严格责任（三）催告：是债权人向债务人请求履行合同的一种通知三、违约的形式（一）大陆法1.德国法----给付不能与给付延迟2.法国法----不履行债务与延迟履行债务（二）英美法

1.英国法：违反条件、违反担保、违反中间性条款

2.美国法：重大违约与轻微违约

3.提前违约----指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，即明确表示他届时将不履行合同。

4.履约不可能（三）国际法律文件1.《联合国国际销售合同公约》根本违约与非根本违约预期违约

2.《国际商事合同通则》瑕疵履行与延迟履行根本不履行与非根本不履行（四）中国法不履行与不适当履行四、违约的救济方法（一）实际履行又称依约履行，包括两层含义：一是指债权人要求债务人按合同的规定履行合同；二是指债权人通过国家强制力使债务人按合同的规定履行合同。

1.大陆法----德国法：实际履行是主要救济方法法国法：是可供选择的救济方法2.英美法----实际履行是例外的救济方法3.中国法----实际履行是主要救济方法国际法律文件4.《联合国国际销售合同公约》----法院无义务作出判决《国际商事合同通则》----金钱债务与非金钱债务（二）损害赔偿是违约方支付一定的金钱以弥补另一方当事人损失的一种违约的救济方法。

1.损害赔偿责任的成立必须有损害的事实；大陆法：须有归责于债务人的原因；二者必须有因果关系英美法：违约2.损害赔偿的方法

恢复原状与金钱赔偿德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外英美法只有金钱赔偿中国法金钱赔偿为主3.损害赔偿的范围

德国法：实际损失和所失利益法国法：现实损害和所失利益

英美法：计算损害的基本原则，是使损害方在经济上处于该合同得到履行的同等地位。

英国的原则

（1）这种损失必须是自然发生的，即按照违约事件的一般过程自然地发生的损失；如果货物有行市时，计算损害赔偿的范围应当推定为合同价格与应交货之日或应接受货物之日的市场价格之间的差价。（2）这种损失必须是当事人在订立合同时，作为违约可能产生的后果所合理地预见到的。美国法还包括附带的损失和间接的损失此外，受损害方还有减轻损失的义务

中国法:实际损失和可得利益

4.损害赔偿责任的限制（1）损害应具有可预见性和肯定性（2）损害的减轻（3）损益相抵1、赫恩案（1969年）被告同意为原告运送一批白糖到A港，被告没有按原定航道走，而是绕了个弯，先去了B港，再驶往A港，这样航期延误了10天，在这段时间里，白糖价格猛跌，原告损失了4000英镑。此案如何处理？

2、康内尔诉斯泰林建筑协会案（1966年）

原告买被告的一块土地，被告知道原告要建房子，原告建房子的材料都买好了，被告突然反悔，把土地卖给了第三人。原告要求被告赔偿损失。此案该如何处理？

3、维克多洗衣中心诉缪门工业公司案（1949年）原告从被告那里订了一个锅炉，以扩大洗衣业务，本该6月交货，被告拖到11月。原告认为被告应赔偿两笔损失，其一，按常规洗衣，每周损失16英镑；其二，洗衣中心为政府部门专门洗衣的特色项目，每周损失262英镑。此案应如何处理？

4、莱顿诉伊斯伍德公司案（1967年）原告是被告公司的一名部门经理，被公司解职，让他去当另一部门经理的助理，原告拒绝了。原告要求被告赔偿其违反雇佣合同解除其职务所产生的全部损失，被告认为原告没有就职以减轻损失。此案如何处理？

（三）解除合同1.解除权的发生大陆法：违反合同

英美法：违反条件或重大违约

《联合国国际销售合同公约》：根本违约国际墙面装饰公司诉市场营销公司案（1971年）原告与被告订立独家代理合同，由被告代理原告销售原告生产的陶质瓦，合同规定每次交货后90天内被告应付款，被告总是推迟2—20天付款。陶质瓦销路很好，原告遂想再设代理销售点，但鉴于同被告订的是独家代理合同，所以就想以被告总是推迟付款为由解除合同。此案如何处理？

2.解除权的行使由主张解除合同的一方当事人向法院起诉，由法院作出解除合同的判决；毋须经过法院，只须向对方表示出解除合同的意思即可法国采用第一种方法德国与英美法采用第二种方法

3.与损害赔偿可否同时请求德国法：不能其他主要大陆法国家、英美法及我国、国际法律文件：可以

4.解除合同的后果指合同效力的消失溯及已往还是指向将来大陆法、美国法----溯及已往英国法----指向将来，但可对全部违约提请损害赔偿（四）禁令1.采取一般的损害赔偿的救济方法不足以补偿债权人所受的损失2.禁令必须符合公平合理的原则首张唱片公司诉布雷顿案（1967年）原告是布雷顿流行歌手组的独家代理人，被告同意年内不用他人代理，后被告违反约定，不用原告为代理人了，而又另聘了第三人为代理人，原告要求法院发出禁令。法院认为，布雷顿流行歌手的成员均为高中才毕业的学生，并不是大学毕业生，若禁止被告用第三人为代理人，歌手组就无法生存，而且他们又没有其他合理的生活来源，故原告只能得到损害赔偿。

（五）违约金1.大陆法德国法----具有惩罚性法国法----约定的损害赔偿，具有补偿性2.英美法----约定的损害赔偿3.《国际商事合同通则》——赔偿4.中国——赔偿

5.违约金的增加或减少

五、合同免责1.情势变迁原则2.合同落空（1）标的物消灭（2）违法（3）情况发生根本性的变化（4）政府实行封锁运与进出口许可证制度3.不可抗力概念条件法律后果

4.抗辩权

指不履行合同的一方对抗或否认另一方当事人要求其履行合同的权利主张的权利。(1)同时履行抗辩权----是指没有先后履行顺序的双务合同的一方在他方未做对等给付之前，有权拒绝自己的履行(2)不安抗辩权----指一方当事人在另一方当事人履行合同期到来之前，其有理由相信或有事实证明另一方当事人将会不履行或不可能、无能力履行合同，从而有权拒绝本应由自己先于另一方当事人履约的义务

不安抗辩权与预期违约的区别第一，前提条件不同第二，行使条件不同第三，法律后果不同(3)后履行抗辩权---指有先后履行顺序的双务合同中，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。

克蒂斯诉化学洗染有限公司案（1951年）

原告去洗染公司洗衣服，洗染公司规定对所洗衣服受损、受污染不负责任，但雇员对原告只说衣服受损不负责任。后来衣服受污染，洗染公司以免责条款为理由拒绝赔偿。此案如何处理？

奥立诉马立波有限公司案（1949年）

原告住进被告所属的旅馆，在服务台办好手续，走进房间时，发现一张注意事项，上面写着本旅馆对被偷物品概不负责，后来原告东西被盗。被告以免责条款为理由拒绝赔偿。此案如何处理？

切佩顿诉佩雷案（1940年）原告租了被告一张桌子，后来桌子坍了，原告受伤，被告认为出租的地方挂了注意事项（含免责条款），原告付钱后的收据上也有免责条款（但他没有注意到），所以出租方不负责任。此案如何处理？

阿姆内诉鲍尔顿案（1885年）船方与货方订立了一个租船合同，其中规定船方应把船舶开至敖德萨港口，并在若干天内装载货物一批。船到敖德萨港口后，货方拒绝提供货物装船，当时，装船期限尚未届满，船方也拒绝接受货方提前违约的表示，继续坚持要求货方装货。但过了几天在装货期限届满之前，