我国企业海外知识产权保护手册毕设论文

我国企业海外知识产权保护手册-----专利篇目录北京科勰知识产权代理有限责任公司知识产权顾问何自力㈠与对外经贸活动有关的专利基本知识1、世界专利制度及其历史沿革2、我国专利制度及其历史沿革3、我国加入的有关专利的世界公约概述4、专利对我国“走出去”战略的积极影响㈡与我国贸易关系密切欧盟国家的与贸易有关的专利保护的法律制度1、与我国贸易关系密切欧盟国家的与贸易有关的专利保护的法律制度概述⑴德国与贸易有关的专利保护的法律制度概述第一节德国专利法的特点第二节

在德国申请专利的途径及具体步骤第三节德国专利的使用与管理

第四节德国专利管理机关介绍第五节德国海关与专利保护第六节德国专利保护的特点

⑵意大利与贸易有关的专利保护的法律制度概述⑶法国与贸易有关的专利保护的法律制度概述⑷西班牙与贸易有关的专利保护的法律制度概述3、我国企业在赴欧盟参展等外贸活动中的注意事项，纠纷解决办法等。第一章我国企业在赴欧盟参展等外贸活动中的注意事项，纠纷解决办法概述

第一节境外展会知识产权保护问题及应对第二节中国企业如何在欧洲保护知识产权一、案例：拥有自主知识产权用“中国方法”突破专利重围

二、中国企业如何在欧洲保护知识产权第二章我国企业在赴欧盟参展等外贸活动中的注意事项，纠纷解决办法等的分述第一节我国企业在赴德国参展等外贸活动中的注意事项，纠纷解决办法等。一、展会纠纷聚焦CeBIT展台被封魅族M8涉嫌专利侵权二、赢官司深企台电产品重返德国我跨国专利案再胜出第二节展会纠纷预防办法一、入乡随俗申请注册外观设计二、未雨绸缪参展前做好充分准备三、主动出击积极运用临时禁令

第三节展会纠纷的解决办法一、临时禁令申请人在向法院申请临时禁令前通过其律师先给侵权人发警告函的解决办法二、临时禁令申请人在向法院申请临时禁令前未给侵权人发警告函的解决办法⑵我国企业在赴意大利参展等外贸活动中的注意事项，纠纷解决办法等。案例一意大利西法尔公司指控佛企专利侵权佛企一审胜诉案例二长城精灵车遭都灵法院判欧盟禁售案例三菲亚特在中国输掉起诉长城精灵的官司⑶我国企业在赴法国参展等外贸活动中的注意事项，纠纷解决办法等。一、案例一法国安万特诉恒瑞医药专利纠纷案二、启示不要怕打官司案例二中国药企“巴黎门”事件㈢我国与美国企业专利纠纷典型案例与启示一、应对美国“337调查”的案例与启示1、应对美国“337调查”的概述2、应对美国“337调查”的案例与启示⑴从圣奥案看中国企业知识产权保护

⑵从圣奥案我们可以汲取几方面的经验和启示。二、中美专利侵权纠纷案例与启示案例一东正与美国莱伏顿专利案案例二建彩电专利池我国彩电企业抱团迎战美国专利大棒案例三公益诉讼辉瑞立普妥专利无效案近日将口审三应对美国专利纠纷的策略㈣我国企业涉外知识产权纠纷典型案例及启示一、本土企业诉跨国公司关键靠什么二、专利侵权战火“烧”到海外启示是什么1、国外专利壁垒2、中国企业克服专利壁垒成功案例

案例一：中国企业拿到首份胜诉的“马克曼命令”

案例二：主动申请国外专利

案例三：集体应对美国“337调查”

3、中国海外专利维权对策

正文

一、专利篇㈠与对外经贸活动有关的专利基本知识1、世界专利制度及其历史沿革专利主要是指专利权。专利权是一种独占权，指国家专利审批机关对提出专利申请的发明创造，经依法审查合格后，向专利申请人授予的、在规定时间内对该项发明创造享有的专利权。

专利制度（PatentSystem)是专利法律制度的简称，是知识产权法律制度的重要组成部分之一，是科技进步和商品经济发达的产物，它依照专利法的规定，通过授予发明创造专利权来保护专利权人的独占使用权，并以此换取专利权人将发明创造的内容公之于众，以促进发明创造的推广应用，推动科技进步和经济发展。专利制度主要具有以下特点:⑴、法律保护:专利权不是自然产生的,而是基于申请人提出的专利申请,由专利管理机关按照法律规定经过审查后授予的。专利权受到法律的保护,专利权人有权禁止他人为生产经营目的实施其发明创造,也有权许可他人实施其专利并从中获得收益。⑵、科学审查:所谓科学审查,是指对申请专利的发明创造是否符合专利法规定的形式或实质条件进行审查。1790年制定的美国专利法，最先采用了审查制，这反映了现代科学技术发展的客观要求。不进行技术审查就很难保证专利的质量，这是专利制度现代化的一个重要标志，也是激励发明创造必须采取的措施。各国专利审查制度大致有以下三种：

①、登记制，又称形式审查制、初审制、格式审查制。

②、审查制，又称实质审查制，既要进行初审，又要进行实审，所以称完全审查制。其中又分即时审查制和延迟审查制两种类型。

③、审查制。其中分为两类：一类是只在部分工业技术领域实行完全审查制；另一类是只审查"三性"中的新颖性。

目前，世界上绝大多数国家都采用“先申请原则”，即相同的申请，专利权授予先申请的人。美国是实行的“先发明原则”。

⑶、技术公开:“公开”是专利制度的基本特征之一。所谓公开,是指获得专利保护的发明创造应当公诸于众,即申请人应当将其发明创造的内容通过说明书、权利要求书等形式提交给专利管理机关,由其向社会公布。⑷、国际交流:虽然专利具有地域性的特点,但专利制度“国际化”的发展趋势也不容忽视。尽管专利法是国内法，大都根据自己的政治、经济以及其它各种因素来制订。但专利法也是涉外法，必须考虑国际上一些共同遵守的惯例以及《巴黎公约》规定的一些共同原则。最早的专利出现在欧洲。据史料考证，专利的萌芽产生于公元前五百年，在今意大利南部以生活奢侈著称的古都Sybaris（当时为希腊殖民地），一种烹调方法被授予为期一年的独占权。以后，经过漫长的发展阶段，到了十二世纪，以英国为代表的资本主义萌芽较早的国家开始了引进技术和建立新工业的运动。1236年，西法兰西及英格兰的亨利三世向一名波尔多（法国港口城市）人授予在该城市生产花布的独占权，期限为15年。1324年至1377年间，在英国爱德华二世至三世统治期间，很多外国织布工人及矿工作为新技术的引进者被授予使用该技术的专有权，即垄断权，以鼓励他们在英国创业，使英国从蓄牧业国家向工业化国家发展。专利萌芽阶段影响最大的是1421年意大利建筑师布鲁内来西获得的在Arno河上运输重物的方法的三年独占权。这一时期，专利权主要以monopoly（独占权）为表现形式，用来鼓励建立新工业，但权力经常被滥用。在英国，这种权力经常以专利证书（LettersPatent）形式授予，意为敞开的证书，证书只在底部盖有封印，而不象普通的证书那样密封，它以官方通知的方式将授予的权力告知公众。公元十五世纪-十九世纪，以英国为代表的资本主义国家为适应引进技术，建立新工业的需要在建立专利法，实行专利制度方面进行了有益的探索，为世界各国树立了典范，带动了世界范围内专利制度的迅速推广。世界上第一个建立专利制度的国家是当时的威尼斯。1474年威尼斯颁布了世界上第一部专利法。正式名称为《发明人法规》（InventorBylaws），从1475年到16世纪，在威尼斯许多重要的工业发明，如提水机、碾米机、排水机、运河开凿机等被授予10年的特许证。这部专利法虽具有现代专利法的某些特点和因素，但相当简单和粗糙，且带有浓厚的封建特权色彩，保障效能甚低。1449年资产阶级工业革命的发源地英国产生了最早的发明专利。当时的亨利六世国王向佛兰芒人JohnofUtynam授予为伊顿公学制造彩色玻璃的方法专利。1545年，德国查尔斯五世国王颁发了风轮机和水轮机的12年专利权。1551年，测距仪在法国被授予专利权，荷兰和西班牙也涌现一些专利。1552年诞生了英国历史上第2件有记载的专利，是有关诺曼底玻璃的制造方法。伊丽莎白女王统治时期，专利授权活动出现小的高潮，1561～1590年间，英王批准了有关刀、肥皂、纸张、硝石、皮革等物品制造方法的50项专利。在威尼斯，数学家、科学家和物理学家迦利略发明的以单匹马提升水的方法在1594年被授予专利。遗憾的是，此时的专利制度声望不佳，授权专利的名实不符及专利权人滥用权力的现象普遍存在，于是从十七世纪开始，英国开始了专利制度改革，首先废除了先前所有专利，1617年的编号为1的专利是英国历史上第1件有专利号的专利。真正具有现代化特点的专利制度是从17世纪以来随着资本主义经济的不断发展和资本主义生产方式的牢固确立而逐步形成、发展和完善起来的。1624年是专利史上的重要一年，英国的《StatuteofMonopolies》（一般译为垄断法）开始实施。《垄断法》宣告所有垄断、特许和授权一律无效，今后只对“新制造品的真正第一个发明人授予在本国独占实施或者制造该产品的专利证书和特权，为期十四年或以下，在授予专利证书和特权时其他人不得使用。”《垄断法》被公认为现代专利法的鼻祖，它明确规定了专利法的一些基本范畴，这些范畴对于今天的专利法仍有很大影响。其后，欧美其他国家纷纷效仿。进入18世纪以后，欧美各国相继颁布了专利法。1787年的美国联邦宪法规定“为促进科学技术进步，国会将向发明人授予一定期限内的有限的独占权。”1790年，以这部宪法为依据，又颁布了美国专利法，它是当时最系统、最全面的专利法。依据美国专利法授权的第1件美国专利出现在1790年7月31日，是有关碳酸钾的制造方法。法国第一部专利法出现在1791年。这期间各国专利法的共同特征是专利授权时都没有明确的权利要求，而且都不进行检索和技术审查。随后，1800～1888年间，大多数工业化国家都颁布了本国专利法，它们是：荷兰（1809年）、奥地利（1810年）、俄罗斯（1812年）、瑞典（1819年）、西班牙（1826年）、墨西哥（1840年）、巴西及印度（1859年）、阿根廷及意大利（1864年）、加拿大（1869年）、德国（1877年）、土耳其（1879年）、日本（1885年）。1877年的德国专利法突出了强制审查原则，是最早实行专利审查制的国家。1902年修订的英国专利法规定审查员须对50年来的英国专利进行检索，1905年起英国正式开始实行专利申请检索制度。1932年修订的专利法又将专利申请的检索范围扩大到英国以外的国家。专利制度在世界范围内发展迅速，据统计，世界范围内实行专利制度的国家在1873年有22个，1990年有45个，1925年有73个，1958年有99个，1973年有120个，1984年有158个。到目前为止，世界上建立起专利制度的国家和地区已经超过175个。专利制度诞生后，世界上许多重要的、对人类文明产生重要影响的发明被授予专利权。如1752年弗兰克林发明的避雷针，1812年斯蒂文森（Stephenson）发明的火车，1867年诺贝尔发明的*，1887年爱迪生发明的留声机以及1893年狄塞尔发明的内燃机等等。尽管各国专利法各有特点，但都反映了专利制度的两大基本功能：即法律保护和技术公开。以出版专利文献的形式来实现发明创造向社会的公开和传播是专利制度走向成熟的最显著特征。随着专利制度在世界各国的普遍实行和国际经济与科技的高度发展，迫切要求专利制度趋于国际一体化，在实质内容和申请审批程度逐步简化一致和统一。因而，国际间签订了一系列多边保护专利或工业产权的国际或地区性条约，如1883年签订的“保护工业产权巴黎公约”，1971年的“国际专利分类斯特拉斯堡协定”、1978年的“欧洲专利公约”和“专利合作条约”以及1991年达成的“与贸易有关的知识产权（包括假冒商品贸易）协议”等，解决了包括国民待遇和专利独立原则的确定，专利性条件的统一，各种保护对象及专利分类办法的制定和统一，各种申请和审批程序的简化和统一，以及保护标准的统一等一系列问题，标志着专利制度走向国际一体化，进入一个崭新的发展阶段。

2、我国专利制度及其历史沿革我国专利制度的建立与形成，严格地讲是从辛亥革命后开始的。中国历史上第一部专利法典于1944年5月29日由中华民国政府公布、1949年1月1日实施，现仅在台湾省适用。新中国成立后，中央人民政府政务院于1950年8月颁布了“保障发明权和专利权暂行条例”，但未能认真贯彻执行。1978年7月，中央作出了“我国应建立专利制度”的决策。根据这一决策，原国家科委开始筹建我国专利制度，从1979年3月开始制定专利法。1984年3月12日，六届全国人大常委会第四次会议通过了《中华人民共和国专利法》。1985年4月1日，即我国专利法实施的第一天，原中国专利局就收到来自国内外的专利申请3455件，被世界知识产权组织誉为创造了世界专利历史的新纪录。中国专利法保护发明、实用新型、外观设计三种创新成果。我国《专利法》规定，对专利的审查采用两种审查制度。对发明专利申请，规定采用早期公开延迟审查制；对实用新型和外观设计的专利申请，规定采用形式审查制。发明，是利用自然规律对某一特定问题提出的技术解决方案。它所制造的产品或提出的生产方法是前所未有的，或是对原有的产品、生产方法的改进。取得专利的发明可以分为产品发明（如机器、仪器、设备、用具）和方法发明（制造方法）两大类；实用新型，是指对产品的形状、构造或其结合提出的适于实用的新方案。它只保护具有一定形状的产品。方法发明以及没有一定形状的粉末、液体、材料等方面的发明只能申请发明专利。授予实用新型专利不需经过实质审查，手续比较简便，费用较低。因此，关于日用品、机械、电器等方面的有形手品的小发明，比较适用于申请实用新型专利；外观设计，是指对产品的形状、图案、色彩或其结合作出的富于美感并适于工业上应用的新设计。因此，外观设计专利的保护对象，是产品的装饰性或艺术性外表设计。这种设计可以是平面图案，也可以是立体造型，更常见的是这二者的结合。授予专利的主要条件是新颖性，其审批程序、专利权期限和实用新型专利相同。实用新型和外观专利不通过实质审查程序，仅通过形式审查，约需要6-8个月，实审通过后专利局发授权通知书，申请人收信后办理领证手续，缴纳领证费后约需2-3个月拿到专利证书。

在大多数国家，专利法仅保护发明，而对实用新型和外观设计的保护单独立法。我国将发明、实用新型、外观设计的保护规定在一部法律中，都称为专利，是我国专利法立法体制特色之一。

专利法制定后经历了两次修改：为进一步适应国际知识产权保护工作发展和我国不断深化改革、扩大开放，建立社会主义市场经济以及加入WTO的需要，实现与国际专利制度接轨，为更好履行我国政府在中美两国达成的知识产权谅解备忘录中的承诺，1992年9月4日，第七届全国人大常委会第27次会议通过了“关于修改中华人民共和国专利法的决定”。该决定自1993年1月1日施行。这是对专利法第一次修改；2000年8月，为了顺应我国加入世界贸易组织的需要，2000年8月25日，第九届全国人大常委会第17次会议通过了“关于修改中华人民共和国专利法的决定”，该决定自2001年7月施行，这是对专利法第二次修改。通过这次修改，使我国专利法的保护标准基本上达到国际水平。与此同时，我国于1994年1月1日起正式成为《专利合作条约》的成员国，使我国专利工作取得与美、日、欧等工业发达国家和地区同等的地位。所有这些，标志着我国的专利工作达到了一个新的的水平，进入一个崭新的发展阶段。2005年4月，国家知识产权局启动了专利法第三次修改工作的准备工作。今年1月，专利法第三次修改被列入国务院2008年立法工作计划。目前，专利法修改草案正处于国务院进行审议的阶段，不久将提交全国人大常委会进行审议，预计修改工作将于2009年上半年完成。我国的专利制度的特点：首先，鼓励专利权人主动实施其专利技术；

其次，为他人实施专利技术创造了更为有利的条件；

再次，有利于从外国引进先进科学技术，也有利于我国的先进科学技术走向世界，从而促进发明创造的国际推广应用。

中国政府历来重视对专利权提供有效的法律保护，建立了专利行政执法和司法执法并行这一具有中国特色的保护模式，并且不断予以完善，不断提高执法水平，取得了显著成效。在专利行政执法方面，2003年至2007年间，全国各地方知识产权局共受理各类专利纠纷案件6427件，查处假冒他人专利案件919件，查处冒充专利案件8152件，有效地保护了专利权人的合法权益，维护了公平有序的市场经济秩序。与此同时，我国也不断加强促进专利技术实施运用与产业化的政策体系、体制机制和能力建设，提高了我国市场主体运用专利制度的能力。通过深入开展国家专利产业化试点基地建设，实施全国专利技术展示交易平台计划，促进了自主知识产权的转移、交易和转化。通过加强地方专利信息服务工作，促进了专利信息在技术创新和经济活动中的广泛传播和有效利用。3、我国加入的有关专利的世界公约概述截至目前，我国已经加入了很多与保护专利有关的国际条约，自1980年加入世界知识产权组织后，中国相继加入《保护工业产权巴黎公约》、《专利合作条约》、《国际承认用于专利程序的微生物菌种保藏布达佩斯条约》、《工业品外观设计国际分类洛迦诺协定》、《与贸易有关的知识产权协议》、《国际植物新品种保护公约》、等十多个国际公约、条约、协定或议定书。其中：

《建立世界知识产权组织公约》（我国1980年6月3日加入），

《保护工业产权巴黎公约》（我国1985年3月19日加入），

《专利合作条约》（我国1994年1月加入），

《保护植物新品种国际公约》（我国于1999年加入），

世界贸易组织协定中《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）(我国2001年12月11日加入)，《修改〈与贸易有关的知识产权协定〉议定书》（我国2007年加入）等。最重要的协议是1883年保护工业产权巴黎公约(即巴黎公约)，从那时起它被修改过多次(最近的一次修改是在1979年)。第六届全国人民代表大会常务委员会第八次会议决定：中华人民共和国加入《保护工业产权巴黎公约》（１９６７年斯德哥尔摩文本），同时声明：中华人民共和国对公约第二十八条第一款予以保留，不受该款约束。该协议规定了外国申请人的国民待遇、优先权原则、专利独立性及专利制度的其它措施。关于国民待遇，每个成员国有义务给予其它国家的国民和居民本国公民和居民享有的同样待遇。关于优先权，这意味着如果一项申请在该公约的一个成员国递交，相关的申请日期在该公约的所有成员国有效，并且任何在该相关日期后递交申请的申请人被认为是递交一项“已知”发明。原始的申请人被该公约给予了一年的时间来在成员国递交他的申请并保留先前在第一个国家递交申请的申请日。这使发明人有一年的宽限期在公约的所有或一些成员国递交他们的申请，而不会失去在任何国家作为第一个申请人的权利。关于专利权的独立性，巴黎公约一成员国批准了一项专利，并不意味着其它成员国对这一专利申请也批准授予专利权。因此一项中国专利中的技术内容想要到外国受到专利保护，它的权利人必须以该技术为主题在外国再申请专利，是否授予专利权取决于该成员国的法律规定，这是专利具有的地域性特点所决定的。当然，如果一个专利在一个国家被授权然后被法庭决定取消，这不影响该专利在其它国家的授权。

然而，如果一个国家没有履行其参加的条约，巴黎公约并没有提供任何形式的措施。这也就是美国动议建立了关税和贸易总协定(世界贸易组织的前身)的有关程序的原因之一，如果发生以上情况，抗议可以提交到WTO来争辩一个国家没有履行它的国际义务。WTO可以建立一个包括三个成员的咨询委员会并且上诉可以提交到由一个七人组成的委员会。如果两审决定有关国家没有履行它的国际义务，它可以决定在国际贸易领域制裁该国，如允许对来自该国的进口产品不予减少关税。换句话说，制裁不仅限于知识产权领域，而是所有的WTO活动。TRIPS，即世界贸易组织协定中《与贸易有关的知识产权协议》，作为建立世界贸易组织马拉喀什协议的一个部分，从1995年1月1日起生效。这意味着现在的国际专利制度保护不仅由WIPO公约约束而且也为WTO公约约束。TRIPS协议的出现使得知识产权和贸易的联系变得十分突出。所有的发达国家在1995年已经实施了TRIPS协议的原则，换句话说，实施了WTO协议。其它发展中国家，如以色列、墨西哥、印度、巴西和韩国被给予了5年的宽限期并被强制在2000年前实施TRIPS。最不发达国家还有5年的宽限期。这些最不发达国家包括49个国家(34个在非洲(如乍得、尼日尔、莫桑比克、坦桑尼亚或苏丹)，14个亚洲（如尼泊尔、不丹和缅甸），1个在拉丁美洲和加勒比(海地)。这些现在已经是WTO成员国的国家可以在2005年前实施TRIPS协议。一个可能引起关注的问题是强制许可。许多跨国公司通过在许多国家拥有专利来把这些国家作为出口对象，而不是在该国制造产品。该条款是巴黎公约和TRIPS所允许的。然而，TRIPS协议指出对于进口的产品和在当地制造的产品不能进行歧视。如果进口被认为是为该国提供需要，它就破坏了许多国家法律里规定的强制许可的原意，即反对公司不愿在这些国家制造。该问题是开放的。许多国家放弃了强制许可原则但其它一些国家仍然坚持这一原则。为了避免在许多国家审查和再审查发明，一个新的国际公约于1970年建立，被称为专利合作条约(PCT)。PCT的方法是申请人可以在一个国家递交一项“国际申请”。该申请递交给在日内瓦的世界知识产权组织，并且由一个指定的主要的审查局来审查，中国国家知识产权局。现在也是。由该局做出的检索报告然后传递给所有那些申请人希望获得专利的国家。每个成员国在由主要审查局做出的检索报告的基础上进行最后的分析授予专利。PCT是国际制度的一大成绩。它仍然不允许由一个机构授予一项“国际专利”，但它为不同国家审查和再审查申请节省了时间。在未来的专利制度下国家和地区的知识产权局将变成服务组织，它们不仅会通过注册专利权来为研发活动提供支持，而特别是为获得专利文件中含有的技术和商业信息提供加强的途径。现在，有一些协调进程正在展开，如WIPO下的专利法协调(第一步是PLT的通过，第二步是专利法实体条款的讨论)和PCT的改革。在许多国家还有其它协调程序和实体专利法的项目，但是他们没有一个尝试达到授权国际专利的阶段。4、专利对我国“走出去”战略的积极影响 十六大已经确定了“走出去”战略。十六大报告指出，实施“走出去”战略是对外开放新阶段的重大举措，鼓励有比较优势的各种所有制企业对外投资，带动商品和劳务出口，形成一批有实力的跨国企业和著名品牌。这段话里有两点值得注意：一个是有比较优势的企业，并不是说大家一哄而起；另一个是要形成一批有实力的跨国公司和知名的品牌。因此，我们走出去不能不顾条件，一哄而起，要积极地创造条件，因为走出去很复杂，你要了解走出去的国家的国情，了解它的商业环境，了解它的法律环境，尤其它的专利保护环境。实施“走出去”战略的必要性

（1）实施“走出去”战略，是促进经济结构战略性调整的需要。我国应充分利用国际国内两个市场两种资源，发挥比较优势，推动有条件的企业以成熟技术和设备开展对外投资合作，促进经济结构调整和产业升级，同时有利于我国集中力量发展高新技术产业和新兴产业。

（2）实施“走出去”战略，是扩大出口、开拓国际市场的需要。要抓住加入世贸组织的机遇，加快实施“走出去”战略，带动货物、技术和服务出口，提高国际市场占有率，在国际分工与合作中取得有利地位。

（3）实施“走出去”战略，是积极主动参与经济全球化、顺应世界经济发展趋势的需要。我国企业主动“走出去”参与国际经济竞争与合作，在世界范围内从资金、市场、资源的合理配置中分享所获得的效益，从而不断增强我国的综合国力。

（4）实施“走出去”战略，是培育我国跨国公司的需要。中国企业要在经济全球化加速发展的进程中更好地参与国际竞争与合作，必须面向世界，“走出去”开展跨国经营，在全球范围内优化配置资源，到国际市场求生存、谋发展。实施“走出去”战略的意义在于：第一，在更加市场化、更加开放、更加相互依存的世界，国家必须考虑，通过具有宏观影响力和国家长远发展战略意义的对外投资，提高国家在全球经济中的地位，在国际资源分配中争取一个更加有利的形势并改善与相关国家和地区的关系。第二，在中国成为“世界工厂”，对外贸易依存度超过70％的情况下，国家必须考虑通过提高引进外资质量和扩大对外投资两个轮子，主动地在更广阔的空间进行产业结构调整和优化资源配置。在保持制造业优势的同时，向产业链高增值环节迈进，提升中国在国际分工中扮演的角色。第三，无论从中国为全球制造产品，还是自身工业化、现代化的需要，都必须考虑如何通过对外投资主动地从全球获取资金、技术、市场、战略资源。第四，在外资企业大举进入中国、分享中国市场的情况下，中国经济必须考虑新的发展空间。在外资企业走进来的同时，中国有实力的企业“走出去”，各自发挥优势，“你打你的，我打我的”，这将是一种必然的现实。第五，在跨国公司利用自己实力，重组中国优势的同时，中国有实力的企业也应利用跨国公司产业结构调整的机会，以自己的比较优势重组他国产业和企业，主动参与国际合作与竞争，以获得市场份额和技术开发能力。在这过程中，壮大自己，培育与经济大国相匹配的跨国公司。

“走出去”是一个漫长的历史过程，中国的对外投资合作应该说是在起步阶段。在市场经济的今天，走出去能不能成功?靠能否占领市场；占领市场靠什么?靠企业最大限度地提高技术创新的能力和水平。这种能力从哪里来呢？靠专利。专利制度是推动和保护技术创新的长期稳定的强有力的基本法律制度和有效机制。专利对我国“走出去”战略的积极影响：⑴激励发明创造

大至一个国家，小到一个企业，只有具备一定的技术创新能力，才能在激烈的市场竞争中争得一席之地，否则就难以生存。我国一些企业，尤其是国有企业之所以陷入困境，固然有多方面的原因，但一个重要的原因就是技术创新能力低，推不出有市场竞争能力的产品。进行新技术的发明创造，是技术创新的第一环节，激励人们发明创造的积极性，对推动技术创新是至关重要的。专利制度通过给发明创造者以发明创造专利权这种排他独占权，专利权人就可以占领市场，从而得到丰厚的回报。

在市场经济条件下，能独家占有一方市场，就是对发明人莫大的激励。发明人取得具有排他独占的专利权后，不仅能收回研究开发产品时付出的投入，而且还能取得比其投入大得多的回报，从而继续新的发明创造。有了这一保障，才能激发起人们搞发明创造的热情，调动起人们发明创造的积极性，使技术创新活动走向良性循环。

⑵有效配置技术创新资源

技术创新资源包括用于研究与开发的资金、人力和设备。我国每万人中科学家和工程师的比重和拥有的专利数，均低于或相当于发展中国家平均水平。我国一年用于研究与开发新产品的费用，总共也只有300多亿人民币，只有美国的1/40，相当于美国几所著名大学一年对研究开发的投入数。

我国的科技投入本来就不足，科技资源本来就贫乏，再加上长期以来的低水平的重复研究开发，又进一步加剧了矛盾。直到目前仍大量存在这种低水平重复研究，严重制约了我国科技的发展，使科技的产出效果极差。类似花巨资研制开发产品，当产品鉴定会前进行专利文献检索，发现国外在几年前甚至十几年前就已有了相同专利产品，这种事例是屡见不鲜的。这是科技资源的一种严重浪费。专利制度在有效配置科技资源，提高研究开发起点和水平，避免人力、财力、物力的浪费中具有重要的作用。

世界上许多大公司、大企业在新技术、新产品的开发全过程中，毫无例外地都注意充分利用专利文献。在研究开发工作中，先进行专利文献检索，就可以做到知己知彼，在最新最高的起点上确立科研课题，站在巨人的肩上往上攀登，避免重复研究开发和科技资源的浪费。

⑶促使新技术商品化和产业化

新技术的商品化和产业化，是技术创新活动的一个关键环节，也是技术创新的根本目的。专利制度是市场经济的产物，其规则是按市场经济规则和市场机制运作的，自其诞生之日起，就把保护和鼓励技术发明的商品化和产业化作为根本出发点。专利制度的这一作用，可以有效地解决我国科技与经济“两张皮”的问题。按照专利法的规定，对发明人的奖励和回报，重点不是在技术发明完成后，而是移至技术发明产业化以后，从其创造的效益中提取。这是专利制度区别于现行科技奖励政策的一大特点。专利制度的这一作用在极大程度上促使技术创新活动形成了良性循环。

⑷保护技术创新成果开拓新的市场

在世界经济全球化的今天，仅仅研制出了高新技术成果还不足以拥有市场竞争优势，只有取得专利保护之后才能最终形成自己的独特的市场竞争优势。这就是世界上一些经济、科技大国强国，同时又是专利大国强国的缘由。

㈡与我国贸易关系密切欧盟国家的与贸易有关的专利保护的法律制度2、与我国贸易关系密切欧盟国家的与贸易有关的专利保护的法律制度概述原欧共体国家现在大部分国家都加入了欧洲统一大市场，而且东欧的许多国家现已提出了加入欧盟的申请，所以，欧盟的范围在不断的扩大。对于知识产权管理模式的分析，也应该从这个角度进行。欧盟自成立以来，即着手欧盟各成员国间知识产权保护的协调，以期建立一种统一的程序和实体规范，加强欧盟对外贸易知识产权的保护。1973年签署《慕尼黑协定》的欧共体成员国和塞浦路斯、列支敦士登、摩纳哥、瑞士和土耳其等国，于1977年在德国慕尼黑成立“欧洲专利局”。该机构有工作人员5000人，每年接受专利注册申请约上百万件，工作效率很低。由于它不属于欧共体，欧洲各国专利局依然受理专利注册，在欧洲专利局注册的发明很难得到所有欧盟国家承认。此外，专利的翻译和注册费昂贵，近3万欧元，且有效期短，这不利于知识产权保护，也限制了欧共体科技创新和内部市场的发展。因此，各国对改革现行体制，实现欧盟范围内专利相互承认的呼声一直很高。1999年2月，欧盟委员会发表《绿皮书》，提出改革现有专利制度。2000年3月欧盟里斯本首脑会提出欧洲专利注册制度改革，但各成员国对降低注册翻译费用、各国司法相互承认欧洲专利等问题的分歧较大，阻碍改革进展。2002年4月10日，欧洲议会通过了欧盟委员会推动这项改革的建议。2003年3月3日的欧盟理事会上，各国就“共同体专利”的法律、翻译、费用以及各国专利局的作用和费用分担等问题上达成共识，并授权意大利在2003下半年担任主席国期间，完成对“共同体专利”的立法。欧盟理事会将负责协调各国专利部门，在卢森堡的欧洲法院基础上，建立“共同体专利法庭”，从2010年起运作，专门审理专利纠纷。欧盟专利制度改革的最大特点，是简化申请注册手续，减轻注册者的经济负担，把知识产权保护的权力集中，实现专利制度一体化，使“共同体专利”同《慕尼黑协定》的现行专利制度相结合。欧盟将正式加入《慕尼黑协定》，由欧洲专利局按照该协定规定的条件颁发“共同体专利”。该专利将得到欧盟各成员国普遍承认。专利只能以欧盟的名义颁发证书、转让或注销。当专利所有者身为国家或公司职员时，由其雇主或单位所在国的法律来确定其专利权的归属。禁止一切不经发明者同意的出版、开发、制造和向市场销售、出口行为以及非直接使用等。新的欧盟专利权有效期为20年。对专利权的保护不涉及私下完成的和出于非商业目的发明创造，也不包括在各成员国注册后经发明者同意在欧盟内部市场上市的产品。欧盟有权在“特殊时期”限制某专利的生产，或在认为其妨碍市场公平竞争时禁止推广和使用。专利权所有者每年要交纳维持专利生效的费用。对知识产权纠纷，特别是发明者和欧盟权益遭假冒伪劣仿造侵害时，“共同体专利法庭”将依据《慕尼黑协定》审理和决定处罚。新专利制度将有效保护欧盟的知识产权，更严厉地打击侵犯欧盟专利的行为。2003年初，欧委会还修改了海关知识产权保护条例，便利了知识产权权利人的海关保护，并进一步强化了对外贸易中侵犯知识产权行为的打击力度。2004年6月9日欧盟为加强保护知识产权，公布第2004/48/EC号指令。该项指令为欧盟25个成员国制定了统一的知识产权规则，比以往更为严厉地打击冒牌和盗版产品，纺织品、服装、光碟、剃刀以至清洁剂等各类消费品都在监管之列。该指令的另一个目的是解决近年来备受争议的不缴交产权费问题，确保DVD机及其它电子设备等各类产品的知识产权持有人取得产权费。新指令就保护知识产权订立统一措施、程序及补救方法，各成员国必须执行，以保障所有在欧盟销售的受版权、商标和专利权保障的产品。另外，欧洲专利局还积极通过为发展中国家提供技术支持和培训，以推行自己的专利审查标准，以便将来在世界专利体系中占据主动的地位。欧洲专利局（EPO）是欧洲专利公约的执行机构。欧洲专利局的任务是根据欧洲专利公约向欧洲专利组织的成员国提供基于单独的专利申请和统一的专利授权程序。1978年6月1日，欧洲专利局受理了第一件专利申请，根据1973年欧洲专利公约，欧洲的专利保护期为自申请日起20年。欧洲专利局非常重视专利文献的基础工作和基础设施建设，其ESP＠CENET、EPIDOS系统以及ECLA分类体系影响了许多国家的知识产权的管理工作。最近，欧洲专利局为了提高工作效率，特别是提高检索和审查的工作效率，以应付专利申请量持续上升的势头，EPO采取了一系列的改革措施，使得其效率有了很大的提高。目前，获得一件欧洲专利的时间平均为44个月。欧洲专利局的官方语言是英语、德语和法语。欧洲专利组织(EPO)是一个目前拥有24个成员国的政府间组织（奥地利、比利时、保加利亚、瑞士、塞浦路斯、捷克共和国、德国、丹麦、爱沙尼亚、西班牙、芬兰、法国、联合王国、希腊、爱尔兰、意大利、列支敦士登、卢森堡、摩纳哥、荷兰、葡萄牙、瑞典、斯洛伐克和土耳其）。近期之内还有6个国家将成为《欧洲专利公约》的成员（匈牙利、立陶宛、拉脱维亚、波兰、罗马尼亚和斯洛文尼亚）。欧洲专利组织的执行机构──欧洲专利局位于慕尼黑，在海牙设有分支机构并在柏林和维也纳设有分办事处。欧盟25个国家的知识产权保护司法体制各有不同，这与每个国家的历史文化和国情等情况的相异性有关。每个国家都强调自己国家所采取的法律机制的长处，也都摆出自己所面临的问题。同时也都强调必须遵守欧盟的一些规则或指令。如法国和德国，同属欧盟的主要国家。他们对知识产权的保护都设有联邦专门法院，由专门法官审判知识产权案件。欧洲专利局的专利复审委员会被称为专利局的“司法机关”，主要受理两类复审案件。一类是对被拒绝授予专利权不服而起诉的纠纷案件，这又被称为“单方案件”。第二类是被欧洲专利局授权后，任何人都可以向该专利授权提出有效性的异议，此类纠纷会涉及两方以上的当事人，复审委员会的决定是终局决定。这与欧洲专利局所在国的德国的制度不一样，德国专利复审决定允许向法院起诉。但对欧洲专利局授权专利的无效请求和对专利权侵权纠纷则均由各国法院受理。欧洲专利局的复审部门包括辅助人员共150人，分为19个审判组（其中1个法律审判组、18个专业审判组）。

2006年7月12日，在欧洲专利制度未来发展公开听证会上，EPO局长蓬皮杜先生明确表示，EPO支持欧盟委员会关于启动欧洲专利制度大讨论的建议，并认为磋商程序本身已经为专利制度改革带来了新的动力。EPO还在其官方网站上公布了对欧盟委员会相关调查的回应，表示将致力于构建强有力的欧洲专利制度。

蓬皮杜先生指出，必须为欧洲创新型企业提供强有力的专利制度。改革后的专利制度不仅要有利于大型企业，也要为中小型企业发展增添活力。欧洲经济的未来发展倚赖于欧洲人民的知识、原创精神和创新能力。在这个过程中，专利制度扮演着非常重要的角色。而专利制度的完善意味着所颁发的专利质量高、具有可实施性和法律确定性。所有这些方面的进展都将是对现行欧洲专利制度的实质性完善。为构建强大的欧洲专利制度，EPO的基本思路为：

1、以中小型企业为关键目标群体

统计资料表明，尽管大型企业的欧洲专利申请量非常庞大，但就申请人这个群体而言，大多数属于小型企业。2005年，在34,200名专利申请人中，90%为中小企业，他们所提交的申请都在1-5件之间。且涉及的技术主题多为常规技术领域，如电子、自动化、人类生活必需品、化学或光学等。因此必须加强中小企业的专利工作。

2、完善内部质量管理体系

在提高专利质量方面，EPO已经采取了一整套复杂完备的质量管理体系，涉及的范围既包括专利审查程序也包括授权程序。此外，质量管理体系还对所颁发的专利进行内部审核，这对于审查员的工作是一种有效的监督。不仅于此，EPO还建议《欧洲专利公约》成员国在欧洲范围内建立起相应的专利及相关服务的质量管理制度。

3、促成《伦敦协议》降低专利成本

为降低费用，EPO希望借助于《伦敦协议》，取消目前欧洲专利申请须在成员国间提交翻译文本的规定。该协议将在获得包括德国、法国和英国等八个国家批准后生效，目前除法国外的七个国家已交存加入书。该协议一旦付诸实施，将得以降低45%的翻译费用，平均每件申请降低3,000欧元，可节约大量资金和人力。

4、推动《欧洲专利诉讼协议》（EPLA）的发展

EPLA的目标是建立统一受理专利案件的欧洲专利法庭（EuropeanPatentCourt），以取代目前针对欧洲专利在各国逐国进行的诉讼制度。自1980年以来，EPO颁发的专利总量高达80万件，其中很多专利至今有效。而这种在各国分别进行诉讼的制度成本甚高，法律效力不确定，诉讼周期过长，还存在跨境诉讼及选择法院等弊端。上述问题导致该制度对所有的参与方来说都不合理。因此目前针对EPO颁发的专利逐国进行诉讼的制度必须宣告终结。

此外，虽然所有的《欧洲专利公约》成员国都已对本国实体专利法进行了符合《欧洲专利公约》要求的调整，为欧洲专利和欧洲国家专利提供了平等的授权条件，但由于没有统一的专利法庭，目前各国法院对专利法的解释存在分歧。这种司法不统一的情形对欧洲专利制度来说是极大的缺陷。

EPLA必须尽快通过政府间会议得到肯定，从而建立起一套有效的超国家的专利诉讼制度，为欧洲专利制度服务。

⑴德国与贸易有关的专利保护的法律制度概述第一节德国专利法的特点专利保护是德国知识产权保护的重要组成部分，其立法具有悠久历史，1877年即公布了该国历史上第一部专利法。作为传统技术发明专利和生物产品专利的统称,德国专利主要由1980年12月颁布的《德国专利法》进行管理。该法共146条，涉及申请、专利局和专利法院设置、侵权处理等，内容十分庞杂。其他相关法律法规有《德国专利商标局专利管理条例》、《德国专利商标局条例》以及2005年1月实施的《生物材料递交专利申请管理条例》等

德国专利法的内容大致包括如下各点：

1．早期公开、延迟审期制。专利法规定，专利自申请之日起18个月后，由专利局将专利申请公开，出版公开说明书；自申请之日起，专利申请人在7年内随时可提出实质性审查申请，如在规定期间内不提出实质性审查申请，则视为专利申请人自动撤销专利申请。专利申请经审查合格，即出版展出说明书。展出说明书一般展出3个月，如无人提出异议，专利局即批准专利。如有第三方提出异议，专利局则进行再审理并做出裁决。专利获批准后出版的说明书叫做专利说明书。

2．专利法只保护专利发明，地实用新型、外观设计则由另外的专项法律予以保护。

3．实行严格的审查制度。从专利申请18个月后的早期公开开始，直至专利局批准专利为止的整个过程，任何人均可对某项专利申请是否可以取得专利权发表意见。在早期公开后的7年内，任何第三人均有权提出实质性审查请求。

4．专利法规定，专利有效期为20年，自发明申请提出的第二天起计算。

5．专利法规定，凡涉及国防机密的发明，可授予保密专利，即秘密专利。专利权人有权向主管当局索取相应的补偿。是否授予秘密专利，由联邦主管机构决定。

6．专利法设有强制许可条款。国家出于维护公众利益或国家安全的目的，可采取强制许可实施专利技术，但专利权人有权向政府索取适当的补偿。

7．专利法规定，如一项发明的效用是改进或进一步发展申请人已获得的专权保护的另一项发明，他可就此申请增补专利。增补专利保护期为基本专利未届满的期限。

第二节

在德国申请专利的途径及具体步骤一、在德国申请专利的途径德国现行专利法特点主要在于采用早期公开与延迟审查相结合的制度。根据德国专利法，在德国可以通过以下三种形式申请专利：（一）通过我主管部门申请PCT国际专利。国际专利申请是申请人按规定程序，在《专利合作条约》(简称PCT，1970年6月19日生效)缔约国就一项发明创造提出的申请。该条约现有130个成员方,德国为创始成员国，我国1994年1月1日正式加入，目前是该条约的受理局。我企业或个人可向国家专利局递交国际专利申请，该申请分国际和国家两个阶段。国际阶段包括受理、公开、检索和初步审查，申请人选定国别后，则进入国家阶段，由指定国进行审查、办理其它有关事务。从申请日到进入国家阶段一般为30个月，期间申请人可进一步考察技术方案和市场前景，以免盲目申请、造成资金浪费。

（二）申请欧盟专利。1973年，欧洲部分国家签署《欧洲专利公约》，并成立欧洲专利局。目前该公约有31个成员国。我企业可向位于德国慕尼黑的欧洲专利局总部或指定受理局递交申请，申请欧洲专利，申请程序可查看该局网站。具体费用包括申请费（170欧元）、查询费（1000欧元）、实质审查费（1335欧元）、年度管理费（400欧元至1065欧元）等。

（三）直接在德国申请专利。根据德专利法规定，在德申请专利需有固定住所或工商营业所，否则应聘请德国律师、专利律师、专利代理人（Erlaubnisscheininhaber）办理。也可委托其他欧盟成员国或欧洲经济区成员国人员办理，但须由德律师作为邮寄信件联系人。如代理人不是律师，须出具书面授权书。一次申请多项专利时，可签署通用授权书，也可签署单项授权书。企业可授权员工办理专利申报事宜。我已在德成立公司、分支机构和代表处的企业，可通过以上机构申请专利，尚未设立机构的，应委托德律师或专利律师作为代理人。德律师名单、联系方式可从该国专利律师协会网站（www.patentanwalt.de）或定期出版物《德国专利律师名录》中查询。二、在德申请专利的具体步骤

（一）专利检索。为提高成功率，申请人应事先调查是否已注册相同或类似专利。可在德专利商标局（网址：www.dpma.de）慕尼黑总部、柏林技术信息中心以及专利信息中心查询相关刊物，也可在该局专利信息网（DEPATISnet）进行免费查询，网站收录了全球2800多万项专利，可使用英、德语分类查询。专利律师也提供收费查询服务。

(二)递交申请。申请资料可向德专利商标局以及该局柏林技术信息中心、耶拿办事处递交，部分专利信息中心代收申请。专利请求书统一使用德专利商标局公布的P2007号样表，以下材料一式三份作为附件：详细说明各类用途的权利要求书（Patentanspruch）、描述性文字与图案、总结文字、发明人情况说明（Erfinderbenennung）。申请书可使用其它语言，但三个月内应补交经过公证的德语译文。也可按照2003年9月和2004年10月公布的德国专利商标局局长令内容，使用该局的PaTrAs软件，网上申请德国专利。

（三）缴纳费用。德专利商标局收到申请后，登记申请日期，编定申请号，向申请人发出受理通知书及《收费通知单》。如果此前就同一发明已递交申请，则上一次递交之日12个月内享有优先权。如已在与德国签署了双边协定的国家申请专利，则以在另一国申请日为优先日期，16个月内告知申请国别、时间、档案号即可。申请人应在3个月内缴纳申请费，如由专利商标局进行检索，应缴纳查询费，申请实质审查的应交纳审查费。交费方式分三种：在德专利商标局慕尼黑总部、耶拿办事处及柏林技术信息中心缴纳现金；向位于维登市的联邦收费处（BundeskasseWeiden）转帐汇款；授权德专利商标局从有效帐户上扣款。费用标准如下：申请费60欧元，网上申请减为50欧元；查询费250欧元；审查费350欧元，如已递交查询申请，减为150欧元。自申请日第三年起收取年度管理费，第三年至第二十年由70欧元递增至1940欧元（详见下表）。年度管理费（欧元）年度管理费（欧元）年度管理费（欧元）37092901510604701035016123059011470171410613012620181590718013760191760824014910201940

（四）审查。德专利商标局根据专利法第42条内容，分两步审查是否存在授予专利权障碍。初审确定是否存在明显障碍，即是否具有经济实用性，可在工业、农林业等领域生产或使用;是否为新发明、未通过书面、口头或其他方式公布；是否只涉及一项发明；申请表格填写是否正确。申请人可以在申请日7年内递交实质审查申请，主要标准为是否具有新颖性、不属于现有技术范畴、具有一定的发明性（Erfindungshoehe）。专利审查处（Pruefungsstelle）初步裁定存在明显保护障碍的，申请人可在一个月向德专利商标局专利司申请重新审查。如仍认定存在该障碍，申请人可向德联邦专利法院申请裁定，之后可继续向联邦法院（Bundesgerichtshof）申请最终裁定。事实上，近一半申请人初步审查后即自动撤回或不再上诉。

（五）注册与公告。通过审查后，德专利商标局在专利公告中公布《授予专利通告》（Patentschrift），其中包括专利请求书、说明书与图案、授予专利的原因以及所有参考资料的名称，并向申请人颁发专利证书。如按时交纳费用，并在递交专利请求书4个月内申请实质审查，可在两年至两年半内获得批准，绝大多数情况下耗时更长。德国专利保护期限为20年，起始日期为德专利商标局认定的申请日。自第三年起应每年申请延期，每次延长一年。根据德专利法第16条第1款和欧洲专利公约（EPUE）第63条，审批时间长、费用高的专利（如需临床试验的药品），可申请补充保护证书，由成员国专利局审查，保护期限最多可延长5年。

第三节德国专利的使用与管理

（一）加强第三方监督，防止滥用专利法规、违反公平竞争原则。申请日18个月内，德专利商标局对外公布该专利申请的主要内容，申请人和第三方可随时登陆德专利商标局网页dpinfo.dpma.de，跟踪进展情况。任何人均可提出调查申请，援引以前的专利通告，或提供证明其他书面资料，证明其违反了授予专利权的有关规定。注册后的三个月为异议期（Einspruch），在未掌握充分证据情况下，第三方可以把某种看法作为依据，提出书面调查申请，事实依据可之后单独提供。如对专利局授予专利权有异议，可向联邦专利法院提出诉讼，该院下属的异议审判庭和无效裁定法庭分别受理。法庭一般由5名成员组成，其中2人为律师、3人为技术专家，进行公开审理，依照简单多数原则判决。遇到重大法律问题，联邦专利法院可提请德联邦最高法院(Bundesgerichtshof)进行终裁。

（二）制定费用减免规定，鼓励申请专利、发明创新。由于在德申请专利耗时长、费用高，特别规定了以下措施，以减轻申请人的经济负担。申请人可向专利商标局递交书面声明，允许第三方支付一定许可费用，获得该发明的使用权。自递交该声明年度起，年度管理费减半。同时，申请人掌握主动权，只要没有第三方已经表明使用意向，可随时书面收回该许可声明。申请人如难以承担各项费用，可向主管部门申请费用扶助（Verfahrenskostenhilfe），免除全部或部分费用，或采用分期付款方式支付。德国专利律师协会提供申请、价值评估等免费咨询，申请人可较准确地预测成功前景以及市场价值，为下一步行动提供参考。

（三）加大打击侵权行为的力度，保护专利权所有人合法权益。德国专利法规定，个人用途或科学实验目的可使用他人专利权，在涉及公共利益等特殊情况下，政府可安排强制性使用许可（Zwangslizenz）。除此之外，专利权所有人在保护期内享有专有权，并且不需要使用该专利，不存在所谓的强制使用义务。第三者蓄意或疏忽使用其专利，必须给以相应赔偿。赔偿标准有预期损失利润、等值许可使用费（Lizenzanalogie）和非法利润三种，其中赔偿非法利润最为广泛。此外，专利权所有人有权了解侵权产品来源和销售渠道，其中包括生产商、供应商、订货人等名称、地址，并有权要求销毁现存侵权产品。可向海关提出申请，罚没涉嫌侵权的进出口产品。在侵权事实明确的情况下，可向民事法庭提出诉讼，申请对侵权产品进行紧急处理。侵权人可被处以罚金，并被判处3年以下有期徒刑，情节严重的可判处5年徒刑。

第四节德国专利管理机关介绍一、德国专利管理机关的历史沿革1949年，原德意志帝国专利局更名为德国专利局，总部设在慕尼黑，隶属联邦司法部。两德合并后，1990年10月3日，前德意志民主共和国发明和专利事务局的工作职责并入德国专利局，约600名工作人员和1,350万多件专利文献一并归入。1998年11月1日，德国专利局正式更名为德国专利商标局（GPTO），成为当今德国专利管理机关。其主要办公地点分别设在慕尼黑、耶拿（自1998年9月）和柏林（柏林技术信息中心）。二、德国专利商标局（GPTO）的职能GPTO为德国联邦司法部管辖的联邦高级行政机构，是管理德国工业产权的中心，主要职能如下：1．发明专利申请的受理、审查和授权；2．实用新型、工业产品外观设计、商标和集成电路布图设计申请受理、审查和注册；相关信息的公布；3．代表政府对工业产权状况执行监督管理，对知识产权授权纠纷进行裁决。目前,德国颁布的知识产权相关法规有《专利法》、《实用新型法》、《外观设计法》、《商标法》、《著作权法》、《半导体保护法》（保护客体为集成电路布图）和《植物新品种法》，GPTO负责除著作权（德国版权局）和植物新品种保护（德国品种局）之外的所有知识产权授权和管理事宜。三、德国专利商标局（GPTO）机构设置德国专利商标局（GPTO）下设4个部：一部为专利部，下设两个分部，分别设有通用机械、机械工程、专利管理和电学、化学、物理审查处，主要负责各技术领域专利申请的审批；二部为信息与交流部，负责内外信息与交流、文献服务、分类、审查文档管理、信息技术管理、规划和发展等事务；三部为商标与外观设计部，负责商标、实用新型、外观设计的注册和管理；四部为中心管理和法律事务部，负责全局的综合性管理、规划部署以及法律事务。GPTO另在柏林和耶拿分局设有专利信息和商标、外观设计分部。第五节德国海关与专利保护一、德国海关设置德国海关是专利保护的主要执法部门，德国海关负责在办理通关手续过程中“在口岸查扣”（Grenzbeschlagnahme,以下简称查扣）涉嫌专利侵权的进出口商品。

德国各级海关根据分工负责不同层面和不同内容的查扣工作。德国海关体系由高、中、低三级单位组成。联邦财政部是德国海关最高领导机构（该部第三司主管海关事务），汉堡、科隆、纽伦堡等八家高级财政管理委员会（Oberfinanzdirektion）为中层机构,遍布全国各地的海关总局（Hauptzollämter）为基层机构。

1995年2月，为进一步协调全国工商业领域知识产权保护工作、加大执法力度，在纽伦堡高级财政管理委员会下专门成立了“工商业法律保护中心”（ZentralstelleGewerblicherRechtschutz,ZGR）。该中心主要任务是，协调海关系统对境内涉嫌侵权进出口商品的查扣工作，阻止主要来自外国的假冒商品进入零售领域，为工商业界提供法律保护。

二、执法内容

侵犯专利权的实质是，非法掠夺他人经多年和艰苦的努力并投入大量财力在产品研发方面所取得的科技知识，并利用品牌产品的知名度在商品真正来源和质量方面迷惑消费者。

德国海关负责查扣的涉嫌侵权进出口商品主要分为商标侵权和产品侵权两种类型。商标侵权系指非法使用商标所有人用来标示其流通商品的图形、品名、商标、业务标记。产品侵权系指非法仿造和复制合法制造商拥有发明权、设计权和工艺流程权的商品。

三、执法依据

1990年7月1日，德国颁布了《加强知识产权保护和反产品侵权斗争法》（Produktpirateriegesetz,PrPG）。该项法律的实施为全面加强反产品侵权工作提供了法律依据，创造了先决条件。制定这一法律的缘由是，针对知识产权领域内的侵权行为，改进和完善侦缉、制裁方面的法律规定。制定和实施这一法律的目的是，通过多项措施，更加快捷、有效地开展反侵权斗争。

除此之外，德国海关查扣涉嫌侵权的进出口商品的主要法律依据还有《专利法》（Patentgesetz,PatG）、《实物专利法》（Gebrauchsmustergesetz,GebrMG）、《外观设计法》（Geschmacksmutergesetz,GeschmMG）等多项本国法律。

四、执法方式如上所述，在知识产权保护领域，德国海关在反侵权斗争方面承担的主要任务是，依法查扣涉嫌侵权的进出口商品。这里的查扣是广义上的提法，是海关介入反侵权工作程序并包括多项工作内容的一种综合性表述。查扣地点也不仅仅限于边境口岸，而是扩延至所有海关拥有并实施监管权和核查权的地点，如内地海关、免税港口以及海关巡逻队流动巡查等。

海关的查扣方式取决于立法机构颁布的实施细则。细则共分为欧盟细则和德国细则两种。欧盟细则，即欧理会2003年7月22日颁布的1383/2003号《关于海关就商品涉嫌侵权采取行动和措施的法规》，在进出口商品涉嫌侵权情况下，对于海关介入方式作出了具体规定。与欧盟细则相反，德国细则则是主要针对即将进入流通领域商品的明显侵权行为。欧盟细则与德国细则之间本质性区别是，欧盟细则在判定商品是否侵权方面赋予海关更大的灵活性，即海关原则上仅负责根据“工商业法律保护中心”指令执行查扣任务，在有争议的情况下，侵权与否提交法庭裁决，而德国细则则为，只要证据明显确凿，海关海关便可认定商品侵权，随即予以查扣。无论是依据欧盟细则还是德国细则，在知识产权保护范畴内德国海关的执法方式被统一被定性和称为查扣。

1.按欧盟细则查扣。如欲按欧盟细则启动海关查扣程序，原则上需要具有产权合法所有人按规定程序提出的申请和“工商业法律保护中心”就此作出的决定。如果发现商品有侵犯知识产权的嫌疑以及“工商业法律保护中心”根据产权所有人的申请就有关商品已作出决定，海关将禁止放行已接受报关的商品。其它各种情况下，对涉案商品海关则一律扣留。无论采取何种措施，两者的法律程序是一致的。

采取禁放或扣留措施后，海关负责将这一情况通知产权所有人以及商品报关人或所有人。与此同时，海关也可将被查扣商品的数量和种类告知产权所有人。收到海关通知后，产权所有人可以通过申请进一步了解有关申报人、商品发运人或接受人以及商品生产地和来源地有关情况。除此之外，为了便于配合执法部门进行其它相关法律程序和分析论证涉案情况，产权所有人还可以向海关提出申请，请其提供有关样品和试样。采取禁放或扣留措施后，作为后续处理程序，有进入民法审理和同意简单销毁两种程序供产权所有人选择。收到禁放或扣留通知后，产权所有人必须在10个工作日内通知海关选择哪一种程序。如果确有必要，海关可延长回复期限，但最多不超过10个工作日，对于易腐烂商品最多则仅为3个工作日。

上述情况表明，除了众所周知的司法程序外，欧盟细则还规定了简单销毁程序。进入这一程序的先决条件是，在承担责任和费用的前提下，产权所有人同意在海关监管之下销毁涉嫌侵权的商品。在此之前，产权所有人首先必须确认海关扣押的商品侵犯了其所属权利，同时出示证据表明已向商品申报人、占有人或所有人提出请其同意销毁的要求，并已获其同意销毁的书面确认。商品申报人、占有人或所有人也可以直接向海关递交同意销毁的书面意见，如无明确表示反对，将被视为同意销毁。如当事人对简单销毁提出异议，则必须进入司法确认程序。

随着欧盟细则的颁布和实施，德国海关对其承担的工商业领域内的知识产权保护工作也进行了相应调整。主要变更有：与以往相比，海关不再以官方裁决机构的角色涉案，而是在商品涉嫌侵权的情况下仅承担扣押任务。扣押的结果只有两种可能，即简单销毁或通过司法程序确定是否侵权。关于以放行为目的、商品产权所有人和商品申报人或占有人之间通过协商取得一致意见问题，欧盟细则未作规定。就某一批具体商品而言，产权所有人如撤消查扣申请则意味着必须重新提出申请。如果海关已向产权所有人传递了案件有关数据及相关情况，后者则必须承担欧盟细则所规定的协助核查的义务。如果因产权所有人不予以配合致使涉案

商品通关，那么就有可能导致海关直至产权所有人申请有效期结束而不采取其它相关措施。同时，产权所有人其它不配合行为有可能导致海关拒绝同意延长申请。

2.按德国细则查扣。海关通常按照欧盟细则对涉嫌侵权商品予以查扣，只是当案件所涉及的内容超出欧盟细则范畴时方采用德国细则。德国细则涉及的领域主要有平行或灰色进口（Parallelimporte/Grauimporte,系指未经产权所有人同意通过非规定渠道由第三国进口的、但经产权所有人同意标以同一商标的非假冒商品）、欧盟内部商品往来、未登记注册商标保护、实物专利和半导体保护。德国有关保护法，如《商标法》、《版权法》、《实物专利法》或《植物种类保护法》（Sortenschutzgesetz,SortenschtzG）,对上述领域海关查扣

行为作出了具体规定。

产权所有人的申请和相应的保证金（银行担保）是海关按照德国细则进行查扣的必不可少的前提。申请的先决条件与申请按照欧盟细则进行常规查扣的条件大致相同。

如申请已获核准，在商品侵权事实明显无误的情况下，海关便可下达查扣指令。“只要明显无误即可查扣”是欧盟细则与德国细则之间根本性的区别，同时也意味着侵权事实成立，无需做进一步的调查或鉴定。在执行这一规定的过程中，海关确定明显无误并非易事，在相当程度上尚依赖于产权所有人的协助。与此相关，产权所有人在提出申请之初就必须向海关提供辨别是否侵权的有关材料。无此类辨别提示，海关无法实施查扣。实施查扣后两星期内，当事人可就海关采取的查扣措施提出司法复议。两星期过后或司法复议程序结束后，海关将没收涉案商品并在规定期限之后予以销毁。

3.特殊查扣。如上所述，在通常情况下，作为执法部门，海关基于产权所有人的申请和“工商业法律保护中心”的决定按照欧盟细则或德国细则对涉嫌侵权商品予以常规查扣。但在某些情况下，海关依然可按照欧盟细则的有关规定进行特殊查扣。其中，最为常见的是“先行查扣”（exofficio）。

“先行查扣”系指，在办理通关手续过程中或在海关监管范围内，如果发现相关商品有足够侵权嫌疑，在产权所有人未提出有效期为一年的总体申请情况下，尽管未经“工商业法

律保护中心”事先核准，海关依然可禁止放行涉案商品或将其扣留三个工作日，以便将有关情况通知相关产权所有人。在此期间内，产权所有人必须提出请求海关介入的总体申请或仅就此案的单一申请。通常情况下，“工商业法律保护中心”工作人员通过电话向产权所有人通告案件有关情况并告知申请具体要求。

提出申请后，案件将转入欧盟细则规定的常规核查程序。在规定的时间内（10或20个工作日），产权所有人或申请人必须参与和配合案件第一阶段的核查，如商品鉴定，在第二阶段可自行决定采用简单销毁程序或提起民事诉讼。

除“先行查扣”外，海关对过境、旅行携带和邮寄的涉嫌侵权商品进行的查扣也属于特殊查扣范围。五、查扣抗诉

查扣抗诉同样分为欧盟细则和德国细则两种主要方式。

1.欧盟细则方式。如果认为侵权指控与事实不符，涉嫌侵权人可通过多种法律途径对海关采取的查扣措施提出抗诉，以维护自己的正当权益。在查扣过程中，因海关禁放以及扣留涉案商品仅为临时性措施，有关当事人可按照相关法律规定对海关采取的多种形式的查扣措施提出申诉。申诉期限为海关查扣措施公布后1个月。在提出申诉的情况下，海关仅负责对禁放和扣留的前提予以复核，内容为：是否已提出有效申请、涉案商品是否在申请商品范畴之内和是否涉及所申请的保护法。

如前所述，海关采取禁放及扣留措施后，按照欧盟细则，案件不是进入在海关监督之下的简单销毁程序就是司法裁决程序。前者，根据产权所有人的要求，申报人、占有人或所有人同意销毁涉嫌侵权的商品。后者，如不同意销毁，当事人必须明确并另行提出异议，并随后进入司法裁决程序。

2.德国细则方式。依据德国细则对海关查扣提出异议是当事人在实践中最常用的法律手段。提出异议的期限是，海关查扣通知送达后2个星期。与此相关，接到海关存在异议的通知后，产权所有人必须立即以书面形式回复海关是否继续维持请求海关介入的申请。如坚持原来申请，产权所有人必须在2周内（最多4周）提交含有保存涉案商品或限制支配内容的法庭决定。海关随后将采取必要的措施，如继续保存涉嫌侵权商品。

因为此类法庭决定通常涉及的是仅为提供暂时保护的临时扣押指令，所以，海关采取的必要措施决不会转变成为直接没收以及他用。如果法庭决定保存，那么涉案商品将一直在海关监管之下直至法庭对涉嫌侵权商品作出最终判决。在此期间所产生的仓储费用由产权所有人承担。基于这一原因，产权所有人应尽早促使法庭作出最终判决或与侵权人进行厅外谈判，以便根据法庭临时扣押指令争取其认同海关查扣并收回异议。六、查扣申请

同样如前所述，除了“特殊查扣”外，事主依据欧盟和德国诸多法律提出的查扣申请是海关按照欧盟细则或德国细则进行查扣的先决条件之一。

涉嫌侵权的商品如涉及注册商标、专利、版权或相关保护法、外观设计和药品农药附加保护证书、植物保护、原产地标志和地理说明，本国或外国合法事主应按照欧盟细则的有关规定提出查扣申请。涉嫌侵权的商品如涉及平行进口或灰色进口、欧盟内部商品往来、实物专利、微电子半导体产品、未登记注册商标和公司名称，则必须按照德国细则提出查扣申请。如按照德国细则申请，除了需要交纳一定数目的手续费外（最低30.68欧元，最高306.78欧元），还必须通过银行提供1万至2.5万欧元的保证金。无论是按照欧盟细则还是德国细则提出申请，申请人必须按照有关规定提供详尽的情况。

申请受理部门是位于慕尼黑的纽伦堡高级财政管理委员会“工商业法律保护中心”。收到申请后，该中心将对申请前提和申请内容进行核查，并在30个工作日内作出批准或拒绝申请的决定。申请如获批准，“工商业法律保护中心”即将有关情况通知全国海关机构。

第六节德国专利保护的特点

（一）专利保护战略化。专利保护的目的是为了促进技术创新，创新依赖于保护。专利保护是德国实施创新战略的重要组成部分，也是其国际竞争战略的重要内容。联邦政府和州政府都有相应发展计划和财政预算支持。在德国，企业大都有自己的专利发展和保护策略，一般企业用于专利保护方面的投入占研发资金的10%，很多德国的中小企业凭借专利优势，在世界上处于领头羊地位。

（二）建立完善的专利保护法律体系。其主要立法包括《专利法》、《外观设计法》、《实用新型专利法》以及《专利律师规章》等与知识产权保护相关的法律法规。作为成员，欧盟有关知识产权的规定，世界知识产权组织和世界贸易组织有关知识产权的主要条约、协议也适用于德国。德国知识产权立法重视体现经济社会发展要求，在保持相对稳定性的同时不断修订调整，补充新的内容，《专利法》等主要法律历经多次修订。

（三）形成有效的知识产权保护机制。这个机制的核心就是司法、行政、中介和企业相互配合，相互监督，各司其职。司法方面，侵权案件初审和二审分别由地方法院和州上诉法院负责；专利行政案件的初审由德国专利法院负责；所有案件的终审由联邦最高法院负责；德国涉及知识产权保护的部门独立行使职权，所有知识产权侵权案件最终要由法院裁决。联邦专利法院专门受理知识产权行政诉讼案件，将知识产权保护的行政执法置于法律规范和监督之下；在专利案件审判中建立了技术法官制度，判决至少要由二名技术法官和一名专业法官做出；同时，还对专利案件的审判制定了严格的程序法，以保证审判的合法性、合理性和公正性。检察机关负责刑事案件的起诉。行政方面，联邦司法部主管知识产权保护，负责立法及欧盟和世界贸易组织的知识产权事宜；联邦经济和劳动部负责国际贸易政策中涉及知识产权的问题（包括侵犯知识产权问题和技术转让问题）；德国专利和商标局负责专利和商标的申请、授予和管理；海关负责对涉嫌侵权商品的扣押、调查和处理。行业协会代表企业就有关知识产权问题向政府反映和交涉，向企业提供有关咨询和服务。中介机构主要向企业提供专利的申