合同法讲座课件

合同法讲座

主讲人：丁南

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版权所有丁南1

“我们似乎是在不断地向着一种新的社会秩序状态移动，在这种新的社会秩序中，所有这些〔权利义务〕关系是因“个人〞的自由合意而产生的，……我们可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个‘从身份到契约〔FromStatustoContract〕’的运动。〞——[英]梅因?古代法?2我国现行合同法的特点合同法从三足鼎立到统一；兼顾公平与效率、交易平安与便捷；体系完备。如，增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制度；合同法总那么内容也是其他债的内容；立法技术先进。如，合同的无效与得撤销、效力未定界定清晰，借鉴英美法的预期违约3我国合同法的缺乏之处合同法第40条〔以下简记为A〕与39A相抵触；51A无权处分与善意取得衔接不当；73A代位权、74A撤销权的规定可操作性差；97A合同解除效力规定模糊；105A关于免除、106A关于混淆规定过于原那么；分那么的15类有名合同中，没有规定“雇佣〞、“储蓄〞、“旅游〞、“医疗〞、“旅店效劳〞等。4?合同法?适用范围合同成立时间一般规定例外规定（适用《合同法》情况）当时法律没有规定履行期限在合同法实施后或跨越实施日2a效力3a《合同法》实施以前适用当时的法律规定。适用《合同法》履行合同纠纷适用当时法律无效但适用《合同法》有效的《合同法》实施以后适用《合同法》;4a:确认合同无效,不得以地方性法规、行政规章为依据。

例外的例外（适用当时法）实施前已经终审，又再审的5a5?合同法?第1章

一般规定6合同法的根本原那么合同主体平等原那么〔3A〕；合同自由〔自愿〕原那么〔4A〕；合同权利义务公平原那么〔5A〕；老实信用原那么〔6A〕；公序良俗与禁止权利滥用原那么〔7A〕；合同严守原那么〔8A〕鼓励交易原那么7合同自由原那么合同订立方面〔第10条第1款，以下简记为：10A-1P〕合同成立的效力认定方面〔127A〕合同内容确实立方面〔12A“一般包括〞〕合同解除方面〔93A约定解除〕违约责任方面〔107A选择补救方式〕8老实信用原那么合同订立阶段〔42A、43A附随义务〕合同订立以后到履行前〔108A预期违约〕合同的履行阶段〔60A-2P〕合同解除〔94A根本违约〕合同终止以后的保密和忠实义务〔92A〕合同的解释〔125A-1P〕9鼓励交易原那么无效合同的范围界定〔52A-5P，如，〞违反法律或行政法规的强制性规定〞〕严格区分无效与可撤销〔54A〕严格区分无效与效力待定〔47A~51A〕严格区分合同的成立与生效〔44A〕合同形式对合同效力的影响〔36A、37A〕严格限制了违约解除〔94A〕规定了合同解释制度〔125A与鼓励交易原那么结合的法院自由裁量〕10?合同法?第2章

合同的订立119A：合同的主体资格自然人的权利能力和行为能力法人的权利能力和行为能力委托代理人订立合同1210A合同的形式书面形式口头形式其他形式〔推定形式〕1311A合同的书面形式1、关于电子邮件作为证据的司法实践2、合同书形式〔32A〕3、合同确实认书〔33A〕4、关于数据电文形式订立的合同〔34A-2P〕5、书面形式的例外〔36A〕1412A合同的内容

〔一〕当事人的名称或者姓名和住所；〔二〕标的；〔三〕数量；〔四〕质量；〔五〕价款或者报酬；〔六〕履行期限、地点和方式；〔七〕违约责任；〔八〕解决争议的方法〔仲裁与诉讼〕15订立合同的三个典型行为要约邀请要约承诺1615A要约邀请的概括和列举15A-1P要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。15A-2P商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。1714A要约的定义要约的4项标准〔1〕要约必须是特定的人发出的意思表示；〔2〕发出的意思表示，其内容具体、确定；〔3〕说明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束；〔4〕要约必须经送到达对方。要约与要约邀请在效力上的区别1816A要约的生效1、到达主义〔16A-1P〕与到达的情况〔1〕真正到达了受约人〔2〕到达代理人；〔3〕通过公告的形式〔4〕通过计算机形式〔16A-2P〕2、要约的效力〔1〕对要约人讲，其负担不得擅自撤销、变更、废止的义务；〔2〕受要约人的权利原那么与强制缔约例外。1917A、18A要约的撤回与撤销要约终于被我撤了！19A不得撤销的要约2020A要约失效〔一〕拒绝要约的通知到达要约人；〔二〕要约人依法撤销要约；〔三〕承诺期限届满，受要约人未作出承诺；〔四〕受要约人对要约的内容作出实质性变更。2122A承诺的方式1、常见的通知方式2、通过行为的承诺22案例：

宋某诉深圳某房地产开发公司返还定金案认购书上标注的内容构成了合同的补充约定标注并不属于我公司的承诺，因为不符合合同法21A、22A2323A承诺期限1、承诺应当在要约确定的期限内到达要约人；2、要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照以下规定到达：〔一〕要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；〔二〕要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。2424A承诺期限的计算1、要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。2、信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。3、要约以、等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。2525A合同的成立1、承诺生效时合同成立。2、例外情况〔现行法的漏洞〕：〔1〕实践合同，还要交付实物，合同才成立；〔2〕合同需要经有关部门批准，合同成立是批准之日，不是承活生效之日。2628A、29A逾期承诺的效力

29A的“特殊情况〞的理解：“通常情形〞与“其他原因〞逾期承诺法律评价要约人及时通知28A一般情况承诺无效；迟到承诺构成新要约迟到承诺仍有效29A特殊情况迟到承诺仍有效迟到承诺无效2730A、31A要约与承诺的镜像原那么对我发出的要约是否有实质性变更呢？这个价格太高了！2832A~35A合同的成立的时间和地点2936A、37A

欠缺一定形式的合同成立判断第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。30格式条款订合同时没有和我们商量啊！！3139A格式条款的定义及其内容确实定Kodak柯达快速彩色请注意如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。3240A无效的格式条款格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

52A合同无效的6种情形53A合同无效的免责条款

免除其责任，在39A与40A的矛盾。3341A格式条款的解释文义解释原那么不利于提供格式条款一方的解释非格式条款解释原那么34缔约上的过失责任合同未成立，或被确认为无效或被撤销时，才会涉及缔约上的过失责任。35案例〔缔约上的过失责任〕M与L公司是竞争对手，H公司是M、L两家公司竞争产品的潜在客户。M公司本无意与H公司合作，但为了限制L公司的订单，在其与H的谈判过程中，M向H允诺如果H不与L公司订立产品采购合同，那么M与H订立合作合同。H公司信赖M公司的允诺而未与L公司订立采购合同，但M最终拒绝与H订约而使H公司遭受损失。36缔约上的过失责任的含义1、~，指在合同订立过程中，一方因违背其依据老实信用原那么所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。2、特点：①发生在合同的订立〔缔约〕阶段；②一方当事人违反了老实信用的义务；③由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失。37缔约过失责任的类型假借〔没有与对方订立合同的目的〕订立合同，恶意〔损害对方或他人利益〕进行磋商；成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。包括：〔1〕财产状况或履约能力的告知义务；〔2〕瑕疵告知义务，不得成心隐瞒产品瑕疵〔3〕性能和使用方法的告知义务泄露或者不正当地使用该商业秘密〔43A先合同义务，比照后合同义务〕其他违背老实信用原那么的行为38其他违背老实信用原那么的行为违反有效的要约和要约邀请

违反初步的协议或许诺

因一方的过错导致合同被宣告无效或被撤销

因未尽到保护照顾的义务

违反强制订约义务

无权代理

39缔约过失责任与违约责任的假设干区别发生阶段

责任性质

责任形式

赔偿范围

缔约上的过失责任缔约或合同不成立或无效或被撤销法定责任损害赔偿信赖利益违约责任合同有效成立具有约定性。如，约定损害赔偿的数额、计算方法、免责事由，违约金数额或比例违约金、损害赔偿金、实际履行、修补替换、定金责任期待利益，包括可预见利润40?合同法?第3章

合同的效力4144A合同生效的时间

〔合同成立与生效的比较〕

意义关系要件合同成立反应当事人的意志，体现合同自由原则违法合同虽成立，但不产生合同效力。意思表示、当事人主要条款一致即告成立合同生效国家对于合同关系的肯定或否定评价成立是生效的基础。一般生效要件；特别生效要件：（1）批准、登记；（2）附条件、期限；（3）要物合同；4245A附条件合同的效力如果你考试得优秀〔生效条件〕，我就送你一台电脑〔赠与合同〕，好吗？真的？43效力未定的合同合同123454447A~51A效力未定的合同效力待定的合同，指合同虽然已经成立，但因不完全符合有关合同生效的规定，因此合同是否生效尚未确定。此类合同须经过成认以后，才能产生效力。包括：因限制行为能力人订立的合同因无权代理人订立的合同因无权处分订立的合同因表见代理订立的合同〔效力未定的例外1〕因代表行为越权订立的合同〔效力未定的例外2〕4547A限制行为能力人订立的合同自限制行为能力人的法定代理人角度看〔1〕经法定代理人追认，限制民事行为能力人订立的合同有效；〔2〕受相对人催告，法定代理人应在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。自相对人的角度看，〔1〕相对人的请求追认催告权；〔2〕合同被追认之前善意相对人有撤销的权利自限制行为能力人纯获利益〔通那么解释6A〕的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。4648A因无权代理人订立的合同1、代理的分类2、无权代理的效果自被代理人的角度自相对人角度无权代理人的责任，属于缔约上的过失责任

代理权法律效果有权代理有及于本人表见代理无及于本人狭义的无权代理无不及于本人4749A因表见代理订立的合同49A行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

我虽然被取消了代理权，但手里还留了一份盖过章的空白合同4850A因代表行为越权订立的合同与超范围经营的区别与表见代理的共同法理——权利的外观主义4951A因无权处分订立的合同与善意取得的关系〔善意第三人取得所有权〕无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。50无效合同合同12345〔6〕〔7〕5152A无效合同的一般范围〔一〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔二〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔参59A〕〔三〕以合法形式掩盖非法目的；〔四〕损害社会公共利益；〔五〕违反法律、行政法规的强制性规定。与?民法通那么?58A的矛盾之处民法的“新法改废旧法〞的适用原那么〔合同法解释〔1〕〕5253A免责条款的无效情况〔一〕造成对方人身伤害的；〔二〕因成心或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明〔深圳电视台?法治纵横?〕53得变更或得撤销的合同得撤销或变更的合同1重大误解2显失公平3欺诈4胁迫5乘人之危5454A得变更或撤销的情况〔一〕因重大误解订立的；〔二〕在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。行使撤销权的程序当事人的变更权55重大误解重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。构成要件：〖1〗因误解作出意思表示〖2〗对合同的内容发生重大误解〔通那么解释71A〕〖3〗误解是由于自己的过失造成。法律不允许当事人成心或重大过失的情况下，撤销合同。〖4〗因重大误解导致表意人遭受较大的损失。56显失公平显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同显失公平的构成要件〖1〗客观要件：给付与对待给付失去平衡；〖2〗主观要件：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括：【1】利用优势【2】未履行告知义务【3】利用对方无经验或轻率57趁人之危～，利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。与显失公平竞合5855A撤销权的消灭事由〔一〕具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年〔除斥期间性质〕内没有行使撤销权；〔二〕具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。5956A、57A无效或被撤销的合同的效力及其争议解决条款的效力1、自始无效2、局部无效的，不影响其他局部的效力3、争议解决条款的独立性6058A无效或被撤销的法律后果1、返还财产。合同法58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；

2、折价补偿。合同法58A：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

3、赔偿损失。合同法58A：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。61?合同法?第4章

合同的履行6260A合同的履行原那么与附随义务1、全面履行原那么2、附随义务案例：王利毅、张丽霞诉上海银河宾馆赔偿纠纷案?住宿酒店车子丧失，停车场有无责任？福田法院作出判决——停车场对车辆丧失负全责?6361A合同的补缺性方法合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。6462A补缺性法律规定

〔法律的推定〕〔一〕质量要求〔二〕价款或者报酬〔三〕履行地点〔四〕履行期限〔五〕履行方式〔六〕履行费用的负担6563A执行政府定价或指导价格的合同履行逾期惩罚性规定价格无论涨跌，逾期履行对我们都是肯定不利的！6664A、65A合同的相对性在违约

责任上的表达相对性，指合同关系发生在特定人之间。表达为内容与责任的相对性：1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；2、合同当事人无权为他人设定权利义务；3、合同权利义务对合同当事人产生约束力；4、违约当事人为自己的违约承担责任；5、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；6、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担67合同履行中的抗辩权我反对！因为我有抗辩权……6866A同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件：〔1〕须由同一双务合同产生互负债务〔2〕双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿期〔3〕须对方未履行债务或未按照约定履行债务〔4〕须对方的对待给付为可能履行的债务你应该……你不……我就不……6967A先履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。7068A、69A不安抗辩权不安抗辩权的行使事由〔确切证据〕：〔1〕经营；〔2〕财产；〔3〕商誉；〔4〕其他不安抗辩权人的权利与义务：1、中止履行的权利与及时通知的义务；2、提供担保后的恢复履行义务；3、解除合同的权利。7171A提前履行案例：提前归还银行的房地产按揭贷款，银行有权拒绝吗？“不损害债权人利益〞的理解：积极利益损害〔将来财产的损失，如利息〕与消极利益损害〔现有财产的损失〕。提前还债！72合同债权的保全合同的保全，是对债的相对性的突破，旨在防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害。代位权与撤销权73合同债权的保全措施〔1〕：

代位权债务人次债务人：债务人的债务人债权人7473A代位权代位权的成立要件〔合同法司法解释〔1〕-11a〕：1、债权人与债务人之间须有合法的债权关系2、债务人须有权利存在，且债务人的债权已经到期；3、须债务人怠于行使权利并有害债权人；4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。75专属于债务人自身的债权合同法司法解释：第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。76债务人怠于行使权利并有害债权人合同法司法解释：第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的〞，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人〔即债务人的债务人〕不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。77代位权诉讼趁代位权诉讼还没开始……78代位权诉讼的法院管辖合同法司法解释：第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。“被告〞应解为“次债务人〞，而非“债务人〞。理由：合同法司法解释15a：第十五条债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，……不符合本解释第十四条规定的，告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉。……79代位权诉讼中的第三人合同法司法解释第十六条债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。

说明：债权人可向法院申请追加第三人80对次债务人财产保全的债权人担保义务法定担保义务。比照：?民诉法?92A、93A92A：诉讼保全。非法定担保义务，法院决定是否提供担保。93A：诉前保全。法定担保义务81代位权诉讼中的抗辩与异议在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。〔18a〕债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。〔18a〕82代位权诉讼中的诉讼费在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。〔19a〕83代位权胜诉的法律效果〔20a〕由次债务人向债权人履行清偿义务；债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。84代位权诉讼的超额第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出局部人民法院不予支持。说明：请求的两个限制超过债务人所负债务额；超过次债务人对债务人所负债务额。

如何理解多个债权人时，一个债权人的请求数额。85超额债权局部之债务人

对次债务人的诉讼第二十二条债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权局部起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的人民法院另行起诉。债务人的起诉符合法定条件的，人民法院应当受理；受理债务人起诉的人民法院在代位权诉讼裁决发生法律效力以前，应当依法中止。86合同债权的保全〔2〕：

撤销权债权人：撤销你处分财产的行为第三人：受益人或受让人债务人8774A、75A撤销权撤销权的构成要件客观要件：1、债务人实施一定的处分财产的行为；2、债务人处分财产的行为发生法律效力；3、债务人处分财产的行为损害债权。主观要件：1、债务人的恶意〔对处分行为有害债权具有认识〕；2、转得人的恶意〔知道低价受让侵害债权〕撤销权行使的除斥期间撤销权诉讼之审理范围88撤销权诉讼债权人债务人89撤销权诉讼的当事人合同法司法解释第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。说明：债权人可以向法院申请追加受益人或受让人为第三人。90法院审理的范围合同法司法解释债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的局部进行审理。〔25a-1p//〕说明：“主张的局部〞。91撤销权行使的法律效果合同法司法解释依法撤销的，该行为自始无效。〔25a-1p//〕债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担〔26a〕9276A当事人变更或变动时合同的履行变更：姓名、名称变动：法定代表人、负责人、承办人前述的变更或变动，不影响当事人仍然负担履行合同的义务。

93?合同法?第5章

合同的变更和转让9479A合同转让的一般规定及其限制根据合同权利的性质不得转让的：〔1〕根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；〔2〕从权利，如，抵押权；当事人特别约定不得转让的合同权利：善意〔不知特别约定〕的受让人可取得权利法律规定不得转让的合同权利。如，?民法通那么?91A应由国家批准的合同。9580A债权转让的通知义务及效力债权转让的通知主义转让而增加的债务人损失补偿原那么转让通知不得撤销〔保护债权受让人交易平安〕现通知你把要运给我的大米运给美国纽约的CARDOZO先生，如有变化我再给你。啊？！9681A债权从权利的让与从权利，如，利息债权、担保债权附属于债权人自身的从权利，不得转让。9782A基于原合同的抗辩权合同的转让与债的同一性；同一性在债务人之抗辩权的表达。你给我的债权不能实现！因为，他虽然欠你钱，但他说，你的货是垃圾！98合同债权让与中的债务人的

抗辩权与诉讼第三人合同法司法解释第二十七条债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。

9983A债权让与中的抵消参：99A法定抵消；100A合意抵消对债权人的抵消可向债权的受让人主张。也是债的同一性的表达。你给我的债权不能实现！因为，他虽然欠你钱，但他说，你也欠他的钱！10084A债务承担债务移转的同意主义〔比照：债权让与通知主义〕债权人与第三人达成转让债务的协议，也应征得债务人同意。债务承担时受让人的抗辩权〔28a〕我的欠款由万科公司代我还你，可以吗？好，好！没问题！10186A从债务的承担专属于债务人自身的从债务不随主债务一同移转。?担保法?第23条保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。万科公司代还？我没同意就没我保证人的事了！102合同权利义务的一并转让合同法：第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。103合同权利义务一并转让时的第三人合同法司法解释合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。〔29a〕10490A合同概括继受的法定情况合并：合并后的主体行使权利、履行义务；分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。?公司法?184A-4P：公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。?公司法?185A-3P：公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。105?合同法?第6章

合同的权利义务终止10691A合同终止的事由〔一〕债务已经按照约定履行；〔二〕合同解除；〔93A~97A〕〔三〕债务相互抵销；〔99A、100A〕〔四〕债务人依法将标的物提存；〔101A~104A〕〔五〕债权人免除债务；〔105A〕〔六〕债权债务同归于一人；〔混淆〕〔106A〕〔七〕法律规定或者当事人约定终止的其他情形 10792A后合同义务比照：先合同义务〔合同法43A〕参：?反不正当竞争法?10A案例：深圳某公司二员工跳槽侵犯商业秘密案把这些图纸带到A公司，一定发财！108合同的解除从合同的“法锁〞中解脱出来109合同解除的特点合同解除适用于有效成立的合同合同解除应具备一定的条件〖1〗法定解除〔权〕条件，见94A〖2〗约定解除〔单方解除权或双方解除合意〕条件，见93A合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系〔91A-2S-P〕合同的解除必须有解除行为〔96A-1P〕〔我国为非当然解除主义〕11093A约定解除

〔协议解除与约定解除权〕协议解除〔多数合同解除的方式〕〔1〕法条依据：93A-1P〔2〕协议解除〔事后解除〕〔3〕特点〖1〗解除协议为合同性质；〖2〗解除协议不得违反法律、行政法规和公序良俗〖3〗解除后，是否及如何恢复原状，由当事人协商决定。111约定解除权〔1〕法条依据：93A-2P〔2〕～，当事人在合同中事先约定在某种合同解除条件成就时，享有解除权。〔3〕特点：〖1〗解除权可以在订立合同时〔如，案例〕或订立合同后解除事由发生前约定；〖2〗双方约定解除的条件；〖3〗享有解除权的一方实际行使解除权。【1】与附解除条件的合同〔45A-1P〕在条件成就时自动解除不同；【2】解除权应在一定的期限内行使。95A根据?深圳房地产买卖预售合同?第8条，我有权单方解除合同！112法定解除权特点：〔1〕法定解除为法律规定解除情况；〔2〕法定解除可以与约定解除并存，且约定解除可以变更法定解除。国庆节前一周，你再不能把“礼花〞运给我，我就不再要了！11394A法定解除事由程度——根本违约：合同目的〔1SP、4SP〕，或主要债权〔2SP、3SP〕不能实现；事由包括：1SP：不可抗力；2SP：明示或默示的预期违约；3SP：迟延经催告后合理期限仍未履行；4SP：迟延或其他违约行为；5SP：其他。11497A合同解除的法律效果合同解除的溯及力1、现行法的规定〖1〗成认向将来发生效力〖2〗成认具有溯及的效力2、对于恢复原状的理解〖1〗恢复到订立合同前的状态；〖2〗恢复原状〔返还财产〕与对违约方的制裁表达：【1】非违约方的返还费用或履行费用应当由有过错方负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还；【2】如返还的物能够产生孳息还应当返还孳息，但非违约方有权不返还孳息；【3】返还维护标的物所支付的必要费用，但非违约方不须返还11597A合同解除与损害赔偿的关系并存的现行法依据对赔偿损失的理解：〖1〗在协议解除时，如果经协商免除了违约方的损害赔偿责任，那么不能再在达成协议以后主张损害赔偿；〔和解的效力〕〖2〗因不可抗力的解除，都不应当负担损害赔偿责任；〖3〗单项足以保护非违约方利益的，不支持并存〔民事责任的补偿性〕；〖4〗并存时的赔偿范围：不应该考虑可得利益的损害赔偿116104A提存的效力债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。117?合同法?第七章

违约责任判决如下：1、判令被告承担……2、……118107A违约责任的归责原那么违约责任是严格责任案例：演员患病不能演出的违约责任119108A预期违约性质履行次序产生原因效果预期违约特定的违约行为无论履行先后财产或信用起诉、解除合同、或等待履行不安抗辩权法定救济权先履行义务人权利可为违约人主观原因保留自己的给付120110A非金钱债务的实际

履行及除外实际履行表达合同严守原那么实际履行的除外情况：〔一〕法律上〔如，对破产企业不能实际履行〕或者事实〔如，特定物消灭〕上不能履行；〔二〕债务的标的不适于〔如，专业性劳务〕强制履行或者履行费用过高；〔三〕债权人在合理期限内〔如，水果供给〕未要求履行。121112A损害赔偿与其他责任

方式的并用实际履行〔交付、修理、更换、重做〕、补救措施〔如，替代物〕与损害赔偿可并用保护很完备，符合国际公约和各国立法经验！122113A法定损害赔偿的范围赔偿的延展：〔1〕赔偿实际损失〔如，工人薪水、房租、设备原料购置费〕；〔2〕赔偿可得〔预期〕利益损失。〔如，利润〕对于“损失〞的理解：〔1〕人身伤亡：如不能以金钱确定，须依据侵权法诉讼；〔2〕精神损害赔偿：现行法未规定。通说认为不得以违约之诉请求精神损害赔偿。〔3〕第三人的损失：原那么上难以对合同关系以外的第三人〔如，燃气炉炸伤过路人〕补救，但可参“附保护第三人作用的合同〞赔偿的限制——可预见性规那么：可预见规那么限制事实上的因果关系。如，违约给第三人造成的损失违约人难以预见123114A违约金、约定的损害赔偿

与实际履行违约金的先定性和惩罚性；违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预〔114A-2P〕；案例：关于每天房地产总价款0.05%的违约金责任支付违约金不能代替履行合同〔114A-3P〕违约金可以与解除合同并用124违约金与损害赔偿比较

违约金损害赔偿金责任原因违约事实发生有违约事实且有损害后果确定时间预先确定违约后责任发生损害以后确定责任范围利弊比较数额比实际损害过高或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）避免烦琐的诉讼程序（利）计算损失范围及举证困难（弊）125115A合同定金?担保法?第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%〔百分之二十〕。126定金与其他责任形式有力说认为，定金与损害赔偿得并存；定金与实际履行——不能以抛弃定金为由解除合同。大不了定金不要了，还能把我怎么样？！127117A、118A不可抗力与免责不可抗力的范围：自然灾害，如，风球、地震、洪水、冰雹、异常高温等；政府行为，如，新政策、法律、行政措施，行政机关的失职〔121A〕不能作为不可抗力；社会异常现象：如，罢工、骚乱主张不可抗力免责主体的通知与证明义务案例：房地产开发商的免责事由128119A防止损失扩大义务减轻损失原那么的特点：1、违约导致了损失的发生；2、未采取适当措施导致损失扩大；口蹄疫与损害赔偿129损益相抵——对损害赔偿的又

一种限制原那么因违约所防止的费用〔costavoided〕,如，停工不再支付的薪水；因违约而防止的损失〔lossavoided〕，如，标的物价格急跌，供给商如履行合同，商家在转卖时将蒙受巨大损失。如果供给商违约，我们能少损失一点。而且，还可以追究他违约，再赚上一笔！130122A违约责任与侵权责任的

竞合及其主要区别归责原则义务性质诉讼时效责任构成责任范围诉讼管辖违约责任严格责任约定2年有违约有责任财产损失可选择侵权责任过错责任法定有的是1年（人身、租金、寄存、商品质量）有损害有责任还包括：人身及精神损害就被告，或侵权行为地131竞合的选择权与变更权合同法司法解释债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。〔33a〕132?合同法?第8章

其他规定133

谢谢大家！134自然人的权利能力?民法通那么?第九条公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。135?民法通那么?关于

自然人的行为能力的规定第十一条十八周岁以上的公民是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收人为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。第十三条不能识别自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全识别自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活功；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。136信赖利益与履行利益比较

含义赔偿的结果适用的责任类型信赖利益财产的直接减少（支付的费用）或应增加而未增加的利益（丧失的机会）达到合同未曾发生时的状态如，缔约过失责任履行利益合同履行时而获得的利益达到合同完全履行时的状态违约责任137订立〔缔约〕阶段的判断

类型缔约阶段未成立依法必须以书面形式缔约合同（32A）虽已就合同主要条款达成一致，但未以书面形式记载并签字盖章以前的阶段为缔约阶段通过信件、电报、电传等达成协议，并须签定确认书的（33A）确认书尚未签定以前的阶段为缔约阶段依据法律、法规应当由国家批准的合同（44A-2P）获得批准以前的阶段为缔约阶段无效或被撤销因一方的违法或过错行为导致合同无效或被撤销（52A、53A、54A）有过失的一方导致他方的损害，应适用缔约过失责任138?民法通那么解释?6A6．无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。139?民法通那么?58A第五十八条以下民事行为无效：〔一〕无民事行为能力人实施的；〔二〕限制民事行为能力人依法不能独立实施的〔CNT效力未定〕；〔三〕一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；〔四〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；〔五〕违反法律或者社会公共利益的；〔六〕经济合同违反国家指令性方案的；〔七〕以合法形式掩盖非法目的的。140合同法司法解释〔1〕第三条人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同